第一篇：我國P2P信貸的立法現(xiàn)狀及相關(guān)建議

北京盈科律師事務(wù)所孫律師:*** 北京市朝陽區(qū)東四環(huán)中路76號大成國際C座 我國P2P信貸的立法現(xiàn)狀及相關(guān)建議

我國P2P信貸的性質(zhì)：

在我國，P2P信貸屬于民間借貸的范疇，受《民法通則》《中華人民共和國合同法》《刑法》及相關(guān)司法解釋的調(diào)整。

我國對民間借貸的態(tài)度：

由于民間借貸的存在在一定程度上緩解了中小企業(yè)融資難的問題，促進了我國經(jīng)濟的發(fā)展，因此國家對民間借貸一直呈現(xiàn)鼓勵的態(tài)度：

2003年黨的十六屆三中全會文件第22條款指出，“鼓勵社會資金參與中小金融機構(gòu)的重組改造。在加強監(jiān)管和保持資本金充足的前提下，穩(wěn)步發(fā)展各種所有制金融企業(yè)”。

2005年2月，央行副行長吳曉靈明確表示：放松直接融資的管制，讓籌資人、投資人自主決策,為此應(yīng)發(fā)展多層次資本市場，開放多種形式的直接融資，支持發(fā)展民間借貸市場。

2005年2月，國務(wù)院頒布了《關(guān)于鼓勵支持和引導(dǎo)個體私營等非公有制經(jīng)濟發(fā)展的若干意見》，其中第5條款指出，“允許非公有資本進入金融服務(wù)業(yè)”。

2005年5月 央行發(fā)布的《2004年中國區(qū)域金融運行報告》指出：民間融資具有一定的優(yōu)化資源配置功能，同時，其發(fā)展還形成了與正規(guī)金融的互補效應(yīng)?

2007年10月，“優(yōu)化資本市場結(jié)構(gòu)，多渠道提高直接融資比重”，這是黨的十七大報告為中國資本市場今后發(fā)展指明的方向。

2008年5月，中國人民銀行正式發(fā)布《關(guān)于成立小額貸款公司的指導(dǎo)意見》，小額貸款公司陸續(xù)在各省、市、自治區(qū)建立起來。

2008年8月，面對日益高漲的民間融資需求，央行首次表態(tài)。建議給民間借貸合法定位，并適時推出《放貸人條例》?！皯?yīng)加快我國有關(guān)非吸收存款類放貸人的立法進程，適時推出《放貸人條例》給民間借貸合法定位，引導(dǎo)其陽光化、規(guī)范化發(fā)展?！毖胄械囊陨媳磉_釋放了重大的政策信號。

2009年8月 由國家發(fā)改委牽頭制定的“20條”草案（《關(guān)于進一步鼓勵和促進民間投資的若干意見》）上報國務(wù)院，內(nèi)容包括擴大民營資本的市場準入范圍，削減行政許可事項、改進對民營企業(yè)的金融服務(wù)、減輕民企稅費負擔等若干方面。這當中包括一系列政策亮點，比如研究制定《放貸人條例》、適當放開中小企業(yè)債券市場、民企稅后利潤進行再投資和技術(shù)研發(fā)可享受稅收抵免等。是國家鼓勵民間金融發(fā)展的又一利好消息。

為民間借貸立法為的是引導(dǎo)民間資本回歸實體經(jīng)濟，遠離短期炒作，遠離資產(chǎn)泡沫，支持實體經(jīng)濟、民營經(jīng)濟和中小企業(yè)的發(fā)展。為的是將民間借貸與非法集資嚴格區(qū)別開來。

溫州：

溫州民間資金十分充裕，2011年溫州民間資金達6000億元，每年以14％的幅度增長。民間借貸在溫州及全國沿海經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)有著廣泛的基礎(chǔ)和深厚土壤，它對中國經(jīng)濟的發(fā)展發(fā)揮了積極、不可替代的作用，在國內(nèi)具有一定的前瞻性；當然，其中也出現(xiàn)了許多問題。這些問題與金融體制和法規(guī)的滯后不無關(guān)系。

2012年5月21日，溫州中院召開新聞發(fā)布會，公布30條《關(guān)于為溫州市金融綜合改革試驗區(qū)建設(shè)提供司法保障的若干意見》，為民間金融秩序和實體經(jīng)濟發(fā)展保駕護航。其中第五條和第六條對民間借貸做出了規(guī)定：

第五條、妥善審理民間借貸糾紛案件，依法保護合法借貸關(guān)系。貫徹最高人民法院《關(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經(jīng)濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》精神，正確認定民間借貸合同效力，保護合法民間借貸和企業(yè)融資行為，維護正當投資權(quán)益，拓寬民營企業(yè)融資渠道。依法遏制民間融資中的高利貸化和投機化傾向，切實減輕民營企業(yè)的融資成本。

第六條、支持民間融資備案登記，發(fā)揮備案登記管理作用。依法保護民間借貸登記服務(wù)中心及入駐中心的有關(guān)機構(gòu)登記、公證、結(jié)算、法律咨詢等行為，依法確認權(quán)利人在中心備案登記材料的證據(jù)效力，引導(dǎo)民間融資備案登記，促進民間融資的陽光化和規(guī)范化。

另外，溫州學(xué)者周德文日前向全國人大常委會法工委立法室、中國人民銀行政策研究室等方面遞交了建議國家對民間借貸進行立法的報告以及他起草的《中華人民共和國民間借貸法》立法建議稿。

這部民間借貸立法建議稿有五章36條，其中對民間借貸、借款人、貸款人、非金融機構(gòu)經(jīng)濟組織的內(nèi)涵作了定義，對民間借貸的權(quán)力、義務(wù)、責任作了闡述，對民間借貸的范圍、禁區(qū)作了界定，對其規(guī)范管理、風險防范提出了具體措施。同時與我國現(xiàn)有的刑法、合同法、民事訴訟法、行政訴訟法打通。

鄂爾多斯：

2012年6月5日，內(nèi)蒙古自治區(qū)鄂爾多斯市下發(fā)了《鄂爾多斯市規(guī)范民間借貸暫行辦法》(以下簡稱“辦法”)。對民間借貸進行系統(tǒng)性的規(guī)范?！掇k法》還強調(diào)民間借貸的資金來源必須是自有資金，且民間借貸人和合同要逐筆登記和備案。這意味著我國首部系統(tǒng)規(guī)范民間借貸的規(guī)范性文件在鄂爾多斯市誕生。

第一個全面、系統(tǒng)的規(guī)范性文件

《辦法》并沒有太多內(nèi)容的創(chuàng)新，但是它從民事、行政、經(jīng)濟法方面形成了一個系統(tǒng)的規(guī)范，第一個對于現(xiàn)有法律法規(guī)的一個全面、系統(tǒng)的梳理。

放貸需使用自有資金

《辦法》還根據(jù)民間借貸最新發(fā)展的實際情況，加入一些新的內(nèi)容。例如強調(diào)放貸需用自有資金，還強調(diào)要通過信息化的手段，使民間借貸陽光化、信息化。鄂爾多斯市政府鼓勵和支持設(shè)立企業(yè)化運營的民間借貸信息網(wǎng)絡(luò)平臺。

《暫行辦法》還強調(diào)了對民間借貸逐筆登記，逐筆備案。

《暫行辦法》還將創(chuàng)設(shè)由民間資本發(fā)起組建的鄂爾多斯民間借貸登記服務(wù)中心，作為一個獨立運作、自主經(jīng)營、自負盈虧的企業(yè)法人，可在各旗區(qū)成立相應(yīng)辦事機構(gòu)。合同一旦簽訂并履行，放貸人應(yīng)到所在旗區(qū)民間借貸登記服務(wù)機構(gòu)進行登記和民間借貸合同備案。

關(guān)于P2P信貸的法律適用：

在我國，網(wǎng)絡(luò)互助融資面臨的風險一直非常突出，這也是這個行業(yè)引發(fā)爭論的焦點所在。央行提出社會融資總量概念，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸也算是民間融資。

2011年8月，銀監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于人人貸(P2P)有關(guān)風險提示的通知》。《通知》中提到，P2P信貸中介服務(wù)存在影響宏觀調(diào)控效果、易演變?yōu)榉欠ń鹑跈C構(gòu)、業(yè)務(wù)風險難控、不實宣傳影響銀行體系整體聲譽、缺乏明確的法律法規(guī)界定、信用風險較高貸款質(zhì)量劣、開展房地產(chǎn)二次抵押業(yè)務(wù)存在風險隱患等七大問題和風險，引起媒體及公眾對P2P貸款平臺是否涉嫌非法集資、高利貸、洗錢等方面的質(zhì)疑。銀監(jiān)會要求銀監(jiān)分局和各家銀行采取措施，做好風險預(yù)警監(jiān)測與防范工作。

在我國，有關(guān)金融的法規(guī)是央行決定的，銀監(jiān)會本身不制定法規(guī)。銀監(jiān)會的文件并未要對P2P監(jiān)管，只是風險提示，P2P無人監(jiān)管的局面仍將延續(xù)。既然沒有監(jiān)管部門，P2P就和其他未獲得法律地位或未被監(jiān)管的金融活動和機構(gòu)一樣，都屬于民間借貸，根據(jù)民法上“法無明文禁止即自由”，在我國只要法無禁止，就可以去做。

目前，我國關(guān)于民間融資和民間借貸的相關(guān)法律法規(guī)有 《民法通則》、《合同法》、《刑法》及相關(guān)的司法解釋。

《中華人民共和國合同法》從法律上肯定了民間借貸行為的合法性，并從法律層面保護出借人收回借貸資金和利息的權(quán)利。《合同法》第211條：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定”。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條：“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可以根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍，（包含利率本款）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護”。

《合同法》第二十三章“居間合同”中明確規(guī)定，居間人提供貸款合同訂立的媒介服務(wù)，可依法向委托方收取相應(yīng)的報酬。因此貸款服務(wù)機構(gòu)的存在和服務(wù)費的收取都是符合法律規(guī)定并受法律保護的。

綜上所述，與P2P信貸相關(guān)的法律缺失，監(jiān)管機構(gòu)不明確，加上行業(yè)規(guī)范尚未建立，制度風險仍然存在。P2P信貸由于缺乏明確監(jiān)管單位和適用的法律法規(guī)，正處于“無照駕駛”的狀態(tài)當中。監(jiān)管層已經(jīng)建議先制定相關(guān)法律法規(guī)。

立法方向的建議：

1、首先應(yīng)明確具體的監(jiān)管部門。無論是央行還是銀監(jiān)會，或是另行規(guī)定其他的監(jiān)管機構(gòu)，只有將監(jiān)管主體明確，才可以進一步規(guī)定具體的職能、明確責任的承擔。

