第一篇：金融證券法課程案例分析

金融證券法課程案例分析

法學院楊中碩2007030160

一．委托貸款、信托貸款和以存單為表現形式的借貸糾紛的區(qū)別

1997年2月，某商業(yè)銀行分行信托投資公司與原平房地產開發(fā)公司達成房地產開發(fā)貸款協議。由信托公司貸款2000萬元給原平公司開發(fā)某商住小區(qū)住宅樓3棟。為籌集資金，信托公司于同月15日與友長機械廠簽訂了委托貸款合同，合同規(guī)定如下：1。友長機械廠自97年3月1日起在信托公司存款2000萬元，期限一年，月息1。1%，由信托公司按季度向友長付息；2。信托公司給友長開具2000萬元的存單，并委托友長于3月1日直接將2000萬元達入原平公司帳號；3。信托公司于98年3月1日將2000萬元本金及最后一次利息達入友長的帳戶，如逾期，由信托公司按逾期金額的每日1‰的利息支付滯納金。雙方還達成補充協議：友長除收取正本合同的利息外，還要加收每月1%的手續(xù)費，也由信托公司按季繳納。合同簽訂后，友長機械廠如約向原平公司帳戶達入2000萬元，信托公司也出具了2000萬元的存單。97年3月1日至98年3月1日的時間里，友長收到的是原平公司而非信托公司繳納的300萬元的利息和手續(xù)費。98年3月，因住宅樓銷售情況不好，未能及時收回資金，信托公司不能支付2000萬元及剩余利息和手續(xù)費。友長向法院起訴。

問：

（一）本案是以存單為表現形式的借貸糾紛、委托貸款糾紛還是信托貸款糾紛？為什么？

（二）本案應如何判決？

答：

（一）1、以存單為表現形式的借貸糾紛案件，是指在出資人直接將款項交與用資人使用，或通過金融機構將款項交用資人使用，金融機構向出資人出具存單、對賬單或與出資人簽訂存款合同，出資人從用資人或從金融機構取得或約定取得高額利差的行為而發(fā)生的存單糾紛案件。根據《存單若干規(guī)定》第六條的規(guī)定，以存單為表現形式的借貸，是指名為出資人與金融機構之間的存單，實為出資人與用資人之間的借貸，且這種借貸違反我國金融法規(guī)關于非金融機構之間不得從事存貸經營活動的禁止性規(guī)定，屬違法借貸，是無效行為。

委托貸款是指由委托人提供合法來源的資金，委托業(yè)務銀行根據委托

人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協助收回的貸款業(yè)務。委托人包括政府部門、企事業(yè)單位及個人等。受托銀行只收取手續(xù)費，不承擔貸款風險。

信托貸款是指信托機構在國家規(guī)定的范圍內，運用信托存款等自有資金，對自行審定的單位和項目發(fā)放的貸款。

委托貸款不同于信托貸款，所謂信托貸款是指以信托機構自行籌措的1資金資金和自有資金進行的貸款。信托貸款與委托貸款的主要區(qū)別有：○

來源和運用不同，信托貸款的資金主要通過吸收存款、發(fā)放債券、股票和同業(yè)拆借等方式籌措，信托資金如何運用由信托機構決定，而委托貸款是

2貸委托人指定受托人將其委托存款發(fā)放給特定受益人和用于特定項目；○

款風險的負擔不同，委托貸款的風險由委托人承擔，而信托貸款的風險則由信托機構承擔。

2、以存單為表現形式的借貸糾紛、委托貸款糾紛, 信托貸款糾紛的區(qū)別

1金融機構與出資人的關系不同 ○

在以存單為表現形式的借貸糾紛中, 金融機構與出資人之間構成形式上的存款關系, 出資人持有金融部門開具的形式上合法有效的存單。在委托貸款中, 金融部門通過與出資人訂立委托合同, 雙方建立起委托代理的法律關系。在信托貸款中, 雙方通常訂有信托貸款合同,金融機構與出資人之間建立起信托關系。

2金融機構介人貸款的目的不同 ○

以存單為表現形式的借貨的實質是企業(yè)之間的非法借貸。出資人與用資人將金融機構拉進來的目的一般有以下二個。第一, 以合法形式掩蓋非法目的。有金融機構的介人規(guī)避了企業(yè)之間的借貸為非法的法律規(guī)定。第二, 出資人有套取金融信用, 轉移用資人不能償還借款的風險的賺疑。當然也不排除個別金融機構的人員用金融機構的信用換取個人好處的可能性。而委托貸款則是通過與出資人訂立合法的合同, 以合法的途徑將款項貸給用資人, 金融機構按法律規(guī)定收取出資人支付的手續(xù)費的行為。信托

貸款中金融機構介人貸款的目的是取得存貸款利差和投資收益。當然在委托貸款與信托貸款中也存在當事人私下收受或支付手續(xù)費或好處費的情況,但這些情況不影響當事人之間委托貸款與信托貸款法律關系的認定。

3金融機構的職責不同 ○

在以存單為表現形式的借貸糾紛中, 金融機構的介人只是一種形式, 金融機構沒有具體的職責在委托貸款中, 金融機構只承擔辦理放欲和收款手續(xù), 監(jiān)督用資人使用并協助出資人收回貸款的義務在信托貸款中,金融機構的職責很重, 金融機構要負責辦理貸款的審查發(fā)放、監(jiān)任使用、到期收回以及計收利息等事項。

3、本案不屬于委托貸款糾紛。在委托貸款中，受托金融機構只收取手續(xù)費，不承擔貸款風險。信托公司于同月15日與友長機械廠簽訂的貸款合同中規(guī)定，由信托公司按逾期金額的每日1‰的利息支付滯納金，補充協議還規(guī)定友長除收取正本合同的利息外，還要加收每月1%的手續(xù)費，也由信托公司按季繳納。此外，有關委托貸款的規(guī)章還規(guī)定委托貸款的期限必須在三個月或以上，受托人按委托的金額和期限向委托人收取的手續(xù)費每月最高不得超過3‰，但是本案信托公司不但沒有向友長機械廠收取每月手續(xù)費，且由信托公司按季繳納每月1%的手續(xù)費。顯然，在此貸款合同中，信托公司并非作為委托貸款的受托人，且承擔了貸款風險，不屬于委托貸款合同。

本案不屬于信托貸款糾紛。信托貸款中金融機構介人貸款的目的是取得存貸款利差和投資收益。盡管在友長機械廠和信托公司所簽訂的合同中，友長機械廠有信托貸款的意思表示，但是在補充的協議中，友長機械廠加收每月1%的手續(xù)費，屬于存款人收取利差或與金融機構、用資人約定利差，仍按以存單為表現的借貸行為處理，不符合《最高人民法院關于審查存單糾紛案件的若干規(guī)定》

第七條認定為信托貸款的情形。

本案是以存單為表現形式的借貸糾紛，主要是根據以存單為表現形式的借貸糾紛案件的法律特征來判斷：

1三方當事人之間存在存款和貸款兩種不同的法律關系一是出資人與○

金融機構之間的形式上的存款法律關系, 一是出資人與用資人之間的實質

上的借貸法律關系。本案中，出資人是友長機械廠，用資人是原平房地產開發(fā)公司，盡管友長機械廠和信托公司存在形式上的存款法律關系，但友長機械廠和原平房地產開發(fā)公司才是實質上的借貸法律關系。盡管友長機械廠和信托公司所簽訂的合同中，友長機械廠有信托貸款的意思表示，但是在補充的協議中，友長機械廠加收每月1%的手續(xù)費，屬于存款人收取利差或與金融機構、用資人約定利差，仍按以存單為表現的借貸行為處理。

2有資金從出資人向用資人的流動, 金融機構在其中提供了幫助，金融○

機構存款賬戶上沒有出資人的存款, 但出資人卻持有與金融機構建立存款關系的證明。從信托公司與友長機械廠簽訂的貸款合同可知，友長機械廠直接將2000萬元達入原平公司賬號，友長機械廠和信托公司沒有真正建立存款關系。