2、要制定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸公司的行業(yè)標準以及準入門檻。對于目前發(fā)展迅速的P2P線下發(fā)展模式，他們做著各類的小額貸款，卻沒有正規(guī)的牌照。但是由于目前金融業(yè)的高門檻，建議有關(guān)部門能夠降低金融牌照的門檻，使得這些金融創(chuàng)新公司能夠通過合法途徑改變自己的身份。

3、線上模式應(yīng)該向出借人真實地披露平臺上的壞賬率等，讓出借人有自己的選擇。對于線上發(fā)展模式，其發(fā)展情景還是十分良好的，但是由于中國目前的信用環(huán)境等，線上發(fā)展模式會發(fā)展得相當緩慢。

4、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺要使用第三方資金管理平臺，例如與商業(yè)銀行進行合作，不能夠使用公司賬戶或高管個人賬戶，進行資金的周轉(zhuǎn)。

第二篇：我國環(huán)境法的立法現(xiàn)狀及完善建議

我國環(huán)境法的立法現(xiàn)狀及完善建議

字數(shù)：3243 來源：空中英語教室·科學(xué)教育家 2011年9期 字體：大 中 小 打印當頁正文

【摘要】改革開放以來，隨著法制觀念的加強和環(huán)保意識的提高，我國初步建立了一個以憲法為指導(dǎo)，囊括法律、單行法規(guī)、地方性法規(guī)、國際法為主要內(nèi)容的的環(huán)境法體系，對于當代中國環(huán)境保護工作的開展發(fā)揮了重要的作用。但是，在看到成績的同時，我們也應(yīng)該看到，我國的環(huán)境法體系存在著一些不足，如法律效力低，沒有上升到國家基本法的地位；行政色彩濃烈，過分強調(diào)行政機關(guān)對環(huán)境保護的監(jiān)管作用忽略了群眾參與。這些問題的存在，使得我國的環(huán)境法與發(fā)達國家還有很大的差距。環(huán)境問題事關(guān)全局，對我國經(jīng)濟發(fā)展、綜合國力的提升將起著重要作用。因而，我們必須高度重視環(huán)境法體系的建立與完善。本文將分析我國環(huán)境法的立法現(xiàn)狀及存在的不足，并對完善我國環(huán)境法法律體系提出一些建議。

【關(guān)鍵詞】環(huán)境法環(huán)境保護法法律體系完善

一.我國環(huán)境法的立法現(xiàn)狀

（一）制定和完善環(huán)境法的重要性

環(huán)境既包括以空氣、水、土地、植物、動物等為內(nèi)容的物質(zhì)因素，也包括以觀念、制度、行為準則等為內(nèi)容的非物質(zhì)因素。[]在前工業(yè)社會，早期資本主義國家盲目追逐經(jīng)濟，以犧牲環(huán)境為代價，使得人類賴以生存的自然環(huán)境遭受了巨大的破壞。環(huán)境保護在相當長的時間里沒有得到人類的重視。

二戰(zhàn)后，隨著和平與發(fā)展成為時代的主題，以美國為首的資本主義國家經(jīng)濟迅速發(fā)展，中國、印度等發(fā)展中國家經(jīng)濟也迅速崛起。但是，與經(jīng)濟發(fā)展相反的是自然環(huán)境和生態(tài)環(huán)境的持續(xù)破壞，如水污染、大氣污染、全球性氣候變暖、臭氧層變薄，世界各國尤其是發(fā)達國家在經(jīng)濟發(fā)展的同時開始反思經(jīng)濟發(fā)展給環(huán)境所造成的巨大破壞。進入20世紀60、70年代后，環(huán)境保護逐漸成為各國的共識。各國也由單純的制定國內(nèi)環(huán)境法走向了合作，一系列的國際環(huán)境法、國際環(huán)境公約陸續(xù)出現(xiàn)。尤其值得一提的是，1972年6月16日聯(lián)合國人類環(huán)境會議全體會議于斯德哥爾摩通過了《聯(lián)合國人類環(huán)境宣言》，闡明了與會國和國際組織所取得的七點共同看法和二十六項原則，以鼓舞和指導(dǎo)世界各國人民保護和改善人類環(huán)境。此后，世界環(huán)境與發(fā)展委員會在《我們共同的未來》中提出了可持續(xù)發(fā)展的構(gòu)思，即“它既滿足當代人的需要，而又不滿足后代人滿足其需求的能力。

改革開放三十多年來，中國的經(jīng)濟發(fā)展取得了舉世矚目的成就，國家的綜合競爭力和人民生活水平也不斷提高。在國際交往中，中國政府也一直表現(xiàn)出對世界環(huán)境負責的姿態(tài)。與世界發(fā)達國家一樣，中國在經(jīng)濟發(fā)展中所面臨的環(huán)境問題日益凸顯。中國不僅是世界上最大的發(fā)展中國家，同時是世界上人口最多的國家，因而保護環(huán)境、改善環(huán)境，實現(xiàn)人與自然的可持續(xù)發(fā)展對于中國經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展，實現(xiàn)中華民族的偉大復(fù)興至關(guān)重要。制定法律、依法治國，用法律的武器保護環(huán)境，打擊破壞環(huán)境的不法分子，是保護我國環(huán)境的重要手段。因而，加快制定和完善環(huán)境法，不僅是對世界的負責，對中國自身更有著非同一般的意義。

可以這么說，制定和完善環(huán)境法，應(yīng)當和經(jīng)濟發(fā)展一樣引起政府高度重視。

（二）環(huán)境法的構(gòu)成體系

“環(huán)境法體系是指由調(diào)整因開發(fā)、利用、保護改善環(huán)境等活動中所產(chǎn)生的社會關(guān)系的各種法律規(guī)范的統(tǒng)一整體，我國環(huán)境法早已成為一個獨立的法律部門，并且基本上形成了以憲法關(guān)于保護和改善環(huán)境的規(guī)定為基礎(chǔ)，以綜合性環(huán)境基本法為核心，以單項專門環(huán)境立法為主干，以國際環(huán)境條約內(nèi)容為補充的環(huán)境法律、法規(guī)、基本制度和環(huán)境標準組成的體系”?？梢哉f，建國六十多年來，尤其是改革開放三十多年來，經(jīng)過不斷的努力，我國的環(huán)境法體系已經(jīng)初步建立起來了。

在這個法律體系中，憲法居于指導(dǎo)地位，從宏觀上指導(dǎo)著環(huán)境法的相關(guān)法規(guī)的制定。憲法第26條明確規(guī)定：“國家保護和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害。國家組織和鼓勵植樹造林，保護林木?！?989年頒布的《環(huán)境保護法》是我國的環(huán)境保護基本法，對環(huán)境法的任務(wù)、對象、基本原則和制度、保護環(huán)境的基本要求、法律責任等作了全面規(guī)定。鑒于環(huán)境保護法地位特殊，意義重大，關(guān)于環(huán)境保護法有關(guān)內(nèi)容和具體規(guī)定，筆者在下文還會具體介紹。除了環(huán)境保護基本法，我國還制定了7部環(huán)境保護單行法規(guī)，分別是：1995年5月頒布的《固體廢棄物污染防治法》，1996年5月頒布的《水污染防治法》，1996年10月頒布的《噪聲污染防治法》和1999年12月頒布的《海洋環(huán)境保護法》、2000年4月頒布的《大氣污染防治法》、2003年實施的《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》、((中華人民共和國放射性污染防治法》，這些單行法分別就水、大氣、海洋、噪聲等與人類息息相關(guān)的環(huán)境做出了有關(guān)規(guī)定，有效的完善了我國的環(huán)境法。此外，我國的環(huán)境法體系中還有國務(wù)院條例和部門規(guī)章，如1982年頒布的《水土保持工作條例》。最后，其他一些部門法對環(huán)境或環(huán)境保護問題也做出了相關(guān)規(guī)定，如《民事訴訟法》就有關(guān)環(huán)境污染的訴訟時效和舉證責任做出了規(guī)定，《刑法》則規(guī)定了懲治破壞環(huán)境的犯罪，關(guān)于這些內(nèi)容，筆者在下文還將介紹。

值得一提的是，中國積極締結(jié)參加有關(guān)國際環(huán)境保護公約，其中較為重要的有《保護臭氧層維也納公約》及其《蒙特利爾議定書》、《聯(lián)合國氣候變化框架公約》、《生物多樣性公約》、《聯(lián)合國濕地公約》等，這些國際條約，只要沒有被我國聲明保留的，都成為我國環(huán)境法體系的組成部分。

總體來說，我國的環(huán)境法體系初步完善，比較好的符合了社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展與和諧社會的建設(shè)，有利于可持續(xù)發(fā)展，能夠符合時代的發(fā)展，跟上了國際的潮流。

二 《環(huán)境保護法》的內(nèi)容和作用

《環(huán)境保護法》頒布于1989年，是我國關(guān)于環(huán)境保護的基本法，鑒于它在我國環(huán)境法體系中的重要地位，故此專門用一章介紹它的有關(guān)內(nèi)容和規(guī)定。

（一）環(huán)境保護法的有關(guān)規(guī)定

《環(huán)境保護法》共六章，分別是總則、環(huán)境監(jiān)督管理、保護和改善環(huán)境、防治環(huán)境污染和其他公害、法律責任、附則，六章共計47條?！董h(huán)境保護法》的條款不多，內(nèi)容簡單，但基本勾勒出了環(huán)境保護的輪廓，有關(guān)學(xué)者給予了高度的評價：“我國在1989年正式頒布實施了《中華人民共和國環(huán)境保護法》，這部法律的出臺在當時被視為民族環(huán)保意識進步的象征，也標志著我國環(huán)境保護事業(yè)走上了法制化的軌道，對于保護和改善環(huán)境質(zhì)量，促進經(jīng)濟、社會、環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展起到了積極的作用?！?/p>