3用資人直接或通過銀行向出資人支付高額利息及本金。97年3月1日○

至98年3月1日的時間里，友長機械廠收到的是原平公司而非信托公司繳納的300萬元的利息和手續(xù)費。由此可見，原平公司直接向友長機械廠還貸，是借貸法律關系。

針對上述三個法律特征，本案屬于以存單為表現形式的借貸糾紛，是違法借貸，是無效行為。

（二）根據《最高人民法院關于審查存單糾紛案件的若干規(guī)定》，“出資人未將資金交付給金融機構，而是依照金融機構的指定將資金直接轉給用資人，金融機構給出資人出具存單或進賬號、對賬單或與出資人簽訂存款合同的，首先由用資人償還出資人本金及利息，金融機構對用資人不能償還出資人本金及利息部分承擔補充賠償責任；利息按人民銀行同期存款利率計算至給付之日”，“金融機構因其幫助違法借貸的過錯，應當對用資人不能償還出資人本金部分承擔賠償責任，但不超過不能償還本金部分的百分之二十”，法院應依法作出以下判決：

1、原平公司返還友長機械廠本金2000萬元，并償付該款按中國銀行同期存款利率計算至給付之日的利息；

2、原平公司向友長機械廠繳納的300萬元作返還本金部分處理；

3、信托公司對原平公司不能償還出資人本金部分承擔賠償責任，但不能超

過（2000-300）*20%=340萬元。

二．A公司經理與B公司經理協商同意由A公司向B公司購買100萬元保險，第二天A公司將100萬元打入B公司賬戶。當天，A公司經理和財務負責人因經濟犯罪被檢察院帶走。三年后，A公司發(fā)現100萬元的去向，要求B公司返還該100萬元，遭拒絕。A公司訴至法院。B公司答辯稱，本案訴訟時效已過。法院以訴訟時效已過的理由判決B公司敗訴。

問：1.保險合同有無訂立？

2.100萬元資金屬什么性質?

3.訴訟時效過了沒有?

答：

1、○1我國保險法第十二條規(guī)定：“投保人提出保險要求，經保險人同意承保，并就合同的條款達成協議，保險合同成立，保險人應當及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證，并在保險單或者其他憑證中載明當事人雙方約定的合同內容?！?/p>

2法律法規(guī)中的“應當”當然就是我們通常所說的必須、一定要的意思，這○

里強調保險人應當及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證，只是為了更好的保護雙方利益，尤其是投保人的利益，保險人或保險代理人接受投保人的投保單并收取保險費而未即時向投保人出具保險單，不會影響合同的成立或效力。我國《保險法》第14條還規(guī)定：“保險合同成立后，投保人按照約定交付保險費；保險人按照約定的時間開始承擔保險責任”，根據 “無合同則無義務”的一般合同規(guī)則出發(fā)，亦可推定保險人和投保人之間存在合同關系，這既符合保險合同的最大誠信原則,也更有利于保護投保人、被保險人或受益人的合法權益,維護交易安全和社會實質正義。

3盡管B公司沒有向A公司簽發(fā)保險單或者其他保險憑證，但是A公司經○

理與B公司經理就保險合同達成一致，保險合同成立。

2、由于保險合同成立，100萬則為保險費。

3、如無特別規(guī)定，我國訴訟時效為2年。根據《民法通則》第137條的規(guī)

定，訴訟時效期間從權利人知道或者應當知道權利被侵害時起計算。

盡管A公司經理和財務負責人因經濟犯罪被檢察院帶走，但是A公司作為企業(yè)法人，只要繼續(xù)經營下去，對100萬資金的流向不可能不知情，除非A公司能提供合理的理由，否則B公司的抗辯理由成立，本案已過訴訟時效，喪失勝訴權。

第二篇：證券法案例分析

證券法案例分析 南北車合并案例分析

南北車合并后復牌五個交易日連續(xù)漲停，與此同時，一分自查報告引發(fā)內幕交易質疑。報告顯示，南北車雙方多位高管及家屬，在停牌前的半年內，曾買賣過各自公司或對方公司的股票，涉及北車董事長、部分高管等25人

在停牌前半年內買賣南北車股票，涉及北車董事長等25人，大部分人員稱對合并不知情

南北車合并后復牌五個交易日連續(xù)漲停，與此同時，合并預案中一段“本次交易相關人員買賣上市公司股票的自查情況”引起關注。這份自查報告顯示，南北車雙方多位高管及家屬，在停牌前的半年內，曾買賣過各自公司或對方公司的股票。這引發(fā)外界對南北車相關人員存在內幕交易的質疑。

1月7日，中國南車、中國北車同時發(fā)布股票交易異常波動公告。兩家公司A股股票均在2014年12月31日、2015年1月5日和2015年1月6日連續(xù)三個交易日內日收盤價格漲幅偏離值累計達到20% 個別交易出現“賠錢”

1月8日，有媒體報道稱，在南北車雙雙停牌前的半年，即2014年4月26日至2014年10月26日期間，中國南車和中國北車的多位高管及家屬，都曾買賣過各自公司和對方公司的股票。

新京報記者查詢南車北車合并預案發(fā)現，在預案第65至83頁列有上述交易情況，涉及人員達25人，其中南車6人，北車19人。合并預案顯示，中國南車和中國北車的股票自2014年10月27日起停牌。根據相關法律法規(guī)，中國南車和中國北車對本次交易所涉及的南車集團、中國南車、北車集團、中國北車及其各自的董事、監(jiān)事、高級管理人員、項目知情人員，相關中介機構及其參與本項目的中介機構人員，以及上述人員的直系親屬在本次交易停牌前6個月內，即2014年4月26日至2014年10月26日期間交易中國南車和中國北車A股股票的情況進行了核查，并且相關方出具了自查報告。

其中，中國北車交易南車股票的人員包括中國北車董事長崔殿國、中國北車總裁奚國華及配偶、中國北車董事會秘書謝紀龍、中國北車副總裁兼財務總監(jiān)高志及配偶和子女等17人。

在上述自查人員中，自查期間存在僅買入、僅賣出，以及先買入后賣出等交易行為。大部分交易有“賺到錢”，也有出現“賠錢”的情況。

其中，中國北車副總裁兼財務總監(jiān)高志的子女高久祎，以5.18元均價購入南車77100股，賣出均價為5.32元，總差價10794元。而中國北車董事會辦公室業(yè)務主任胡剛，購入南車股票均價為4.63元，賣出均價為4.61元，共93100股，“賠了”1862元。中國北車資本運營部部長鄢德佳的配偶趙鳳玉，購入南車均價為4.43元，賣出均價為4.27元，共15000股，“賠了”2400元。

根據自查報告股票買賣數據計算，部分自查人員在停牌后仍持有南北車股票，如果按買入均價計算，這些股票在復牌后收益已翻番。根據《證券法》證券交易活動中，涉及公司的經營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內幕信息。包括公司減資、合并、分立、解散及申請破產的決定，上市公司收購的有關方案等。

而證券交易內幕信息的知情人包括：發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員，持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員等。

根據《證券法》第七十六條的規(guī)定：證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。如果這些人員買賣該證券，就構成了內幕交易。

南北車的公司高層管理人員稱自己“不知道合并事宜”的說法可能“說不過去”。南北車合并，在國內市場近乎形成壟斷，是明顯利好。而稱自己知曉合并，但未告知配偶的高層管理人員，其配偶交易股票也算是夫妻共同財產。

是否屬于內幕交易，還需要根據交易行為是否存在明顯異常等來判斷，包括交易習慣、時間節(jié)點等。比如，從來沒有開過戶的人，突然開戶交易，交易完成后又沒有再買賣其他股票等。是否定性為內幕交易需要由證監(jiān)會來進行調查和判斷，如果構成，將移送司法。比如需要公開披露買賣信息，買賣間隔不能超過六個月。公司高管是知情人的范圍的一種，是構成內幕交易的前提，但是否構成內幕交易，還需要判定是否知悉內幕信息后完成交易，這需要監(jiān)管部門的認定

第三篇：證券法案例.doc

證券法案例

1、內幕交易 【案情】

梁某精通電腦和網絡，蔡某是炒股高手。兩人相互“合作”，由梁某提供內幕信息，蔡某負責操作，在股市上獲利。最終，兩人分別因涉嫌泄露內幕信息罪和內幕交易罪，被浦東新區(qū)檢察院提起公訴。

梁某任職于某證券公司，是公司的網管，善于網絡操作，特別是遠程控制，是一個黑客高手。梁某利用自己的職務便利常常入侵本公司的電腦系統，非法竊取本公司與上市公司商談的有關上市公司股權分置改革、股改方案、收購、重組、整體上市等涉及內幕信息的內部報告，并利用公司電腦以電子郵件、FTP上傳等方式泄露給蔡某。

由蔡某進行分析后，有選擇性地購買股票并獲利。

為了獲取更多的信息，2006年7月至8月間，梁某通過在境內的多個網站開設個人博客，并在博客網頁中嵌入自己編寫的控制指令，利用已存在于證券交易機構網絡中的程序自動讀取、執(zhí)行這些指令，攻擊數據庫，并有選擇地將數據庫中尚未發(fā)布的上市公司信息通過網絡泄露到境外的網站。為了便于蔡某讀取這些信息，梁某特意在蔡某的電腦上安裝了程序以讀取這些信息，并加以分析和利用。

【思考問題】

請分析本案例中所使用的內幕交易的手段。

2：通海高科虛假發(fā)行證券案

【案情】

1998年8月28日，吉林電子集團以其下屬通化無線電廠生產電視機的經營性資產連同部分相關負債、吉林紫晶電子有限公司99.72％的股權、北方液晶研究開發(fā)中心30％的股權以及TET—LCD工程所占用的13.6萬平方米土地的土地使用權作為出資，江門高路華以其下屬江門市高路華電視機廠、通化市三海電視機廠和江門市高路華產品銷售有限公司90％的股權作為出資，并聯合黑龍江省電子物資總公司、吉林省隆達房地產開發(fā)建設有限公司、長春市嘉禾經貿有限公司，共同發(fā)起設立吉林通海高科技股份有限公司。主要發(fā)起人將評估后的經營性凈資產437516151.11元、其他發(fā)起人將投入的現金1660000.00元(各發(fā)起人合計出資439176151.11元)，按1：0.7969的比例折為發(fā)起人股35000萬股。根據中慶會計師事務所中慶驗字(1998)第196號文確認，發(fā)起人認購股份的股款已全部到位，實收股本35000萬股，發(fā)起人出資溢價部分89176151元轉入資本公積金。吉林省人民政府于1999年11月向中國證監(jiān)會報送通海高科股票發(fā)行申請及公開募集文件等申報材料。中國證監(jiān)會于2000年6月20日以證監(jiān)發(fā)行字[2000]79號文《關于核準吉林通海高科技股份有限公司公開發(fā)行股票的通知》通知吉林省人民政府關于核準通海高科股票公開發(fā)行申請的決定。

2000年6月30日，公司刊登了招股說明書，7月3日，通海高科以61.83倍的市盈率、發(fā)行價為16.88元公開發(fā)行，發(fā)行10000萬股股票融得資金16.88億元人民幣。但是，股票發(fā)行后幾天，群眾舉報通海高科的公開募集文件含有重大虛假內容，原計劃2000年7月10日掛牌上市的股票，8日卻被中國證監(jiān)會緊急叫停，并展開立案調查。對調查中取得的有關財務會計證據材料的分析顯示，并入通海高科的江門電視機廠和江門銷售公司，于1998、1999兩年合計虛構電視機生產銷售146萬余臺，合計虛構主營業(yè)務收入近35億元，合計虛構主營業(yè)務利潤5億多元。調查中還發(fā)現與上述虛構的財務會計數據相關的、虛開的增值稅發(fā)票一千多張，合計金額近16億元，以及偽造、變造的銀行承兌匯票、銀行進帳單、銀行對帳單等金融票證。通海高科在其股票發(fā)行申請和公開募集文件中使用了江門電視機廠和江門銷售公司上述虛構的財務會計數據，將其1998、1999兩年的主營業(yè)務收入公布為25億元和15億元，主營業(yè)務利潤公布為4.3億元和2.5億元。通海高科的財務會計文件由此存在重大虛假記載。經查實，1998年11月，為了達到上市目的，在黃卓靈、李長有的主持下，在江門市銀晶酒店、巴黎娛樂城連續(xù)召開了5次所謂的中介機構協調會，主要就通海高科不符合上市要求研究如何造假，并進行了明確分工：黃卓靈負責銷售公司和電視機廠造假的組織和策劃；張思懷負責生產上、法律上的有關事務；黎金源負責財務方面具體造假的操作和落實工作；許桂林負責指導建賬、補賬。最后決定，廣東高路華集團擬轉入江門高路華集團作為入股通海高科的資產轉移時間確定在1998年6月30日之后，江門方沒有納稅的問題由吉電集團提供長春高新開發(fā)區(qū)企業(yè)免稅文件予以解決；江門方沒有財務賬的問題由黎金源負責，按許桂林設計的預選材料重新建賬和補賬。1999年7月，應通海高科的要求，中慶會計師事務所為其出具了日期為1998年8月27日的虛假驗資報告。9月，又出具了虛假的《審計報告》和《盈利預測報告》。2000年5月9日，北京京融律師事務所為通海高科出具了虛假的《關于吉林省通海高科技股份有限公司2000年股票發(fā)行、上市的法律意見書》。2002年9月7日，中國證監(jiān)會對通海高科做出處理：通海高科股票公開發(fā)行的核準決定予以撤銷，通海高科因股票發(fā)行所獲的募股資金應當返還投資者。同時中國證監(jiān)會依法將該案移送司法機構追究刑事責任。

【思考問題】

1、通海高科公司及相關責任人員、股票發(fā)行的主承銷商、會計師事務所和律師事務所有哪些違法行為？各自應承擔什么法律責任？

2、請分析中國證監(jiān)會對通海高科股票公開發(fā)行的核準決定予以撤銷的行為。

案例3：上市公司流通股東向證券交易所申請行政復議被駁回案

【案情】

2003年6月13日，某公司的三位流通股股東向中國證監(jiān)會提交《行政復議申請書》，認為某交易所關于該公司的終止上市決定是錯誤的，請求中國證監(jiān)會予以糾正，并提請對《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法（修改）》及其補充規(guī)定進行復議審查，向中國證會提出復議申請。申請人認為，某證券交易所關于某公司的終止上市公告不符合事實真相，終止上市的決定是錯誤的，違反了三公原則，違背了保護中小投資者利益的原則，違反了國家的法律、法規(guī)，應當予以糾正。

中國證監(jiān)會接到申請人的行政復議申請書后進行了審查。7月29日，中國證監(jiān)會做出《不予受理決定書》（證監(jiān)復不受字[2003]3號），稱：申請人不服某證券交易所關于某公司股票終止上市的決定，提出的行政復議申請，經審查，本會認為：申請人作為股票被終止上市的某股份有限公司的股東，如果認為該終止上市的決定侵犯其合法權益，應當向該公司提出，請求公司行使行政復議的權利，而不能直接申請行政復議。據此，根據《中華人民共和國行政復議法》第17條的規(guī)定，決定不予受理。

【思考問題】

1、某公司流通股三位流通股股東是否有權向中國證監(jiān)會提交《行政復議申請書》？為什么？

2、根據2005年10月27日的《證券法》的規(guī)定，某證券交易所關于某公司終止上市的決定是否是一種具體行政行為？為什么？

3、如何理解證券交易所與上市公司之間的法律關系？

案例4：萬國證券操縱國債期貨交易案

【案情】

1995年2月23日，上海證券交易所國債期貨交易總成交為8539.93億元，其中6800多億集中在“327”品種（它是92年發(fā)行的三年期100元國庫券）。該日那天下午4點22分，上海萬國證券公司及其空方盟友陡然拋出700萬口（合1760億人民幣）的空單，致使“327”價位迅速從152元跌落到147.5元，萬國證券公司不僅收復此前做空的虧損而且碩果累累。然而事情并未到此結束。因“327”品種發(fā)行總量是380億，入市現貨不到200億，萬國證券公司及空方盟友下單量高于市場流量的20倍，他們是拿并不持有的證券空單游戲投資大眾?！舅伎紗栴}】