第一章總則對一些原則性的問題做出了規(guī)定，如對“環(huán)境”這一概念的闡釋、本法的適用范圍，并規(guī)定了“一切單位和個人都有保護環(huán)境的義務(wù)，并有權(quán)對污染和破壞環(huán)境的單位和個人進行檢舉和控告?！蓖瑫r，總則確定了落實環(huán)境保護工作的有關(guān)行政部門。第二章環(huán)境監(jiān)督管理主要規(guī)定了有關(guān)行政部門對于環(huán)境保護工作的職責，明確了相應(yīng)部門的責任，有利于依法開展環(huán)境保護工作。第三章保護和改善環(huán)境對海洋、農(nóng)業(yè)、工業(yè)、風景名勝區(qū)的環(huán)境保護做出了一些原則性的規(guī)定。第四章防治環(huán)境污染和其他公害是針對排污主體所做的一些限制性規(guī)定，如第25條規(guī)定：“新建工業(yè)企業(yè)和現(xiàn)有工業(yè)企業(yè)的技術(shù)改造，應(yīng)當采用資源利用率高、污染物排放量少的設(shè)備和工藝，采用經(jīng)濟合理的廢棄物綜合利用技術(shù)和污染物處理技術(shù)?！贝送?，本章還確定了一些重要的環(huán)保制度，如排污單位申報登記制度、污染限期治理制度。第五章法律責任分別從民事、刑事、行政等角度確定了違反環(huán)境保護法的相關(guān)責任，如行政責任有罰款、警告、行政處分，民事責任有向受到損害的單位和個人賠償。需要指出的是，可以受處罰的不僅有違反環(huán)境保護法的企事業(yè)單位，還包括有關(guān)行政機關(guān)的工作人員。如第45條規(guī)定：“環(huán)境保護監(jiān)督管理人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的，由其所在單位或者上級主管機關(guān)給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！?第六章附則主要是針對本法和有關(guān)國際法規(guī)優(yōu)先適用的一些規(guī)定。

以上是對《環(huán)境保護法》的主要內(nèi)容做了下大致的介紹，下文將結(jié)合有關(guān)法規(guī)分析對破壞環(huán)境行為的救濟措施。

（二）環(huán)境污染的救濟機制和訴訟時效

《環(huán)境保護法》對企業(yè)和單位破壞環(huán)境，制造污染的行為確立了行政、民事、刑事處罰。對于企業(yè)事業(yè)單位破壞環(huán)境的，應(yīng)當要求他們限期治理，“對限期治理逾期未完成治理的企業(yè)事業(yè)單位，除依照國家規(guī)定加收超標準排污費外，可以根據(jù)所造成危害后果處以罰款，或者責令停業(yè)、關(guān)閉?！?/p>

對于環(huán)境污染給個人或單位造成損害的，受害人和單位可以提出民事訴訟，要求侵害人給予補償?！董h(huán)境保護的》第42條規(guī)定：“因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時效期間為三年，從當事人知道或者應(yīng)當知道受到污染損害時起計算?！表氈?，《民法通則》規(guī)定，受到侵權(quán)損害的，受害人可以在知道或者應(yīng)當知道受到損害之日起兩年內(nèi)提起訴訟。而環(huán)境污染損害的訴訟時效是三年，足見國家的對于環(huán)境侵害的重視。尤其值得一提的是，《民事訴訟法》規(guī)定了民事訴訟的舉證責任是誰主張誰舉證，即原告應(yīng)對自己的主張?zhí)峁┫鄳?yīng)的證據(jù)?？墒窃诃h(huán)境侵權(quán)訴訟中，卻實行舉證責任倒置，由被告承擔舉證責任，被告只有在該環(huán)境侵害是“完全由于不可抗拒的自然災(zāi)害，并經(jīng)及時采取合理措施，仍然不能避免造成環(huán)境污染損害的”，才能免予承擔責任，否則即使無過錯，也要對受害人的損害承擔賠償責任。

刑事處罰是最嚴厲的處罰，我國的《環(huán)境保護法》也規(guī)定了“造成重大環(huán)境污染事故，導(dǎo)致公私財產(chǎn)重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的，對直接責任人員追究刑事責任?！贝送?，“環(huán)境保護監(jiān)督管理人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的，由其所在單位或者上級主管機關(guān)給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！边@些規(guī)定，1997年刑法將其具體化，“刑法修訂后在第六章專設(shè)了破壞環(huán)境資源罪一節(jié)，設(shè)置了9個條文規(guī)定了14種破壞環(huán)境資源的犯罪，污染環(huán)境犯罪也被植入該節(jié)，即刑法第338條規(guī)定的重大環(huán)境污染事故罪、第339條規(guī)定的非法處置進口固體廢物罪和擅自進口固體廢物罪。”對于重大環(huán)境污染事故罪最高可以判處七年有期徒刑。

我國的《環(huán)境保護法》與《民法通則》、《刑法》、《治安管理處罰法》已經(jīng)確立了對污染環(huán)境、破壞環(huán)境的單位和個人的責任制度，這種責任制度，對于懲罰不法分子，教育大多數(shù)人發(fā)揮著重要作用。

（三）小結(jié)

《環(huán)境保護法》作為環(huán)境法體系的基本法，從實體和程序方面對環(huán)境保護的有關(guān)問題做出了原則或具體的規(guī)定，為我國的環(huán)境保護工作的開展、落實環(huán)保工作的職責、明確合法與非法的范疇、懲罰違法分子等方面發(fā)揮了重要的作用。尤其值得一提的是，“中國1989年制定的《環(huán)境保護法》第4條規(guī)定了環(huán)境法基本原則中的首要原則，即｀環(huán)境保護同經(jīng)濟建設(shè)、社會發(fā)展相協(xié)調(diào)的原則'。該條規(guī)定：國家制定的環(huán)境保護規(guī)劃必須納入國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃，國家采取有利于環(huán)境保護的經(jīng)濟、技術(shù)政策和措施，使環(huán)境保護工作同經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展相協(xié)調(diào)?！杯h(huán)境保護同經(jīng)濟建設(shè)、社會發(fā)展相協(xié)調(diào)實際上就是在強調(diào)可持續(xù)發(fā)展理念，這一理念，對于協(xié)調(diào)經(jīng)濟與社會、環(huán)境發(fā)展無疑是相當富有前瞻性的。

三 我國環(huán)境法的立法評價

客觀評價我國環(huán)境法的立法現(xiàn)狀，方能正確認識自我，在現(xiàn)有的基礎(chǔ)上不斷努力，借鑒發(fā)達國家的立法經(jīng)驗，實現(xiàn)我國環(huán)境法新的飛躍。

（一）環(huán)境法的立法成績

“改革開放三十年來，我國的環(huán)境立法得到了飛速的發(fā)展，環(huán)境法研究也取得了令人注目的成就。作為我國環(huán)境保護的基本法，《中華人民共和國環(huán)境保護法》無論在我國的環(huán)境保護還是在環(huán)境法制建設(shè)中都起到了基礎(chǔ)性的作用?！边@是上海政法學(xué)院趙俊副教授對于我國30多年來環(huán)境立法的一個評價，可以說，該評價代表了學(xué)術(shù)界的主流觀點。隨著我國經(jīng)濟水平的發(fā)展，對于環(huán)境問題日益重視，尤其是近年來可持續(xù)發(fā)展成為普遍共識，國家對經(jīng)濟的發(fā)展也從以往片面強調(diào)經(jīng)濟發(fā)展轉(zhuǎn)變?yōu)榻?jīng)濟發(fā)展與環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展?？茖W(xué)發(fā)展觀的提出，表明國家已經(jīng)從根本上注重經(jīng)濟的發(fā)展不能以犧牲環(huán)境為代價，即發(fā)展不是硬道理，科學(xué)發(fā)展才是硬道理，要實現(xiàn)人與自然的協(xié)調(diào)與可持續(xù)發(fā)展。

隨著國家和政府對環(huán)境的重視，有關(guān)環(huán)境法規(guī)、條例也陸續(xù)出臺，上文已述及，我國已經(jīng)初步建立了以憲法為主導(dǎo)、《環(huán)境保護法》為基本法、7部環(huán)境法單行法規(guī)、多部環(huán)境條例、加入的國際環(huán)境公約，以及地方環(huán)境法規(guī)為主要內(nèi)容的環(huán)境法體系，這些都是30多年來我們客觀的立法成就，充分表明了我國作為一個發(fā)展中國家對于環(huán)境的重視，體現(xiàn)了中國作為一個大國對環(huán)境保護的負責態(tài)度。環(huán)境法體系的存在，對于指引我們的環(huán)保行為、提高公民的環(huán)保意識、區(qū)分違法與合法、懲治破壞環(huán)境的單位與個人發(fā)揮了重要的作用，也使得中國在環(huán)境保護的立法已經(jīng)逐步與國際接軌。

（二）環(huán)境法的立法不足

但是，在肯定成績的同時，也應(yīng)該清醒的認識到，盡管目前的環(huán)境立法取得了階段性的成績，但我國環(huán)境立法起步晚、起點低，加上觀念的限制和認識不夠深入，使得我國環(huán)境立法存在著許多不足，這些不足提出表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一、環(huán)境法作為一個部門法的整體地位過低。關(guān)于中國存在幾個部門法，目前學(xué)術(shù)界還沒有達成共識，但一般認為，環(huán)境法也屬于中國的一個部門法。但是，作為部門法的環(huán)境法，比起其他部門法，如民商法、刑法、訴訟法，明顯地位太低。其他部門法的代表法，如刑法部門的刑法典、訴訟法部門的刑事訴訟法、民事訴訟法均是國家的基本法，而《環(huán)境保護法》盡管是環(huán)境法體系的基本法，但還沒有上升為國家的基本法，因而就有學(xué)者感慨到：“從立法地位來看，《環(huán)境保護法》頒布至今一直被視為我國環(huán)境資源保護領(lǐng)域的基本法，是單行環(huán)境資源法律、法規(guī)制定的依據(jù)，然而與其他環(huán)境資源單行法一樣，都是由全國人大常委會制定通過的，沒有真正體現(xiàn)環(huán)境基本法和其他單行法的母子和上下位關(guān)系，法律地位并無二致，這與基本法的地位顯然不符?！弊鳛榛痉ǖ摹董h(huán)境保護法》與其他環(huán)境保護的單行法規(guī)一樣都是由全國人大常委會通過的，這明顯在地位上就沒有高下之分。環(huán)境法作為一個部門法的整體地位過低在某種程度上可以說明國家對環(huán)境立法還沒有達到高度重視的程度。

第二、從對環(huán)境的保護主體來看，目前的立法過分強調(diào)行政機關(guān)的管理與監(jiān)督，而忽略了民眾的環(huán)境監(jiān)管主體的作用。這一點，在《環(huán)境保護法》及幾部單行法規(guī)中均表現(xiàn)的很突出，立法者過分強調(diào)了行政機關(guān)的監(jiān)管職能。誠然，在環(huán)境保護中，行政機關(guān)有著引導(dǎo)和宏觀管理的作用，但是，片面強調(diào)行政監(jiān)管而忽視民眾參與，無疑是不合理且不符合環(huán)境保護的實際情況的。環(huán)境保護事關(guān)全局，需要每一個公民參與監(jiān)督，僅僅依靠行政機關(guān)的監(jiān)管的效果肯定是不理想的。