試分析上海萬國證券公司及其有關責任人員的法律責任。

提示：與人串謀，以事先約定的時間、價格和方式，相互進行證券交易或相互買賣并不持有的證券，影響證券交易價格或證券交易量。又稱相對委托。

操縱參與者經串通，分別扮演買方和賣方角色，并按照事先約定的交易券種、數量、價格，在相近時間內，向不同的證券公司發(fā)出買進、賣出的交易指令。并達成交易的行為。相對委托的實質是人為造市，造成某種證券價格上漲或下跌，給廣大投資者造成交易活躍的表象。當跟風者紛紛光顧由造市者操縱的證券時，操縱者趁機獲取巨額利潤。因為相對委托是兩個以上行為人分別通過兩個（或以上）券商進行證券交易的，所以只要嚴密掩飾事先串通、共謀事實，僅僅憑交易記錄一般很難證實本行為。我國現行立法，如《暫行辦法》及《證券法》對此規(guī)定卻至為概括、原則。

案例5：南山基金管理公司從事法律禁止的證券交易案

【案情】

1996年11月，南山基金管理公司集中巨額資金（9525萬元）以16個帳戶持續(xù)買入石家莊國際大廈有限公司股票達1450萬股，占國際大廈流通股的30％，將國際大廈股價拉高至21元，漲幅達1倍左右。，期間，南山基金多次利用不同帳戶對該只股票做作價格相近、方向相反的交易，以制造成交活躍現象，各帳戶自買自賣量占42.4％。

【思考問題】

請分析南山基金管理公司證券交易行為的性質、特征和法律責任。

案例6：藍田股份違反信息披露要求案

【案情】

湖北藍田股份有限公司是由沈陽市心北副食商場、沈陽市心北制藥廠、沈陽蓮花大酒店三家企業(yè)共同發(fā)起設立的。1995年12月15日，其轉為社會募集公司。1996年5月27日向社會公開發(fā)行3000萬股A股股票（簡稱“藍田股份”）。1996年6月18日其股票上市交易。據中國證監(jiān)會1999年10月公布的查處結果，藍田股份進行了以下的違規(guī)行為：

（一）偽造政府主管部門文件及相關法律文書。藍田股份在股票發(fā)行申報材料中，偽造了沈陽市土地管理局《關于沈陽藍田股份有限公司國有土地使用權處置方式的批復》，對沈陽土地管理局未批準處置的兩塊公司土地作了違規(guī)處置，同時盜用沈陽土地管理局名義謊稱同意藍田股份將其國有土地使用權按評估結果計入公司總資產，由此虛增公司無形資產1100萬元。藍田股份在股票發(fā)行申報材料中還偽造了兩份土地證以及三份沈陽市人民政府地價核定批復。

（二）偽造銀行對賬單，虛增巨額銀行存款。為達到虛增資產的目的，藍田股份偽造了該公司及下屬企業(yè)三個銀行賬戶1995年12月份銀行對賬單，共虛增銀行存款萬元，占公司1995年財務會計報告（合并資產負債表）中銀行存款額（4420萬元）的62%。

（三）隱瞞縮減公司股本的重大事項。在股票發(fā)行申報材料中，藍田股份將公司股票公開發(fā)行前的總股本由8370萬股改為6696萬股，同時對公司國家股、法人股和內部職工股數額也作了相應縮減。對上述縮減公司股本的重大事項，藍田股份在申請股票公開發(fā)行及股票上市之后予以隱瞞，未作公開披露。

（四）隱瞞內部職工股托管后上柜交易的重大事實。1993年4月10日，藍田股份將全部內部職工股在沈陽證券登記有限公司集中托管。1995年11月6日至1996年5月2日藍田股份已托管的內部職工股在沈陽產權交易報價系統掛牌交易。對此，藍田股份未在招股說明書中披露。【思考問題】

請分析藍田股份違反了信息披露的哪些要求？

提示：被告生態(tài)農業(yè)“連續(xù)采用弄虛作假的手段，夸大公司業(yè)績，編制虛假的財務報告并向社會公布，違反了公司信息披露的誠實義務，其行為已構成虛假陳述?！?“華倫會計師事務所應當知道生態(tài)農業(yè)公司報告虛假而出具無保留意見的審計報告，亦構成共同侵權，應與生態(tài)農業(yè)公司承擔連帶責任”。

華倫所是藍田股份發(fā)布虛假財務報告期間聘請的會計師事務所，作為專業(yè)審計機構，應當嚴格按照《會計法》、《審計法》、《證券法》、《公司法》等有關法律法規(guī)對藍田股份提供的財務文件進行真實、客觀、公正的審查核實并出具結論，以保證財務數據的真實性、合法性。但該所卻違反上述法律法規(guī)和誠實信用、勤勉盡責和真實客觀的原則，對具有虛假記載內容的藍田股份財務報告出具無保留意見的審計結論，縱容藍田股份出具虛假財務報告并連續(xù)幾年將載有虛假內容的中報、年報在主要證券媒體公布，對廣大投資者和社會公眾進行欺詐、誤導，其行為與藍田股份一起均構成虛假陳述。

藍田股份原董事長保田、瞿兆玉等四名主要高級管理人員因提供虛假財務報告罪、虛假注冊資金罪等罪名,于2003年12月31日由湖北省高級人民法院終審判處有期徒刑一年半至三年并立即生效。

案例7：麥科特公司違反信息披露要求案

【案情】

廣東麥科特股份有限公司首次公開發(fā)行股票的招股說明書記載：其通過偽造進口設備融資租賃合同，虛構固定資產9,074萬港幣；采用偽造材料和產品的購銷合同、虛開進出口港幣發(fā)票、偽造海關印章等手段，虛構收入30,118萬港幣，虛構成本20,798萬港幣，其中1997年虛構利潤4,164萬港幣，1998年虛構利潤3,825港幣，1999年虛構利潤1,331港幣。為達到公開發(fā)行上市的規(guī)模，將虛構利潤9,000多萬港幣轉為實收資本，以及倒制會計憑證、會計報表、隱匿或者故意銷毀依法應當保存的會計憑證。同時還查明，在麥科特股份有限公司發(fā)行上市過程中，深圳華鵬會計師事務所為其出具了嚴重失實的審計報告，廣東大正聯合資產評估有限責任公司為其出具了嚴重失實的資產評估報告，廣東明大律師事務所為其出具了嚴重失實的法律意見書，南方證券有限公司參與編制了嚴重失實的發(fā)行申報文件。

廣東麥科特股份有限公司首次公開發(fā)行股票的招股說明書記載：其通過偽造進口設備融 租賃合同，虛構固定資產9,074萬港幣；采用偽造材料和產品的購銷合同、虛開進出口港幣發(fā)票、偽造海關印章等手段，虛構收入30,118萬港幣，虛構成本20,798萬港幣，其中1997年虛構利潤4,164萬港幣，1998年虛 利潤3,825港幣，1999年虛構利潤1,331港幣。為達到公開發(fā)行上市的規(guī)模，將虛構利潤9,000多萬港幣轉為實收資本，以及倒制會計憑證、會計報表、隱匿或者故意銷毀依法應當保存的會計憑證。同時還查明，在麥科特股份有限公司發(fā)行上市過程中，深圳華鵬會計師事務所為其出具了嚴重失實的審計報告，廣東大正聯合資產評估有限責任公司為其出具了嚴重失實的資產評估報告，廣東明大律師事務所為其出具了嚴重失實的法律意見書，南方證券有限公司參與編制了嚴重失實的發(fā)行申報文件?！舅伎紗栴}】

麥科特股份有限公司、深圳華鵬會計師事務所、廣東大正聯合資產評估有限責任公司、廣東明大律師事務所及南方證券有限公司的行為應如何定性，質及違反了信息披露的哪些要求？

案例8：寶安收購延中股份案

【案情】

上海延中實業(yè)股份有限公司（以下簡稱“延中”）成立于1985年，股份全部為流通股。1993年9月，深圳寶安集團（以下簡稱“寶安”）安排下屬的三家企業(yè)——寶安上海公司、寶安華東保健用品公司和深圳龍崗寶靈電子燈飾公司共同收購延中股票。1993年9月28日，寶安華陽公司、深圳龍崗公司共有延中股份合計為6.09%。根據《〈股票發(fā)行與交易管理暫行條例》〉第47條，持有上市公司股份的5%以上必須進行公告的規(guī)定，兩公司已超過法定報告義務要求的比例，而未履行發(fā)行報告和公告的義務。1993年9月29日，寶安上海公司已持有延中股票的4.56％。在未履行法定義務和公告義務之前，寶安上海公司于1993年9月30日再行掃盤，致使三公司共持有延中股票的17.07%。9月30日11:15分，延中被停牌，電腦屏幕上映出了寶安公司的公告，本公司于本日已擁有延中實業(yè)股份有限公司發(fā)行在外的普通股5％以上，現根據國務院《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第四章“上市公司收購”第47條之規(guī)定，特此通告。之后，為鞏固其大股東的地位，到10月6日，寶安公司增持延中公司股份到19.8%，成為延中公司的第一大股東。在毫無準備的襲擊面前，延中稍有忙亂，他們表示不排除采取反收購行動的可能。同時，延中聘任在應付敵意收購很有經驗的施羅德集團香港寶源投資有限公司作為延中的顧問。延中提出疑問：9月29日，寶安上海公司已持有延中股票4.56％，按照5％就要申報的規(guī)定，就只能再買0.5％。然而，9月30日集中競價時，寶安一次就購進延中股342萬股，如此跳過5％公告后必須2％、2％分批購進的規(guī)定，一下子達到17％多。

延中表示，很遺憾寶安沒有事先與延中溝通、協商，由于對方意圖表現出敵意，襲擊又來得突然，嚴重影響了延中目前的正常經營。寶安則表示，無意與延中公司發(fā)生對立，因為那樣會給廣大中小股東帶來不必要的損失，并且正在考慮以某種形式使中小股東避免損失。股份公司的管理說到底是為全體股東服務的，在認識上和行動上絕不能脫離廣大股東的利益；寶安的目標只是想做延中的第一大股東，對延中實際控股，以直接介入公司的經營決策，提高公司經營水平，盡力以較大的利潤回報廣大投資者。延中認為，寶安從4.56％一下子跳到17％顯然有違規(guī)之處。延中公司由認為寶安公司19.8%的持股中，除5%以外的股份外，均是非法取得、不合規(guī)范取得的。同時寶安是惡意收購，因而延中向法院訴請確認超過通過5％的近15％股份取得無效。

事件發(fā)生后，中國證監(jiān)會與其他有關部門對此事進行了聯合調查。10月22日，中國證監(jiān)會在上海做出裁決，認定寶安上海公司通過在股市買入延中股票獲得的股權是有效的。但是寶安上海公司及其關聯企業(yè)在收購延中股份的過程中存在著違規(guī)行為，并據此對寶安上海公司及其關聯企業(yè)給以警告處分、罰款200萬元。罰款上繳國庫。另外，在證券主管部門的斡旋下，寶安上海公司與延中公司經協商達成和解協議，寶安公司放棄改選延中董事會的要求，同時延中公司也不采取反收購的措施。寶安公司持有的19.8%延中股票的收益權全部歸寶安公司所有，但其表決權的55%由延中公司董事長行使，寶安公司擁有剩余45%的表決權；寶安公司委派兩名董事進入延中公司董事會，分別任副董事長、副總經理，但不得干預延中公司的日常經營管理；寶安公司增、減持延中股份須征得延中公司董事會同意?！舅伎紗栴}】

1、寶安公司存在哪些違法行為？

2、如何理解“一致行動人”的含義？

3、如何理解中國證監(jiān)會的處罰決定，即既對寶安上海公司及其關聯企業(yè)給以警告處分、罰款200萬元，又認定寶安上海公司通過在股市買入延中股票獲得的股權是有效的？

4、試分析寶安上海公司與延中公司和解協議內容的合法性。

案例9：寧波聯合公司將其股份兩次轉讓案

【案情】

1996年7月8日，原告（寧波中元股份有限公司，以下簡稱“寧波中元公司”）、被告（寧波聯合實業(yè)有限公司，以下簡稱“寧波聯合公司”）簽訂了一份被告將其持有的500萬股寧波華通股份有限公司（以下簡稱“華通公司”，現改名為“寧波富邦精業(yè)集團股份有限公司”，其股票在上海證券交易所掛牌交易，代碼為600768）法人股轉讓給原告的協議。協議規(guī)定，被告500萬股華通公司法人股以每股1.57元，合計785萬元轉讓給原告。雙方同意盡快過戶，過戶手續(xù)由原告辦理，費用由原告負擔。1996年11月1日，華通公司在上海證券交易所上市，在上市公告書中，被告仍為華通公司第三大股東。1996年12月24日，被告又與湖北某某公司簽訂了500萬股華通公司法人股的轉讓協議，并于1996年12月27日向上海中央證券登記結算公司（現為“中國證券登記有限公司上海分公司”）辦理了登記過戶手續(xù)。1996年12月31日在《上海證券報》依照國務院《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》的規(guī)定進行了信息披露。原告得知此事后于1997年1月27日向寧波市中級人民法院起訴被告，要求法院確認上海中央證券登記結算公司的登記過戶行為無效，判定被告履行股權轉讓協議，并賠償由此而引起的一切損失。①1997年5月，湖北某某公司將其500萬華通公司法人股出售給海南某某公司，付清了全部款項。但由于浙江省寧波市中級人民法院出函凍結該500萬華通公司法人股，致使海南某某公司無法辦理過戶手續(xù)。海南某某公司便向武漢市中級人民法院起訴湖北某某公司。武漢市中級人民法院將被告列為第三人。武漢市中級人民法院民事調解書確認雙方股份轉讓協議協議有效。武漢市中級人民法院據此，依我國《民事訴訟法》的有關規(guī)定，向上海證券交易所（當時上海中央證券登記結算公司是上海證券交易所的下屬單位，股份協議轉讓須取得上海證券交易所同意）發(fā)出協助執(zhí)行通知書。上海證券交易所便向中國證監(jiān)會反映。中國證監(jiān)會征求最高人民法院的意見。最高人民法院以法經（1997）227號函做作出答復?！舅伎紗栴}】

1、寧波中元公司對湖北某某公司取得的股份所有權是否有權向法院請求予以撤銷消？上海中央證券登記結算公司辦理股票登記過戶手續(xù)是否有法律效力？

2、寧波聯合公司與寧波中元股份有限公司、湖北某某公司簽訂的兩份寧波華通公司500萬股法人股轉讓協議，哪一份有效？股份轉讓協議簽訂完畢是否即為股份所有權的轉移？

3、寧波中元公司要求賠償其“可得利益”損失，其是否有“可得利益”損失？如有，如何確定其數額？

案例10：廣發(fā)證券違規(guī)買賣股票案

【案情】

廣發(fā)證券公司在自營帳戶買賣“南油物業(yè)”股票時，共動用資金5.4億元，并使用不同的帳戶對南油物業(yè)股票作價格、數量相近、方向相反的交易，拉高股價。據統計，自10月11日至11月29日，廣發(fā)證券公司通過自營帳戶之間自買自賣該股票3365241股，使該股票價格由8.55元上升至20.49元，漲幅達1.4倍。12月2日至12月30日，該公司再次相對委托南油物業(yè)14324982股，相對當委托買賣量大，筆數頻繁，價量配合明顯。