第三、環(huán)境法律責任的追究責任單一，尚沒有建立環(huán)境公益訴訟制度。根據(jù)我國現(xiàn)行的《環(huán)境保護法》及有關(guān)法律的規(guī)定，民眾只有在自身權(quán)益實際遭受損害時，才能對環(huán)境破壞者提起訴訟，要求賠償。至于那些破壞公益環(huán)境的行為，公民是沒有資格提起訴訟的，一旦“企業(yè)違法排污或者破壞生態(tài)環(huán)境，公眾只能向有關(guān)部門檢舉、投訴，而不能直接向法院起訴。無論是沱江、松花江污染，還是淮河岸邊的癌癥村，受害者都只能等待政府、有關(guān)部門的行政救濟,致使民眾在長期遭受污染、無可奈何的情況下，竟然下跪請求官員治理污染。2005年松花江污染事件之后，哈爾濱20家企業(yè)的聯(lián)合起訴，北京大學(xué)三位教授及三位研究生提起的環(huán)境公益訴訟，還有一些哈爾濱居民以個人名義提起的訴訟，均被法院拒絕。這等于變相地幫助污染者,剝奪公民尋求司法救濟的權(quán)利。

第三篇：關(guān)于我國集體合同立法的若干建議

關(guān)于我國集體合同立法的若干建議

《勞動法》頒行以來，由于工會和勞動行政部門的并肩努力，我國企業(yè)建立平等協(xié)商、簽訂集體合同制度的工作有了突破性進展。這一狀況說明，平等協(xié)商機制和集體合同制度作為國際公認的調(diào)整企業(yè)勞動關(guān)系的基本手段，在我國社會主義市場經(jīng)濟體制下同樣具有巨大生命力。形勢的發(fā)展和現(xiàn)實的需要更加緊迫地呼喚集體合同立法，這是因為，一方面《勞動法》關(guān)于集體合同的規(guī)定過于原則和簡單，另一方面國家勞動部和全國總工會從各自角度出發(fā)制定的規(guī)章和文件又缺乏國家意志性、法律規(guī)范性和科學(xué)合理性。因此，集體合同立法理所當然地應(yīng)該被國家立法機關(guān)所重視。人們呼吁一部具有中國特色的、適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟要求的集體合同法能盡快出臺。為促進這項工作的開展，筆者擬就有關(guān)問題略陳管見，以供討論。

一、關(guān)于立法宗旨

集體合同立法首先應(yīng)當體現(xiàn)國家在企業(yè)中建立平等協(xié)商機制、推行集體合同制度的倡導(dǎo)和促進，對企業(yè)和諧穩(wěn)定勞動關(guān)系的調(diào)整。平等協(xié)商、簽訂集體合同的主要作用在于改善勞動關(guān)系，“以合作取代對抗，用協(xié)商解決沖突”。平等協(xié)商、簽訂集體合同制度一方面可以彌補國家勞動法律只規(guī)定所有企業(yè)普遍適用的基本勞動條件和勞動標準，不可能照顧各個具體企業(yè)特殊情況的不足，將《勞動法》的規(guī)定落實到本企業(yè)；另一方面又可以彌補勞動合同主體雙方實際地位不平等，單個勞動者不可能就一些重大事項與企業(yè)法人協(xié)商的不足，將單個勞動者的意志組織成全體員工共同的意志。集體合同的這一作用與國家改善勞動者待遇，保持社會穩(wěn)定的職能是完全一致的，也是國家勞動立法和推行勞動合同制度所不能取代的。因此，必然應(yīng)當?shù)玫絿业拇罅Τ珜?dǎo)和促進。

集體合同立法還應(yīng)當體現(xiàn)對平等協(xié)商機制的調(diào)整。《勞動法》第八條規(guī)定，勞動者依照法律規(guī)定，“就保護勞動者合法權(quán)益與用人單位進行平等協(xié)商”，從而確立了我國企業(yè)的平等協(xié)商機制。平等協(xié)商機制具有靈活性、及時性、內(nèi)容廣泛性等特點，與《勞動法》第33條所規(guī)定的集體合同制度既有聯(lián)系又有區(qū)別。尤其是對那些目前尚不具備簽訂集體合同條件的用人單位，更應(yīng)大力倡導(dǎo)平等協(xié)商機制的建立。

二、關(guān)于適用范圍

首先，集體合同法應(yīng)當適用于所有中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)，這是毫無疑義的。有的同志認為，推行集體合同制度的重點應(yīng)放在外商投資企業(yè)、私營企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等新經(jīng)濟組織。我們認為，作為工作重點的安排，這無可非議。新經(jīng)濟組織由于種種因素，如工會組織不健全，職工中外來農(nóng)民工多、流動性大，有關(guān)法規(guī)不配套等，造成勞動關(guān)系不和諧、不穩(wěn)定，特別需要建立和完善改善勞動關(guān)系的機制。但從立法來講，一是《勞動法》適用于所有企業(yè)；二是在我國，國家法律的遵守和執(zhí)行往往由國有企業(yè)發(fā)揮示范和帶頭作用；三是從目前實際情況看，許多國有企業(yè)同樣也潛伏著勞動關(guān)系緊張乃至激化的種種因素。因此，不論何類企業(yè)，均應(yīng)無例外地建立集體合同制度。

其次，事業(yè)單位是否應(yīng)當建立平等協(xié)商、簽訂集體合同制度？《工會法》第18條規(guī)定“工會可以代表職工與企業(yè)、事業(yè)單位行政方面簽訂集體合同”。按照法律層次，《工會法》由全國人大審議通過，其效力要優(yōu)于由全國人大常委會審議通過的《勞動法》。此外，《勞動法》第2條規(guī)定：“國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，參照本法執(zhí)行”。盡管《勞動法》第33條只規(guī)定了“企業(yè)”，但并無對非企業(yè)簽訂集體合同的禁止性含義。所以，從法的普遍適用性出發(fā)，凡實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織也應(yīng)推行集體合同制度。

三、關(guān)于定義性條款

在集體合同法總則中應(yīng)分別對平等協(xié)商、集體合同及無效集體合同下定義。這里有三點應(yīng)注意，第一，勞動部《集體合同規(guī)定》第7條給集體協(xié)商下的定義是，“指企業(yè)工會或職工代表與相應(yīng)的企業(yè)代表，為簽訂集體合同進行商談的行為”，這與《勞動法》第8條的涵義明顯不符。集體協(xié)商不僅限于企業(yè)，還包括所有用人單位，此其一。集體協(xié)商的是“保護勞動者合法權(quán)益”事項，非?！盀楹炗喖w合同”而進行，此其二。所以，集體協(xié)商（最好按《勞動法》統(tǒng)一稱平等協(xié)商）不能采用此定義。第二，集體合同定義應(yīng)突出“團體契約”的涵義，是團體對團體的行為，而非眾多職工“合伙”與企業(yè)法人的合約。據(jù)此，協(xié)商代表之行為及其后果均為委派法人承擔，且不因代表的變更而改變；因簽訂與履行集體合同引發(fā)的爭議，不應(yīng)簡單定義為“集體勞動爭議”，而應(yīng)規(guī)范為“團體勞動爭議”。第三，按照《勞動法》的規(guī)定，集體合同必須經(jīng)職工代表大會或全體職工大會審議通過，還必須報送勞動部門審核才生效，因而一般不存在“無效集體合同”的問題，在集體合同法中無需設(shè)定專章。但在總則中定義一下“無效集體合同”，并規(guī)定其確認及責任追究程序，仍然十分必要。

四、關(guān)于平等協(xié)商和集體合同的基本原則

勞動部《集體合同規(guī)定》和全國總工會《工會參加平等協(xié)商和簽訂集體合同試行辦法》中對此均分別有所規(guī)范，可以在立法時參用。除此之外，按照國際勞工標準及國外集體合同立法的經(jīng)驗，是否還應(yīng)考慮如下幾個原則：

1、雙方代表的特命全權(quán)性原則。協(xié)商代表一旦產(chǎn)生，在任期內(nèi)均為派出方的特命全權(quán)代表，此為法律所確認，無須每次協(xié)商均要授權(quán)。

2、權(quán)利的不可放棄性原則。這主要指工會派出之協(xié)商代表，享有與企業(yè)平等協(xié)商權(quán)及簽訂集體合同權(quán)，此權(quán)利不得放棄、不得轉(zhuǎn)讓。

3、選擇和討論集體合同內(nèi)容的自由性原則。按照《勞動法》的規(guī)定，是否簽訂集體合同的選擇權(quán)在職工一方，企業(yè)應(yīng)遵守這一規(guī)定，否則構(gòu)成侵權(quán)。而平等協(xié)商及集體合同的內(nèi)容，雙方均有自由選擇的權(quán)利。

4、監(jiān)督的系統(tǒng)性及責任的不可回避性原則。平等協(xié)商、訂立和履行集體合同，均屬法律行為，必須構(gòu)筑系統(tǒng)而完善的監(jiān)督機制，而且對監(jiān)督機構(gòu)而言，這種責任是法定的，不可回避，不得推卸或放棄。

五、關(guān)于對參與協(xié)商的職工代表的特殊保護

依照國際通常做法及我國國情，這種特殊保護至少應(yīng)包括兩個方面。一是職業(yè)保障。例如可規(guī)定“擔任平等協(xié)商的職工代表在勞動合同期內(nèi)，自擔任代表之日起五年內(nèi)除個人嚴重過失外，企業(yè)不得與其解除勞動合同。勞動合同期限屆滿，如果職工代表提出續(xù)訂勞動合同，企業(yè)應(yīng)與其續(xù)訂不少于擔任代表期限的勞動合同”。二是崗位穩(wěn)定性保障。要使職工代表不被向歧視性的工種、崗位變動。

六、關(guān)于法律責任

為保障企業(yè)職工一方簽訂集體合同權(quán)利的實現(xiàn)，保證所簽訂集體合同條款的履行，建議集體合同法中專設(shè)法律責任章。本章應(yīng)包括以下基本內(nèi)容：代表逃避參加平等協(xié)商和簽訂集體合同的責任，可按拖延的天數(shù)處罰；違反和不履行集體合同的責任，應(yīng)主要處罰違反和不履行集體合同的企業(yè)方，一是罰款，二是追究領(lǐng)導(dǎo)者責任；不提供用于平等協(xié)商和實施監(jiān)督所必需資料的責任，包括行政處分和較低數(shù)額罰款；追究責任的程序等。

七、關(guān)于政府對集體合同和平等協(xié)商的倡導(dǎo)