【思考問題】

請分析廣發(fā)證券公司行為的性質、特征和法律責任。

案例11：中國證監(jiān)會對違規(guī)證券公司予以行政處罰案

【案情】

2004年某月某日，中國證監(jiān)會認定，某某證券公司的挪用客戶交易結算資金以及操縱“某某公司”股票價格的行為嚴重違反《證券法》。為此，證監(jiān)會對某某證券公司處以警告，取消其自營業(yè)務資格，沒收某某證券公司操縱“某某公司”股票違法所得，以及罰款共計5億多元。某某證券公司認為中國證監(jiān)會作為國務院直屬事業(yè)單位，不具有國務院行政管理部門的證券市場監(jiān)管權，對其做出的行政處罰缺乏法律依據，因而將其告上了某某市高級人民法院。

2004年某月某日，中國證監(jiān)會認定某某證券公司的挪用客戶交易結算資金以及操縱“某某公司”股票價格行為嚴重違反《證券法》。為此，證監(jiān)會對某某證券公司處以警告，取消自營業(yè)務資格；沒收某某證券公司操縱“某某公司”股票違法所得及罰款共計5億多元。某某證券公司認為中國證監(jiān)會作為國務院直屬事業(yè)單位，不具有國務院行政管理部門的證券市場監(jiān)管權，對其作出的行政處罰缺乏法律依據，因而將其告上了某某市高級人民法院。

【思考問題】

1、中國證監(jiān)會有無監(jiān)管權？

2、談談我國的證券市場監(jiān)管體制。

案例12：紅光實業(yè)虛假陳述案

【案情】

紅光實業(yè)是成都紅光實業(yè)股份有限公司的簡稱，1997年6月在上海證券交易所上市，代碼為600083。其前身是國營紅光電子管廠，始建于1958年，是在成都市工商行政管理局登記注冊的全民所有制工業(yè)企業(yè)，該廠是我國“一五”期間156項重點工程項目之一，是我國最早建成的大型綜合性電子束器件基地，也是我國第一只彩色顯像管的誕生地。經成都市體改委（1992）162號文批準，1993年5月，由原國營紅光電子管廠以其全部生產經營性凈資產投入，聯合四川省信托投資公司、中國銀行四川省分行、交通銀行成都分行作為發(fā)起人以定向募集方式設立本公了司紅光實業(yè)。成都市科學技術委員會認定紅光公司為高新技術企業(yè)（成科工字[1999]019號文），技術中心被國家經濟貿易委員會、國家稅務總局、海關總署認定為享受優(yōu)惠政策的企業(yè)（集團）技術中心（國經貿技（1995）374號文），1995年12月被四川省人民政府、國家經濟體制改革委員會（川府函[1995]517號文）列為全國現代企業(yè)制度試點企業(yè)。經中國證監(jiān)會證監(jiān)發(fā)字[1997]246號文和[1997] 247號文批準，紅光公司于1997年5月23日以每股6.05元的價格向社會公眾發(fā)行7，000萬股社會公眾股，占發(fā)行后總股本的30.43%，實際籌得4.1億元資金。但是，1998年月4月30日，紅光實業(yè)刊登其上一（即1997年）報告摘要稱，1997年該公司實際凈利潤為-—19840萬元、每股收益為-0.86元。這與上市公告書和招股說明書中的盈利預測凈利潤7055萬元形成巨大反差，并成為中國股市發(fā)展7年來首家上市當年就虧損的公司。當年上市、當年虧損，開中國股票市場之先河。為此，中國證監(jiān)會對其進行了調查，于1998年11月20日公布了調查結果。經核查證實：紅光實業(yè)發(fā)行前已經嚴重虧損，在股票發(fā)行上市申報材料中，采取虛構產品銷售、虛拉產品庫存和違規(guī)賬務處理等手段，將1996年的實際虧損10300萬元，虛報為盈利5400萬元，騙取發(fā)行資格，并隱瞞不能維持正常生產的重大情況。為此，中國證監(jiān)會對紅光實業(yè)、承銷商、上市推薦人、會計師事務所、資產評估事務所、財務顧問公司、律師事務所及直接責任人員做出了處罰。另有一位董事因在紅光實業(yè)股票發(fā)行并上市的董事會決議上投了反對票，因而沒有被追究法律責任?！舅伎紗栴}】

1、如何確定紅光實業(yè)、承銷商、上市推薦人、會計師事務所、資產評估事務所、財務顧問公司、律師事務所及其直接責任人員在此虛假陳述案中民事責任的認定方式？

2、是否應追究紅光實業(yè)、承銷商、上市推薦人、會計師事務所、資產評估事務所、財務顧問公司、律師事務所及其直接責任人員的刑事責任，為什么？

3、為什么另一位在董事會決議上投了反對票的董事沒有被追究法律責任？

案例13：自然人制造虛假消息進行內幕交易案

【案情】

1993年10月，湖南省某物資局干部用單位貨款100萬，已經買進江蘇昆山縣三山股份有限公司（蘇三山）的股票15萬股。然后，他以“北海投資公司”的名義，向深圳證券交易所發(fā)出匿名信，提出收購“蘇三山”股票的虛假意向。然后，他又采取信函、傳真、電話等方式，以“北海正大”公司的名義，向《深圳某某報》通報所謂收購的虛假消息，并要求公布。11月6日，《深圳某某報》在頭版頭條發(fā)布了《北海正大置業(yè)致函本報向社會公眾收購蘇三山股票》的消息。某些證券公司的證券營業(yè)部在其公告板上轉發(fā)了這一消息。果然不出其所料，在深圳證券交易所市場上，“蘇三山”股票價格從開盤時的8.30元飆升到收市前的11.4元，他趁機拋出9500股。11月9日，中國證監(jiān)會發(fā)言人立即就此事發(fā)表談話，進行辟謠，于是蘇三山股票價格一路下跌，一大批跟風炒作的中小投資者損失慘重。【思考問題】

問題：請分析湖南省某物資局干部、某些證券公司的證券營業(yè)部和《深圳某某報》行為的性質、特征和法律責任。

案例14：四公司聯手操縱億安科技股價案

【案情】

廣東欣盛投資顧問有限公司、廣東中 百投資顧問有限公司、廣東百源投資顧問有限公司、廣東金易投資顧問有限公司四家公司自1998年10月5日起，集中資金，利用627個個人股票賬戶以及3個法人股票賬戶，大量買入“深錦興”（后更名為“億安科技”）的股票。持倉量從1998年10月5日的53萬股——，占流通股的1.52％ 到最高時2000年1月12日的3001萬股——，占流通股的85％。同時，還通過其控制的不同股票賬戶，以自己為交易對象，進行不轉移所有權的自買自賣，影響證券交易價格和交易量，聯手操縱“億安科技”的股票價格。【思考問題】

請分析廣東欣盛投資顧問有限公司、廣東中百投資顧問有限公司、廣東百源投資顧問有限公司、廣東金易投資顧問有限公司四家公司的行為的性質、特征和法律責任。

第四篇：真實金融案例分析

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真實金融案例分析

擔保法

案例1 2005年12月，A公司與某銀行簽訂了借款70萬元的借款合同，并與某銀行簽訂了房地產抵押合同。抵押合同規(guī)定，借款期滿A公司不能償還債務時，將作為抵押物的A公司的一處房地產轉歸某銀行所有。2006年12月18日，貸款期滿，A公司未能清償貸款，某銀行遂提出將抵押物房地產的所有權和使用權轉歸自己。A公司認為，當時房地產價格上漲，已超過貸款價值很多，不同意銀行的要求。銀行認為，雙方基于平等自愿、協商一致達成的抵押協議，合法合同關系受法律保護，遂向法院起訴，要求取得抵押房產的所有權和地產的使用權。

請回答下列問題：（1）該抵押合同是什么性質的抵押合同？(2)某銀行是否有權按約定取得抵押房產的所有權和地產的使用權?(3)該抵押合同應如何處理？ 案例2 A公司為適應拓展業(yè)務需要，決定向某銀行貸款150萬元。某銀行經審查認為A公司符合貸款條件，遂要求A公司提供擔保。A公司找到B、C兩公司要求為其貸款擔保，B、C兩公司遂在借款合同中寫明：A公司在貸款期滿不能履行債務時，由B、C兩公司承擔保證責任。借款合同寫明借款期為6個月，自2006年5月10日至2006年11月10日。到2006年11月10日，A公司因經營不善，只償還貸款30萬元。某銀行遂于2006年12月10日訴至法院，要求A公司償還所欠貸款本息及滯期罰金，瀚宇金融 專業(yè)二手房交易墊資

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B、C公司承擔保證責任。B公司認為，C公司資產雄厚，應由C公司承擔大部分保證責任，C公司認為應平均承擔保證責任。

請回答下列問題：該擔保關系是一般保證還是連帶責任保證？B、C兩公司應如何承擔保證責任? 案例3 A公司向Y銀行申請貸款100萬元，并提出以其在某有限責任公司X中的股份為質押。經查，X公司的注冊資本為1000萬元，A公司享有20％的股份，A公司已繳清出資。

你作為Y銀行的律師，請回答以下問題：如果Y銀行接受A公司以其在X公司的股份為質押，是否符合法律要求?如果符合法律要求，怎樣才能保證質押合同生效? 案例4 A公司向Y銀行申請一筆100萬元的貸款，A公司以自己所有的價值50萬元的汽車一輛設定了抵押，同時由B公司提供了保證，保證合同中B公司承擔一般保證責任。A公司未能按時歸還貸款。根據Y銀行掌握的情況，B公司資金雄厚，于是Y銀行要求B公司歸還這100萬元貸款，但遭B公司拒絕。

問：(1)B公司的拒絕是否有法律依據?(2)B公司應當承擔多少金額的保證責任? 案例5 甲公司向乙銀行申請一筆200萬元的貸款，甲公司以自己所有的價值50萬元的汽車一輛設定了抵押(該汽車已向丁保險公司投保了車輛損失險)，同時，由丙公司提供了

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保證。保證合同中約定丙公司承擔一般保證責任。甲公司因經營管理不善，導致效益下降，未能按時歸還貸款，而甲公司的車輛因不可歸責于己方的車禍報廢，丁保險公司及時給予理賠，乙銀行要求甲公司償還貸款，甲公司表示，抵押物已滅失，自己也無力償還貸款。乙銀行要求丙公司歸還200萬元貸款，遭到拒絕。

請結合案例回答下列問題：（1）一般保證的特點是什么?（2）甲公司作為抵押物的汽車滅失后，乙銀行如何實現抵押權?（3）丙公司拒絕償還貸款的做法是否有法律依據?（4）在有汽車作抵押的情況下，丙公司承擔多少保證責任? 案例6 1999年10月10日，北鑫房地產開發(fā)公司向某建設銀行貸款100萬元用于房地產開發(fā)，并以自己所有的一處房地產作抵押，借款期為1年。抵押前，該處房地產已向保險公司投保。2000年4月10日，由于意外大火，將該抵押房產燒毀。北鑫房地產開發(fā)公司獲得保險賠償金180萬元。建行得知情況后，要求以180萬元保險金作為抵押財產，遭到北鑫房地產開發(fā)公司的拒絕。在建行的再三要求下，北鑫房地產開發(fā)公司將另一處已出租的房地產(價值70萬元)作抵押，貸款期限屆至，北鑫房地產開發(fā)公司無法償還貸款，將此處房產折價給建行。建行欲將房屋用作它用，故要求承租人終止租賃合同(承租期未到)，承租人予以拒絕。

請回答下列問題：（1）建行要求以保險賠償金作為抵押財產是否有理?說明法律依據。（2）本案中因保險事故取得的保險金是在貸款期屆滿以前，北鑫房地產開發(fā)公司正確地處置獲賠保險金的方式是什么?（3）已出租的財產可以設定抵押嗎?（4）承租人可以拒絕建行的要求嗎?說明理由。案例7

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安泰公司為拓展業(yè)務，決定向某銀行貸款200萬元。某銀行經審查后認為安泰公司符合貸款條件，遂要求安泰公司提供擔保。安泰公司找到國豐貿易公司為其貸款擔保。安泰公司與銀行在借款合同中沒有明確約定保證方式，同時安泰公司以公司所屬的兩輛汽車作抵押，簽訂了抵押合同。合同約定借款期滿，安泰公司不能償還債務時，將作為抵押物的兩輛汽車轉歸為銀行所有。之后，安泰公司因經營管理不善，到期無法償還欠款。某銀行遂將兩輛汽車過戶為已有，并訴至法院要求安泰公司償還剩余貸款的本息及滯期罰金，國豐貿易公司承擔保證責任。

請回答下列問題：（1）貸款適用哪些擔保形式?（2）我國擔保法確立的兩種保證方式是什么?（3）本案中，國豐貿易公司應承擔哪種保證責任?說明理由。（4）某銀行將作為抵押物的兩輛汽車過戶為已有的做法是否符合法律規(guī)定?找出法律依據。（5）法律規(guī)定抵押權如何實現? 案例8 2006年4月1日，新城糧油食品總公司向交通銀行新城辦事處申請流動資金貸款30萬元。該公司系新城副食品商場的常年客戶，兩家素有業(yè)務往來，商場經新城辦事處審查認可，自愿為糧油總公司提供連帶責任保證。簽約后，新城辦事處發(fā)放了為期3個月的30萬元貸款。2006年6月20日，糧油總公司申請延期兩個月還貸，該辦事處在原借款合同上批準了同意延期的意見。兩個月期滿后，糧油總公司因經營不善，商品大量積壓，無力還款。新城辦事處遂以商場系該借款合同連帶責任保證人為由，向法院起訴，要求新城副食品商場和糧油總公司共同承擔償付責任。庭審中，商場發(fā)現糧油總公司與新城辦事處對該借款曾達成延期還款協議，該辦事處也是在延期屆滿后起訴，遂拒絕承擔保證責任。另據法院查明，商場系新城商業(yè)開發(fā)公司下屬企業(yè)，領有營業(yè)執(zhí)照，但無法人資格，實系新城商業(yè)開發(fā)公司的分支機構。

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注：本文轉自瀚宇金融官方微信墊店

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第五篇：會計案例分析課程

被審驗單位偽造營業(yè)執(zhí)照誘使注冊會計師出具不實驗資報告的案例(學號尾數：0,9)在驗資實務操作中，往往存在一些不被重視但又可能給注冊會計師、會計師事務所帶來風險的問題。筆者將在驗資業(yè)務中接觸或收集到的幾起驗資案例整理出來，希望對注冊會計師防范驗資風險有所警示和啟發(fā)。

2008年9月，B工程公司為申請施工企業(yè)三級資質，擬將注冊資本變更為600萬元。在提交會計師事務所驗資資料時隱瞞了其注冊資本實有100萬元的情況，并以營業(yè)執(zhí)照正副本丟失為由提供了加蓋B公司公章的營業(yè)執(zhí)照復印件，以及B公司主管部門F局出具的證明。由于審驗的注冊會計師與B公司經理相識，遂以營業(yè)執(zhí)照復印件和會計報表載明的注冊資本500萬元為基礎，在對B公司主管部門F局投入的100萬元貨幣出資審驗后，出具了“新增注冊資本100萬元，變更后注冊資本實收金額為人民幣600萬元”的驗資報告。B公司利用該驗資報告騙取了注冊資本為600萬元的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，并利用該驗資報告和變更后的營業(yè)執(zhí)照騙取了施工企業(yè)三級資質。

假票列支是否構成偷稅(學號尾數：1，2，)某貨運實業(yè)公司，主要經營國際貨運、物資儲存、報關、貨物中轉、汽車貨運等業(yè)務，其營業(yè)稅是按收取的全程運費減去付給其他承運企業(yè)的運費后的余額為計稅依據，企業(yè)所得稅實行查賬征收。稅務機關對其2001～2002的納稅情況進行檢查時發(fā)現，該公司接受收據（水單）35份、假公路運輸貨運發(fā)票28份、假水路運輸貨運發(fā)票1份，共列支營運成本1860345.65元，少繳營業(yè)稅及附加107084.87元、企業(yè)所得稅448587.15元。