促進企業(yè)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，有利于社會安定，有利于經(jīng)濟發(fā)展和社會進步，應(yīng)當是各級政府的目標。因此，西方發(fā)達國家政府采取各種有效手段來鼓勵和推進企業(yè)協(xié)商談判、簽訂集體合同。我國是社會主義國家，更應(yīng)采取積極態(tài)度。倡導(dǎo)的方式，可以將勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定作為考核企業(yè)家的重要內(nèi)容；可以設(shè)立專項基金獎勵建立平等協(xié)商、集體合同制度卓有成效的企業(yè)；可以由政府牽頭舉辦平等協(xié)商、簽訂集體合同的培訓(xùn)班、經(jīng)驗交流會、表彰促進會；也可以在輿論上加強宣傳力度等。在立法時可考慮設(shè)獎懲專章，也可分散寫入有關(guān)章節(jié)，但須體現(xiàn)政府倡導(dǎo)的精神。

八、關(guān)于公有制企業(yè)中黨組織對平等協(xié)商、簽訂和履行集體合同的保證監(jiān)督 這不但符合我國國情，也易于為企業(yè)所接受，同時對加強集體合同履行中的管理也極有好處?！镀髽I(yè)法》第八條規(guī)定了企業(yè)黨組織“對黨和國家的方針、政策在本企業(yè)的貫徹執(zhí)行實行監(jiān)督”，因此在集體合同法中寫入類似條款是有先例、有依據(jù)的。這種保證監(jiān)督可以包括：促進平等協(xié)商的順利進行并取得預(yù)期成果；促進雙方依法訂立集體合同；監(jiān)督檢查已簽訂集體合同的履行；促進對集體合同進行必要的修訂、完善；促進集體合同爭議的順利解決等等。

第四篇：淺談我國食品安全現(xiàn)狀及建議

題目：淺談我國食品安全現(xiàn)狀及建議

食品分析與檢驗論文

學(xué) 院：化學(xué)生物與材料科學(xué)學(xué)院

專 業(yè)：生物技術(shù) 班 級：1123301

學(xué) 號：201120330134

姓 名：趙光明 指導(dǎo)老師：廖曉峰 二〇一四年六月十一日

目 錄

目 錄............................................................1 摘 要............................................................2

一、食品安全與人性................................................4

二、我國食品安全的現(xiàn)狀............................................5

三、“救火”式的治理..............................................5

四、食品安全問題產(chǎn)生的原因........................................6

五、加強食品安全的幾點建議........................................7

（一）餐飲服務(wù)食品安全............................................7

（二）校園食品安全................................................8

（三）旅行食品安全................................................8

（四）政府措施....................................................9

（五）從源頭上防止農(nóng)產(chǎn)品污染......................................9

（六）大力提高食品工業(yè)水平........................................9

（七）加強食品流通領(lǐng)域的監(jiān)管和懲治力度...........................9

（八）高度重視食品安全宣傳和監(jiān)督.................................10

六、總結(jié).........................................................10 參考文獻.........................................................12

摘 要

在我們的生活中，存在著各種各樣的食物。在提倡綠色食品、健康食品的今天，還是有一些食品存在嚴重安全隱患。接連不斷發(fā)生的惡性食品安全事故卻引發(fā)了人們對食品安全的高度關(guān)注，要重新審視這一已上升到國家公共安全高度的問題，更要加大對食品安全的監(jiān)管力度。

隨著經(jīng)濟社會不斷進步，經(jīng)濟全球化不斷深入發(fā)展，人們飲食文化日益多樣化，食品衛(wèi)生與安全成為備受關(guān)注的熱門話題?！疤K丹紅事件“，”禽流感”還有“三鹿奶粉事件”，無一不牽動著廣大民眾的心。接連不斷發(fā)生的惡性食品安全事故引發(fā)了人們對食品安全的高度關(guān)注，要重新審視這一已上升到國家公共安全高度的問題，更要加大對食品安全的監(jiān)管力度。關(guān)鍵詞：食品安全 安全監(jiān)管 防患未然

Abstract

in our life, there is a wide variety of food.In the promotion of green food, health food today, there are still some food there is a serious security risk.Continuously the occurrence of malignant accidents of food safety have caused people to pay close attention to food safety, to reexamine this has risen to national public safety height problem, must increase pair of food safety supervision.With the economic and social progress, economic globalization is ceaseless and thorough development of diet culture, people increasingly diversification, food hygiene and food safety has become a hot topic.“ Tonyred events”,“ avian flu” and“ Sanlu milk powder incident”, without affecting the majority of the hearts of the people.Continuously occurring malignant food safety incident caused people to pay close attention to food safety, to reexamine this has risen to national public safety height problem, must increase pair of food safety supervision.Key words: food safety，safety supervision to prevent，trouble before it happens

一、食品安全與人性

食品，說的普通一點就是人們每天吃的和喝的。具體指的是各種供人食用或者飲用的成品和原料以及按照傳統(tǒng)既是食品又是藥品的物品，但是不包括以治療為目的的物品。

食品安全，指食品無毒、無害，符合應(yīng)當有的營養(yǎng)要求，對人體健康不造成任何急性、亞急性或者慢性危害。不安全的食品成為“問題食品”。

提到食品安全，人們心中是異常關(guān)心的，關(guān)注的。因為隨著經(jīng)濟社會不斷進步，經(jīng)濟全球化不斷發(fā)展，人們飲食文化多樣化，食品衛(wèi)生與安全成為備受關(guān)注的熱門話題?！疤K丹紅事件”、“注水肉”還有最近的“三鹿奶粉事件”，無一不牽動著廣大民眾的心。隨著食品的多樣化發(fā)展，各種添加劑不斷翻新、涌現(xiàn)，不斷被加入食物中。肉松中有添加劑，奶粉中有三氯氰胺。雖然現(xiàn)社會食品的安全的信息不對稱，但可能都是消費者心中所默認的，考慮到我們每天吃的食物，想想我們身邊的人，他們也大都認同“眼不見為凈的”觀點，是的，在你吃食物的時候，你不會想食品的生產(chǎn)過程是怎樣的，你也不去想是否真的通過了國家衛(wèi)生檢查，你只是考慮到口感的好壞，但有時吃的是“問題食品”，你卻不知道，等到出現(xiàn)問題時，你可能也發(fā)現(xiàn)不出是食品原因，當然也拿不出任何證據(jù)來證明了。生產(chǎn)商這樣生產(chǎn)“問題食品”，我認為這不但影響到人民的生命安全，亦嚴重威脅到國家的聲譽。這樣做無疑是一種羞恥，一種無能，一種人性泯滅的表現(xiàn)。

食品安全中出現(xiàn)問題，人們都會首先想到出售商和制造商。是的，追求利益是企業(yè)的天職，但他們不能丟失了人性；是的，企業(yè)之間的競爭主要競爭的是價格，但是他們不能向豬肉中注水；是的，企業(yè)與企業(yè)之間，企業(yè)內(nèi)部之間，企業(yè)與民眾之間有時會利益分配扭曲，但是他們不能拿消費者的健康來負擔。

企業(yè)固然有他們應(yīng)該負擔的責任，但是國家有關(guān)部門的官員也不能從旁而立。以人民利益為重，依靠國家法律法規(guī)來維護民眾健康是他們的責任，有句俗話“當官不為民做主，不如回家賣紅薯”。在者，建立食品安全體系是重中之重，如今《食品安全法》已讓部分民眾吃了顆“定心丸”。食品安全已有標準，但每個企業(yè)有自己的“標準”，有時是標準不能落實，因為個別地方官員、領(lǐng)導(dǎo)和生產(chǎn)制造商“勾結(jié)”，有所謂的免檢產(chǎn)品，不用檢查就發(fā)放衛(wèi)生許可證，直接出售。4

這樣可以說不為黨負責，不為人民負責。

消費者自身的防范意識、自我安全健康保護意識也是不可缺少的。當然買食品不能單純的相信吹噓的廣告：質(zhì)量第一，等等的。從某些消費者理解到，他們?nèi)珣{廣告，坦言道：有質(zhì)量第一的誰還買質(zhì)量第二的食品？話說回來，自己不對自身健康負責，何人還會關(guān)心你？

食品安全出現(xiàn)問題，人的健康就會受到威脅。在如此嚴峻的問題面前，為什么還要出現(xiàn)“問題食品”？所謂的人性都到哪里去了？作為自然界生物鏈的最頂端，我們不是自食其果嗎？

二、我國食品安全的現(xiàn)狀

近年來接二連三爆出社會食品安全問題。2003年，含敵敵畏的金華火腿，對腸食道胃粘膜有影響，可能致死；2004年，阜陽劣質(zhì)奶粉：“大頭娃娃”，營養(yǎng)不良導(dǎo)致免疫力低下，嚴重可致死；2005年，碘超標的雀巢奶粉，影響甲狀腺功能；2006年，含瘦肉精的豬肉，人食用會出現(xiàn)頭暈、惡心、手腳顫抖，甚至心臟驟停致昏迷死亡；2008年，含三聚氰胺的嬰幼兒奶粉，可能導(dǎo)致腎結(jié)石，腎衰竭等泌尿系統(tǒng)疾病，嚴重者可致死。這些頻頻曝光的食品加工中的黑幕對消費者來說已不再陌生。各級監(jiān)管部門針對于此的執(zhí)法檢查，也始終沒有停止過，而且還會在每年的元旦、春節(jié)等重大節(jié)日前加大執(zhí)法檢查的力度，在2007年還進行了全國食品安全隱患大排查。并相繼制訂了各種法和條例，如《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》、《中華人民共和國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》等等，可見我國對食品安全的整治力度有著鐵的手腕。但令人不解的是，這些年來，各級監(jiān)管部門的工作不可謂不努力，但劣質(zhì)食品依然層出不窮，正如緊接著上演的含有“三聚氰胺”成份的食品不斷曝光，嚴重威脅著人們的生命健康，時時令我們提心吊膽。

三、“救火”式的治理

我過去，對生產(chǎn)銷售偽劣和有毒有害食品的治理整頓沒有做到法規(guī)化，制度化，而是“救火”式的治理，哪里發(fā)生問題治哪里事情過后“刀槍入庫、馬放南山”。因而制假售假屢治不絕，屢禁不止，甚全有愈演愈烈之勢。食品安全關(guān)系

到廣大人民群眾的身體健康和生命安全，關(guān)系到經(jīng)濟健康發(fā)展和社會穩(wěn)定，關(guān)系到政府和國家的形象。食品安全已成為衡量人民生活質(zhì)量、社會管理水平和國家法制建設(shè)的一個重要方面。食品安全與人民生命財產(chǎn)息息相關(guān)。幾年來，被公開曝光生產(chǎn)和銷售偽劣、有毒有害食品的案件層出不窮，受害者成千上萬。