但在如何對該公司違法行為定性處理上，稽查人員出現了分歧。一種意見認為雖然本案在客觀上符合偷稅的三個要件，但只有在稅務機關有證據證明納稅人主觀上具有偷稅的故意，才能按偷稅進行處罰，本案因無確切證據證明其有偷稅的主觀故意性，不應按偷稅處罰。

另一種意見則認為該公司的行為是不折不扣的偷稅，理由是企業(yè)行為達到了偷稅的三個要件，而《稅收征管法》并未強調主觀故意性是偷稅的必備構成要件。

企業(yè)在陳述、申辯中也認為，29份假運輸發(fā)票是承運方開具的，35份收據（水單）是為其承運貨物的境外遠洋運輸公司開具的境外發(fā)票。企業(yè)是在缺乏發(fā)票專業(yè)知識和真假發(fā)票鑒別能力且不知情的前提下，接受了這些貨運單位開出的假發(fā)票和境外發(fā)票(水單)，主觀上沒有偷稅的故意，運費支出是確確實實發(fā)生了的，如果因此受處罰企業(yè)不能接受。

融資租賃合同糾紛責任如何劃分(學號尾數：3，4,)1992年2月5日，甲公司與乙公司簽定融資租賃合同。雙方約定，出租人甲公司應按照承租人乙公司的要求，從國外購進浮法玻璃生產線及附屬配件，租賃給乙公司，租金總額18萬美元，租期24個月，每6個月為1期。最后一期的到期日為1994年5月30日，如乙公司不支付租金，甲公司可要求即時付清租金的一部分或全部，或終止合同，收回租賃物件，并由乙公司賠償損失。雙方還約定了租金利率的調整和延付租金的罰款利息。丙公司為乙公司提供了支付租金的擔保。丙公司向甲公司出具的租金償還保證書中約定，丙公司保證和負責乙公司切實履行融資租賃合同的各項條款，如乙公司不能按照合同的約定向甲公司交納其應付的租金及其他款項時，擔保人應按照融資租賃合同的約定，無異議地代替乙公司將上述租金及其他款項交付給甲公司。

1993年5月5日，甲公司將購進的全套設備全部運抵目的地。按照乙公司的要求，將設備安裝在丁工廠使用。經乙公司和丁工廠共同開箱檢驗和調試后，認定設備質量合格。設備投產后，因生產原料需從國外進口，成本較高，銷路較差，致使開工后就停產。承租人和丁工廠僅支付甲公司設備租金6萬美元。

甲公司多次催要，乙公司和丁工廠仍未能支付租金，于是甲公司向法院提起訴訟，要求乙公司和丁工廠立即償付所欠租金及利息，并由丙公司承擔保證責任。乙公司辯稱，甲公司在丁工廠經營不善的情況下，未能收回租賃物，致使損失擴大，乙公司不應承擔責任；丙公司辯稱，甲公司應在承租方無力償付租金的情況下及時收回租賃物，防止損失擴大，但甲公司卻采取放任態(tài)度，致使損失擴大，甲公司無權就擴大的損失要求賠償。人民法院受理后，將丁工廠列為本案的第三人參加訴訟，丁工廠辯稱，自己不是融資租賃合同的當事人，不應承擔租金償付義務。

審計利劍所指百萬“小金庫”大曝原形(學號尾數：5，6，)審計署駐沈陽特派辦對A出入境檢驗檢疫局（以下簡稱A局）財務收支審計中，通過深入細致的檢查，查出了該局所屬事業(yè)單位技術服務中心弄虛作假，采取大頭小尾方式開據發(fā)票，隱瞞截留收入160.8萬元私設“小金庫”，套取現金發(fā)放勞務費的嚴重違紀問題，相關責任人已移交有關部門調查處理，個別責任人也上繳了其非法收入。

這個情節(jié)惡劣的百萬元“小金庫”是如何暴露原形的呢？ 一、一張臨時工工資發(fā)放明細表引出了審計線索

審計組在對A局技術服務中心下屬的企業(yè)綜合技術開發(fā)有限公司（以下簡稱開發(fā)公司）延伸審計時發(fā)現，該公司注冊資金全部由A局借入，職工工資也全部由該局發(fā)放。但2000年12月，開發(fā)公司卻在費用中列支出臨時工工資8.7萬元。公司出納解釋說：“這8.7萬元是提出了現金發(fā)給A局全體職工，自查報告中已做了說明，沒必要再查了”。審計人員認為發(fā)給全局職工應有發(fā)放明細表或者上交A局財務的收據，請對方提供。但公司出納卻借機離開，一去無影。過了半天審計人員打電話追問此事，身兼技術服務中心和開發(fā)公司法人的劉某一方面答應第二天提供發(fā)放明細表，另一方面又說了許多好話。既然自查了，發(fā)放明細表為什么遲遲不提供？劉某為什么這么客氣？一連串疑問和異常現象引起了審計人員警覺，這其中必定存在問題，這張臨時工工資發(fā)放明細表就是審計的線索。二、一本打單費收據牽出160.8萬元“小金庫”

技術服務中心和開發(fā)公司以發(fā)放明細表丟失為由還是不提供相關原始憑據，這更引起了審計組的懷疑。審計組決定，集中人力對技術服務中心賬證深入檢查，但審計結果卻一無所獲。該中心賬目非常清楚，收支也很規(guī)范。為找出突破口，審計組采取最費力的檢查辦法--核對原始發(fā)票和開出的三聯專用收據。檢查中終于有一本發(fā)票存根引起了審計人員的注意，其他各本發(fā)票都是各種業(yè)務收費混開的，而這本發(fā)票50張所開據的收費內容全是打單費，且每張票面金額都是20元，總計1 000元，職業(yè)的敏感使審計人員對這本打單費產生了懷疑，為什么這么巧，打單費都在一本發(fā)票上且每筆都是等額的？審計組向會計索要打單業(yè)務記錄，并要求業(yè)務部門提供工作量記錄，有關人員卻支支吾吾拿不出來。審計人員找會計單獨談話，讓他放下包袱配合審計工作。在審計人員做了大量說服工作后，技術服務中心的會計終于吐口了：開出的打單費存根聯和記賬聯金額是假的，給企業(yè)開的發(fā)票聯金額遠遠超出存根聯金額，賬外收支都記在兩本筆記本上。審計組立即找法人劉某談話。劉某知道審計組掌握了證據，無法再隱瞞，于是講出了實情。原來，開發(fā)公司和技術服務中心賬外收支都記在一起，審計組索要開發(fā)公司發(fā)放明細表時，想拖兩天改改賬，將技術服務中心的“小金庫”剔除出去，可審計組查的太緊，又抓住了發(fā)票中的“鬼”，事情也就全露“餡”了。

案例 會計法規(guī)及原則的運用（學號尾數: 7,8）

1.某國有企業(yè)準備改組上市，至2016年3月1日，股份公司尚未成立，但公司希望2016年能夠上市發(fā)行股票。為解決運行一年的問題，該企業(yè)準備將股份公司成立的時間定為2013年12月底，于是，企業(yè)編制了2014、2015、2016年三年的會計報表。

2．某股份有限公司于2016年7月18日與其第一大股東市國有資產投資經營公司簽訂了《賓館部分客房經營權轉讓承包和承包經營合同》，將大廈東樓18、19、20層的經營權轉讓給母公司，轉讓期自2016年8月1日至2021年7月31日共5年，轉讓費1 200萬元一次性支付。該公司將轉讓費全額列入2016年的利潤表。

3．某公司2016會計報告中有近2 000萬元的凈利潤，但該公司根據當地財政部門的批復，將已經發(fā)生的折舊費用、管理費用、退稅損失、利息支出等累計14 000萬元掛列為“長期待攤費用”。

1．上述行為是否合法。

2．如果不合法，違反了哪些會計法規(guī)原則或要求?請充分說明理由