我國目前正處于由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型期間，原有制度在新的經(jīng)濟形勢下明顯有些“力不從心”，這就給一些不法分子提供了可乘之機，他們利用當前法律的盲點和漏洞，大肆造假，以謀取不法利潤。當前社會大眾對食品安全觀念的淡漠也大大加重了食品安全的危險，而且當前的政管力度尚需加強也是原因之一，個別地方政府處于對保護地方利益或一己私利的考量，對于食品造假者采取睜一只眼閉一只眼的態(tài)度，更加助長了造假者的囂張氣焰。此外，當前社會“金錢至上”“利潤第一”的道德觀無疑更加深了造假者的危害性。

縱觀種種原因，我們不難發(fā)現(xiàn)目前食品安全問題并不是一個孤立的現(xiàn)象，而是跟我們目前特殊的社會大環(huán)境有密不可分的聯(lián)系，只有從多方面著手，才能有效解決當前問題。

食品安全問題似有愈演愈烈之勢，概括起來，有如下三個特點:一是問題食品的涉及面越來越廣。問題食品已從過去的糧油肉禽蛋菜豆制品、水產(chǎn)品等傳統(tǒng)主副食品，擴展到水果、酒類、南北干貨類、奶制品、炒貨食品等，呈立體式、全方位態(tài)勢。二是問題食品的危害程度越來越深，已從食品外部的衛(wèi)生危害走向了食品內(nèi)部的安全危害。過去只注意食品細菌總數(shù)，現(xiàn)在是深入食品內(nèi)部的農(nóng)藥、化肥、化學(xué)品殘留。三是制毒制劣手段越來越多樣、越來越“深入”、手法越來越隱蔽，從食品外部的走向內(nèi)部的、從物理的走向化學(xué)的。從曝光的有毒有害食品看，犯罪分子制毒制假手法花樣翻新、五花八門。正是不怕你做不到，就怕你想不到。

四、食品安全問題產(chǎn)生的原因

（一）由于相關(guān)部門對食品安全生產(chǎn)的操作監(jiān)管不力,使得中國食品行業(yè)嚴重違規(guī)、違法生產(chǎn)銷售不合格食品的現(xiàn)象屢禁不止。中國的食品監(jiān)管一直采取分段管理為主、品種管理為輔的方法,在實際的操作過程中,各職能部門之間要么會出現(xiàn)爭著監(jiān)管、重復(fù)執(zhí)法的現(xiàn)象,要么會出現(xiàn)爭著不管、相互推諉扯皮的現(xiàn)象，這就給某些食品行業(yè)違法生產(chǎn)、銷售不合格食品提供了可乘之機。

（二）中國關(guān)于食品安全的法律體系中存在著諸多弊端和問題,為不少問題食品的產(chǎn)生提供了生存的空間。中國的食品安全法律條文規(guī)定的過于籠統(tǒng),難以操作,并且這些法律法規(guī)和標準體系嚴重滯后,現(xiàn)有的一些食品安全的標準水平規(guī)定偏低,許多指標遠遠低于國際標準,許多重要的標準至今還尚未制定出來,這就為那些不法廠商、企業(yè)違法生產(chǎn)超低標準、不合標準的食品提供了可乘之機。

（三）消費者缺乏食品方面的常識,也可能會引起食物安全問題的產(chǎn)生。首先,消費者缺乏購買安全食品的常識。中國眾多的消費者由于收入水平低下,沒有足夠的消費能力,加上缺乏相應(yīng)的常識,所以在購買食品時安全意識淡漠,往往只圖便宜,不顧及食品的質(zhì)量、衛(wèi)生問題。還有一些消費者在購買便宜食品、特價食品、無質(zhì)量保證食品時,總是抱著僥幸心理,認為大家都在買,并且別人過去多年吃這些便宜食品也沒吃出什么問題,現(xiàn)在再吃也不會有事,在消費者這種心理的支持下,就為問題食品的銷售打開了門路。其次,很多消費者缺乏科學(xué)食用食物的常識,由此可能會引發(fā)一些疾病的產(chǎn)生,甚至導(dǎo)致食物中毒事件的發(fā)生。

五、加強食品安全的幾點建議

（一）餐飲服務(wù)食品安全

1、創(chuàng)新監(jiān)管機制，落實監(jiān)管責任，提升監(jiān)管能力，推進餐飲服務(wù)食品安全整頓工作，務(wù)求在查處無證經(jīng)營行為、加強現(xiàn)場監(jiān)督檢查、落實索證索票制度、加大監(jiān)督抽驗力度、創(chuàng)建示范工程、強化重大保障、推廣農(nóng)村50人以上集體聚餐報告指導(dǎo)制度等方面取得實效。

2、通過請專家解讀、辦班培訓(xùn)、研討座談等多種形式，加強餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管業(yè)務(wù)和法律法規(guī)知識培訓(xùn)，幫助執(zhí)法人員熟悉相關(guān)行政審批、行政處罰、行政復(fù)議、行政訴訟的要求，增強法律意識和責任意識，樹立科學(xué)監(jiān)管、執(zhí)法為民的良好形象。

3是充分發(fā)揮各類媒體作用，廣泛宣傳食品安全知識，提高廣大消費者的自我保護意識和能力，并督促、檢查、指導(dǎo)餐飲服務(wù)提供者加強有關(guān)法律知識的 7

學(xué)習(xí)，提升食品安全的第一責任人的責任意識，守法經(jīng)營、誠信經(jīng)營，營造“企業(yè)支持、百姓歡迎、社會關(guān)注”的良好氛圍和工作環(huán)境。

（二）校園食品安全

1、突出重點排查，及時整改隱患。根據(jù)后勤服務(wù)的特點，該中心突出餐飲、水電、物業(yè)、交通運輸、醫(yī)務(wù)等安全重點，組織有關(guān)人員，不定時對食堂及服務(wù)網(wǎng)點等重點場所進行安全隱患排查，查找薄弱環(huán)節(jié)，及時發(fā)現(xiàn)事故隱患。對檢查出來的安全隱患，及時分工專人整改。

2、定人定點監(jiān)管中心調(diào)整增配了餐飲管理人員，做到大食堂都有一名專職人員定點監(jiān)管，檢查督促食堂及服務(wù)網(wǎng)點不加工已變質(zhì)或有異味的蔬菜、肉、魚、蛋、禽等半成品，不使用不符合衛(wèi)生標準的原材料，并做好食品留樣專人、專具登記管理；檢查督促各食堂和服務(wù)網(wǎng)點工作人員持有效健康證上崗；檢查督促各食堂和服務(wù)網(wǎng)點工作人員經(jīng)常保持個人清潔衛(wèi)生。同時在各食堂醒目處設(shè)立“食堂監(jiān)管責任人及聯(lián)系電話”標示牌，師生發(fā)現(xiàn)食堂飲食衛(wèi)生安全有問題時，可隨時撥打電話投訴，要求及時解決問題。，確保飲食衛(wèi)生安全。飲食衛(wèi)生安全直接關(guān)系到學(xué)校廣大師生的身體健康和生命安全，是學(xué)校后勤服務(wù)重中之重的工作。在沒有增加學(xué)校財力支出的情況下，該

（三）旅行食品安全

1、不宜購買流動商販出售的食品，要在正規(guī)、有信譽的商場、超市購買。注意看食品經(jīng)營者是否具備《營業(yè)執(zhí)照》《食品流通許可證》及所售食品檢驗合格的證明。

2、購買食品時，盡量選擇預(yù)包裝食品，索取并保留好相關(guān)單據(jù)，如出現(xiàn)問題可作為投訴或申訴的重要憑據(jù)。

3、查看食品包裝是否存在破損或外漏的情況，是否有受脹起鼓的現(xiàn)象，若有此現(xiàn)象，表明食品可能已被污染或變質(zhì)。

4、看包裝和標簽上生產(chǎn)廠家的名稱、地址、電話是否齊備，是否標注了生產(chǎn)日期和保質(zhì)期，是否注有配料表、生產(chǎn)批準文號、ＱＳ標志等，還要注意貯存條件提示。

5、購買進口的預(yù)包裝食品，要注意看是否有中文標簽、中文說明書。還應(yīng)當看包裝上是否載有食品的原產(chǎn)地以及國內(nèi)代理商的名稱、地址和聯(lián)系方式。

6、注意直接入口食品是否采取防蠅、防蟲、防塵等防護措施并使用專用售貨工具銷售。

（四）政府措施

建議政府出臺國家食品工業(yè)發(fā)展規(guī)劃白皮書，從宏觀角度對食品工業(yè)發(fā)展和食品安全問題分門類分階段地提出目標與方針。目前，國務(wù)院已做出“關(guān)于進一步加強食品安全工作的決定”，大多數(shù)省市政府也已針對開展食品安全專項整治工作提出實施意見，希望國家對食品業(yè)的發(fā)展和食品安全有一個整體的長遠的導(dǎo)向。

（五）從源頭上防止農(nóng)產(chǎn)品污染

提倡“無公害食品”、“綠色食品”、“有機食品”，根據(jù)地方特點確定種植、養(yǎng)殖結(jié)構(gòu)的宏觀計劃，有機地組織各地區(qū)優(yōu)勢農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)，并給予適當?shù)恼邇?yōu)惠和輿論導(dǎo)向支持。大力完善農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣機構(gòu)，指導(dǎo)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者科學(xué)種植、科學(xué)養(yǎng)殖，繼續(xù)推廣國家“無公害食品行動計劃”，建立統(tǒng)一規(guī)范的農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準體系。

（六）大力提高食品工業(yè)水平

優(yōu)化產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，鼓勵名優(yōu)產(chǎn)品生產(chǎn)，扶持規(guī)模化、集約化的食品企業(yè)集團，強化“原料——加工——流通——銷售”的全程質(zhì)量管理。建議在全行業(yè)推廣ISO、HACCP認證，實行質(zhì)量體系化的管理，并以此作為市場安全準入的“一票否決制”，取締不具備食品安全生產(chǎn)條件的加工企業(yè)。

（七）加強食品流通領(lǐng)域的監(jiān)管和懲治力度

食品安全問題是關(guān)系到國計民生的大事，應(yīng)由政府統(tǒng)一組織，全面落實市場巡查制度，嚴格實行不合格食品退市制度，強化食品安全標識和包裝管理，嚴格

控制食品添加劑的生產(chǎn)和使用，并組織好高效低毒的食品添加劑的研制生產(chǎn)，堅決堵塞食品流通領(lǐng)域的監(jiān)管漏洞。

（八）高度重視食品安全宣傳和監(jiān)督

充分發(fā)揮新聞媒體的輿論監(jiān)督作用，既要繼續(xù)揭露、曝光食品安全方面的違法犯罪行為，又要大力普及食品安全知識，培養(yǎng)消費者自我保護意識，消除“見怪不怪”現(xiàn)象，努力營造人人關(guān)心食品安全、人人重視食品安全的良好社會氛圍，就像治理交通安全一樣，全民努力。

除此之外，我們也要看到，在解決食品安全問題上，僅僅靠完善食品監(jiān)管體制是不夠的，從這些食品安全事件中，我們也應(yīng)該看到，作為商人的一種道德缺失問題。廠商何以追逐財富，將人民的生命健康安全棄之如敝履？這些事件損壞了市場經(jīng)濟的秩序，挑戰(zhàn)了社會文明的底線——社會主義市場經(jīng)濟，是法制經(jīng)濟，也是道德經(jīng)濟，一個以人為本的現(xiàn)代社會，決不能放任見利忘義的行為，決不允許基本道德的失守。

六、總結(jié)

原來食品安全問題就發(fā)生在我們的身邊，也可能正在發(fā)生在我們的身上危害著我們的健康。我想，我們國家要高度重視食品安全這個問題，只有通過加強立法，嚴格執(zhí)法才能制止這些問題的出現(xiàn)。

一連串的食品質(zhì)量問題的曝光，大大增加了我們對這一國之根本的關(guān)注和擔憂。仔細回想這一連串的食品問題，發(fā)現(xiàn)并不是偶然，而是目前特殊條件下多方社會經(jīng)濟道德因素共同作用下的結(jié)果。要做到執(zhí)法不委托，監(jiān)管不推托，應(yīng)急不懈怠，監(jiān)管職責無缺位、監(jiān)管區(qū)域無盲點、監(jiān)管對象無遺漏、監(jiān)管環(huán)節(jié)無斷鏈，依法依規(guī)整頓，切實解決餐飲服務(wù)監(jiān)管中的突出問題。

食品安全事件所暴露的體制問題和道德缺失，也向全社會發(fā)出了預(yù)警信號。在一個國家的文明框架中，道德與法律唇齒相依，缺一不可。必須做到依法治國和以德治國并舉，在我們完善社會主義市場經(jīng)濟、推進現(xiàn)代化建設(shè)的進程中，完善現(xiàn)有法律法規(guī)所存在的問題，填補在執(zhí)法過程中出現(xiàn)的法律空白和盲點，加大 10

執(zhí)法力度，使食品安全問題能夠有法可依，同時為道德建設(shè)提供強而有力的法律保障，同時一刻也不能放松道德建設(shè)，只有在全社會開展社會主義榮辱觀教育，大力加強公民道德、職業(yè)道德、企業(yè)道德、社會道德建設(shè)，在全社會形成誠信守法的良好環(huán)境，才能有效構(gòu)筑牢固的社會文明防線，全面推進經(jīng)濟社會的科學(xué)發(fā)展。

參考文獻

[1] 中華人民共和國食品衛(wèi)生法[ Z].198219 1 [2] 吳宏偉 1 加強我國食品管理工作的幾點思考[J ] 1 中國食品衛(wèi)生雜志 ,2005 ,12(4)∶295 1 [3] 包大躍 1 食品安全危害與控制[ M ] 1 北京∶化學(xué)工業(yè)出版社 ,2006 1 [4] 衛(wèi)生部 1 食品企業(yè) HACCP 實施指南[J ] 1 中國食品衛(wèi)生雜志 ,2002 ,14(6)∶43 1 [5] 吳 坤 1 營養(yǎng)與食品衛(wèi)生學(xué)[ M ] 1 第 5 版 1 北京∶人民衛(wèi)生出版社 1 2006 ,348 1 [6] 衛(wèi)生部 1 關(guān)于 2005 年全國食物中毒事件報告情況的通報[J ] 1中國食品衛(wèi)生雜志 ,2006 ,18(3)∶269 1 [7] 申茂向 1 加強科學(xué)技術(shù)研究 保障我國食品安全[J ] 1 中國衛(wèi)生法制 ,2002 ,10(1)∶18 1 [8] 張 兵 1 食品安全重大課題簡介[J ] 1 中國食品衛(wèi)生雜志 ,2005 ,17(5)∶579 1 [9] 衛(wèi)生部 1 關(guān)于印發(fā)《食品安全行動計劃》的通知[J ] 1 中國食品衛(wèi)生雜志 ,2004 ,16(1)∶71 1 [10] 王茂起 ,劉秀梅 ,王竹天 1 中國食品污染監(jiān)測體系研究[J ] 1 中國食品衛(wèi)生雜志 ,2006 ,18(6)∶491 1 [11] 王選平1 中國衛(wèi)生監(jiān)督體制研究[J ] 1 中國衛(wèi)生監(jiān)督雜志 ,2006 ,13(1)∶13 1 [12] 衛(wèi)生部 1 重大活動食品衛(wèi)生監(jiān)督規(guī)范[J ] 1 中國食品衛(wèi)生雜志 ,2006 ,18(3)∶259 1 [13] 楊明亮 1 當前食品衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法的難點問題及討論[J ] 1 中國衛(wèi)生監(jiān)督雜志 ,2006 ,13(4)∶255 1 [14] 王選平1 論政府衛(wèi)生行政部門法定職責[J ] 1 中國衛(wèi)生監(jiān)督雜志 ,2005 ,12(5)∶323 1

第五篇：我國“善意取得”立法現(xiàn)狀及構(gòu)想

實踐中建立了善意取得制度。筆者認為，這一司法解釋已觸及了善意取得問題，但并不能就此認定它確立了我國的善意取得制度。首先，此規(guī)定有明確適用前提，即“部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)”，可見，其對象僅為共有財產(chǎn)，而善意取得制度的適用范圍更為廣泛。其次，這里規(guī)定的出讓人是部分共有人，而善意取得中須具有“非所有權(quán)人”或“非處分權(quán)人”身份的出讓人。“部分共有人”既是所有權(quán)人，又有一定財產(chǎn)處分權(quán)，這與善意取得中出讓人身份是有差別的。綜上而得，這一司法解釋盡管為建立善意取得制度進行了有益且可喜的嘗試，打下了一個良好的基礎(chǔ)，但是，確立科學(xué)、完整的善意取得制度路途尚很遙遠。

四、我國善意取得制度具體建構(gòu)我國關(guān)于善意取得制度的立法還相當滯后，這與市場經(jīng)濟的發(fā)展不相適應(yīng)，盡快完善善意取得制度已是迫在眉睫。筆者僅對我國善意取得制度的建立提出如下構(gòu)想：(一)指導(dǎo)思想迄今為止，許多國家已經(jīng)確立了善意取得制度，我國應(yīng)當充分吸取其精華之處，將自己融入世界軌道之中。但是，在借鑒的同時也要看到差異，畢竟我國是社會主義國家，實行的是社會主義市場經(jīng)濟，與完全的資本主義市場經(jīng)濟有本質(zhì)上的區(qū)別，體現(xiàn)到法律制度上也會有差異。因此，我們要在立足國情的基礎(chǔ)上取長補短。(二)具體構(gòu)成要件

1、善意取得的客體為動產(chǎn)和不動產(chǎn)。動產(chǎn)作為善意取得的客體已為各國物權(quán)立法所認可，無可非議。一般而言，法律允許自由流通且不需登記即可轉(zhuǎn)讓所有權(quán)的動產(chǎn)均可適用善意取得制度。筆者僅在此對動產(chǎn)善意取得的例外適用加以說明。(1)禁止和限制流通的動產(chǎn)善意取得的主要目的是為了保護交易安全，促進財產(chǎn)流轉(zhuǎn)，其前提是這些財產(chǎn)能夠在市場上自由流通。如果轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)是法律禁止和限制流通的，如毒品、劇毒物、爆炸物、倒～家不允許自由買賣的珍稀動物以及國家重點保護的文物等，其交易行為本身就是違法的，不能適用善意取得制度。(2)須登記才能轉(zhuǎn)讓所有權(quán)的動產(chǎn)有些動產(chǎn)如船舶、機動車輛等轉(zhuǎn)讓時應(yīng)履行一定的登記手續(xù)，提供相應(yīng)證明，法律關(guān)系才能生效。因此，通常不會發(fā)生無權(quán)轉(zhuǎn)讓而第三人不知情的情況。(3)被查封的財產(chǎn)財產(chǎn)被查封后，當事人的處分權(quán)受到限制，如將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓他人，將破壞查封的效力，屬無權(quán)轉(zhuǎn)讓。因此，第三人即使是善意，也不應(yīng)取得所有權(quán)。(4)無償取得的財產(chǎn)善意受讓人取得財產(chǎn)可能是有償?shù)?，也可能是無償?shù)模珡纳唐妨魍ǖ恼w而言，絕大部分是等價或有償?shù)?，無償轉(zhuǎn)讓只是例外情形，善意無償占有他人財產(chǎn)的人將財產(chǎn)返還，一般無礙商品交易的安全和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)，更何況善意受讓人原有的利益并不會因此而受到損害，á因而，無償取得財產(chǎn)不適用善意取得制度符合民法上的公平原則。(5)某此具有人身性質(zhì)或重大感情價值的財產(chǎn)就一般而言，原所有人的損失可以通過無權(quán)轉(zhuǎn)讓人賠償?shù)姆绞降玫窖a償，但類似畢業(yè)證書、學(xué)位證書、獎?wù)隆⒆鎮(zhèn)骷椅锏扰c所有人具有身份上或特殊感情聯(lián)系的財產(chǎn)，除非善意第三人歸還，否則其損失是無法得以補償?shù)摹纳埔獾谌朔矫娑?，他也沒有理由非擁有這些財產(chǎn)不可，他可通過替換或賠償回復(fù)損失，故此類特殊財產(chǎn)不能適用善意取得制度。(6)贓物和遺失物關(guān)于贓物和遺失物是否適用善意取得制度，法學(xué)界爭議頗大，許多學(xué)者出于道德上的考慮，否認贓物和遺失物適用善意取得制度。筆者認為，盡管贓物、遺失物等在脫離原權(quán)利人的占有時與其它依權(quán)利人真實意志脫離其占有的情況有所不同，但在轉(zhuǎn)讓給善意第三人時，仍屬無權(quán)轉(zhuǎn)讓，法律對第三人的態(tài)度應(yīng)該是相同的。對一般大眾而言，在進行經(jīng)常性交易活動中，判斷讓與人是否是真正權(quán)利人已屬不易，更何況判斷財產(chǎn)是否屬于贓物或遺失物。這類財產(chǎn)無論從其性質(zhì)或者外形，受讓人根本無法辯明其來源，若在法律上作出不同的規(guī)定，則缺乏客觀的依據(jù)。因此，為增加人們交易時的安全感，對于有償取得的財產(chǎn)，無論其來源如何，均應(yīng)一律適用善意取得制度的規(guī)定。至于不動產(chǎn)，在資本主義國家確立了完備的物權(quán)公示制度，對不動產(chǎn)實行嚴格的登記制度，善意取得的客體只限于動產(chǎn)，將善意取得制度稱為動產(chǎn)的善意取得。但在我國，不動產(chǎn)登記制度遠未普及，除土地、城市的房屋、重要建筑物以外，相當多的不動產(chǎn)未建立登記制度，這些不動產(chǎn)的買賣也很普遍，如果將未登記的不動產(chǎn)排斥于善意取得制度之外，則不利于保障交易的安全?。況且，我國有關(guān)司法解釋所體現(xiàn)的善意取得的思想中，對客體的規(guī)定也沒有動產(chǎn)與不動產(chǎn)之分。有條件地承認不動產(chǎn)的善意取得是有其現(xiàn)實意義的。那么在什么樣的前提條件下，不動產(chǎn)可以適用善意取得呢？筆者認為有三種情形值得考慮。(1)尚未登記的不動產(chǎn)。這類不動產(chǎn)主要可能存在于農(nóng)村的房屋、樹木、農(nóng)作物、城鎮(zhèn)新建的商品房等。(2)部分共同共有人擅自處分已登記的共有不動產(chǎn)。如丈夫?qū)⑴c妻子共同共有的已登記的房屋，擅自出賣給善意買受人，該房屋即可成為善意取得的客體。(3)登記機關(guān)對產(chǎn)權(quán)登記有誤的不動產(chǎn)。真正權(quán)利與登記不一致時，對于信賴登記而交易的第三人應(yīng)予以保護。如登記機關(guān)將甲的房屋登記在乙的名下，乙明知此情況卻將該房屋轉(zhuǎn)讓給丙，丙根據(jù)登記誤信乙為所有人而買下該房屋且辦理了過戶手續(xù)，丙可以善意取得該房屋的所有權(quán)。

2、善意取得的客觀方面須是受讓人因交易而合法、有償?shù)厝〉谜加?1)須因交易而取得占有。讓與人與受讓人之間必須有轉(zhuǎn)移所有權(quán)或設(shè)定其他物權(quán)的合意，如買賣、互易、接受債務(wù)清償?shù)?，受讓人基于上述交易行為而取得物之占有，才能發(fā)生善意取得的效力。相反，非基于交易行為而取得物之占有的，不適用善意取得制度，如繼承。&

nbsp;(2)須合法地取得占有。受讓人取得占有之交易行為必須有效成立。無效或已撤銷的民事行為不適用善意取得。但是，原權(quán)利人與無權(quán)讓與人之間的法律關(guān)系無效或被撤銷，不影響受讓人對所轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)的善意取得。(3)須有償?shù)厝〉谜加小＿@點在前文已有闡釋，此不累述。(4)須占有取得。善意取得制度是從占有公信力出發(fā)保障交易安全的法律制度，占有是善意第三人取得權(quán)利的基礎(chǔ)。在未取得財產(chǎn)占有之前，善意受讓人僅享有請求讓與人交付財產(chǎn)的債權(quán)，原權(quán)利人對該財產(chǎn)的所有權(quán)并沒有消滅。根據(jù)物權(quán)先于債權(quán)的民法原理，法律應(yīng)優(yōu)先保護原權(quán)利人。當原權(quán)利人向仍然占有財產(chǎn)的讓與人請求返還原物時，無權(quán)讓與人與善意受讓人均不得以善意取得加以抗辯，善意受讓人只能請求無權(quán)讓與人賠償損失。需要特別指出的是，以交付形式進行占有的依法發(fā)生善意取得效力，而以占有改定方式進行占有的，有悖于占有公信力的初衷，故不應(yīng)發(fā)生善意取得的效力。?

3、善意取得的主體包括無權(quán)讓與人和受讓人無權(quán)讓與人與善意受讓人是善意取得制度不可缺少的雙方當事人，沒有無權(quán)讓與人的處分行為，就不具善意取得的前提條件；沒有受讓人的善意占有，也不會發(fā)生善意取得的法律后果。雙方當事人必須符合形成有效法律關(guān)系的要件，即都必須是具有完全民事行為能力的自然人、法人和其他經(jīng)濟組織，限制民事行為能力人受讓或讓與，應(yīng)由其法定代理人代理或征得其法定代理人的同意。其中，無權(quán)讓與人，不僅包括無所有權(quán)人、無權(quán)為他人或以自己名義處分某物的人，所有權(quán)人也可成為此處所指的無權(quán)讓與人。這主要發(fā)生在所有權(quán)受到國家權(quán)力機關(guān)的限制或具有物權(quán)效力的限制情形。例如所有權(quán)人的財產(chǎn)被查封、扣押后，所有人就其財產(chǎn)所為處分行為即為無權(quán)處分行為。就取得權(quán)利而言，善意取得的權(quán)利主體僅指受讓人。當他與讓與人進行交易行為時，可由其本人親自進行，亦可由其監(jiān)護人、代理人、委托代理人等代為進行。４、善意取得的主觀方面須是受讓人取得財產(chǎn)時為善意。近現(xiàn)代民事立法大多在以下兩種意義上使用“善意”一詞：一指行為人動機純正，沒有損人利己的不法或不當目的的主觀態(tài)度；另指行為人在為某種行為時不知存在某種足以影響該行為法律效力的因素的一種心理狀態(tài)。善意取得的“善意”系在后一種意義上使用。理論上有“積極觀念說”和“消極觀念說”之別，前者要求受讓人必須有將轉(zhuǎn)讓人視為所有權(quán)人的觀念，后者則要求受讓人不知或不應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人為無權(quán)處分人即可。因“積極觀念說”對受讓人要求苛刻，各國大多采“消極觀念說”。?不過，善意并非指受讓人不知道法律規(guī)定而為的民事行為?！罢加腥瞬荒苡梅缮系腻e誤而主張其占有出于善意”，?對法律的無知不能作為善意的借口。善意的主體，一般以受讓人為善意即可，出讓人是否善意，并不影響善意取得的成立，出讓人非善意，一般不能要求返還財產(chǎn)。如果受讓人是代理人，只要代理人是善意的，被代理人一般就可以取得財產(chǎn)所有權(quán)，但在委托代理中，如果代理人是善意而被代理人非善意，則不應(yīng)成立善意取得，以免惡意第三人假借他人之手合法取得財產(chǎn)所有權(quán)。?善意的時間，以受讓人受讓財產(chǎn)的當時為善意即可，受讓之后是否善意，可不涉及，所以有的國家民法稱善意取得為即時取得，這對于財產(chǎn)的流通和社會經(jīng)濟關(guān)系的穩(wěn)定，有著十分重要的意義。善意作為財產(chǎn)受讓人的主觀心理狀況，要對此進行正確判斷并非易事，在通常情況下，對受讓人善意的認定，采推定善意的方法，即推定受讓人為善意，?主要從以下幾個方面進行考察：(1)受讓人有無法定了解的義務(wù)；(2)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時的價格情況；(3)受讓人的專業(yè)以及文化知識水平；(4)受讓人對轉(zhuǎn)讓人的熟悉和了解程度；(5)交易場所因素；(6)受讓人與轉(zhuǎn)讓人的關(guān)系及其對轉(zhuǎn)讓人的態(tài)度。當然，在實踐中，判斷是否善意還有其他一些因素，并沒有一個絕對的標準，上面所提到的也不能適用于所有的情況，要想正確地把握，還需要因時、因地、因人、因事具體分析。(三)善意取得制度的直接法律后果善意取得制度的直接法律后果是所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，即善意受讓人即時取得受讓財產(chǎn)的所有權(quán)，而且其取得的性質(zhì)為原始取得，原存于財產(chǎn)上的各種負擔歸于消滅，原所有人不再享有該物的所有權(quán)。但受讓人在受讓財產(chǎn)時，明知其存在負擔的，則在其明知的范圍內(nèi)，物的負擔繼續(xù)存續(xù)。善意受讓人取得的財產(chǎn)權(quán)利為終局取得，因而，即使他再將財產(chǎn)出讓給惡意受讓人，其轉(zhuǎn)讓行為是有權(quán)處分，該惡意受讓人也可取得財產(chǎn)權(quán)利。值得注意的是，一旦無權(quán)處分人又從善意受讓人處通過交易取得財產(chǎn)，即民法上所謂的無權(quán)處分人回首取得，無權(quán)處分人不能主張善意取得該財產(chǎn)。因為善意取得制度的宗旨系維護交易安全，保護善意受讓人利益，對于無權(quán)處分人并無保護的必要。此時，原權(quán)利人得向無權(quán)處分人主張占有的返還或所有物返還請求權(quán)，而財產(chǎn)上原來所有的負擔，同時恢復(fù)其效力。適用善意取得制度后，原權(quán)利人與無權(quán)處分人之間的關(guān)系包括以下內(nèi)容：(1)若原權(quán)利人與無權(quán)處分人之間原來存在合同關(guān)系的，則原權(quán)利人可向無權(quán)處分人主張基于違約責任的請求權(quán)或不當?shù)美颠€請求權(quán)。(2)若在原權(quán)利人與轉(zhuǎn)讓人之間不存在合同關(guān)系，原權(quán)利人可向其主張基于侵權(quán)責任的請求權(quán)或不當?shù)美埱髾?quán)。無論何種情形，當無權(quán)處分人以低于物的價值的價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，無權(quán)處分人應(yīng)向原權(quán)利人補足差價；當高價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，原權(quán)利人可基于不當?shù)美鬅o權(quán)處分人返還全部所得價金。就轉(zhuǎn)讓人與善意受讓人之間關(guān)系而言，轉(zhuǎn)讓人僅對善意受讓人負物的瑕疵擔保責任而不負權(quán)利的瑕疵擔保責任，自是不言自明，善意受讓人對轉(zhuǎn)讓人所應(yīng)負擔的價金支付義務(wù)或其他義務(wù)，善意受讓人不得拒絕履行。就原權(quán)利人與善意受讓人之間的關(guān)系而言，基于善意取得制度的適用，原權(quán)利人不得向善意受讓人主張所有物返還請求權(quán)或不當?shù)美颠€請求權(quán)。但在原所有人確實無法從不法轉(zhuǎn)讓人處獲得賠償?shù)那闆r下，由原所有人獨擔損失，顯得損益不均，有失公平。從公平的需要出發(fā)，由未受損失方（善意受讓人）給予受損失方