第一篇：考試案例分析

第五章案例分析

2001年，湖南省某木材公司啟動了一項工程：為員工建設(shè)住宅樓。

木材公司向主管部門遞送招標申請的時間是2001年5月25日，并于當天將招標文件發(fā)放出去了，各投標單位的投標截止日是2001年5月30日，并于5月31日正式開標。

該次評標委員會是由木材公司直接確定，共有7人組成，其中招標人3人，本系統(tǒng)技術(shù)專家一名、經(jīng)濟專家一名，外系統(tǒng)技術(shù)專家一名、經(jīng)濟專家一名。

招標申請時間是2001年5月25日，文件發(fā)放時間也是2001年5月25日，違反《招標投標法》第九條規(guī)定：“招標項目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，應當先履行審批手續(xù)，取得批準?！?/p>

施工招標中，招標文件的發(fā)放時間是2001年5月25日，投標文件的截止時是2001年5月30日，不足20日。此舉違反《招標投標法》第二十四條：“依法必須進行招標的項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，最短不得少于二十日。”

投標文件的截止時間是2001年5月30日，開標5月31日，不是同一時間進行，違反《招標投標法》第三十四條：“開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行?！?/p>

評標委員會的人員構(gòu)成違反了《招標投標法》第三十七條規(guī)定：“技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二?！?/p>

招投標十大不規(guī)范案例

案例一：先斬后奏

某化學公司為了擴大生產(chǎn)，想在某地區(qū)內(nèi)建造一新廠房，于是向有關(guān)部門申請辦理各項審批手續(xù)。為了趕工期，在各項審批未批準前，該公司對新廠房的建設(shè)進行了招標。公司請了代理公司編制招標文件，發(fā)布招標公告。有6家單位看了招標文件后，決定參與投標。于是潛在投標人在踏勘了現(xiàn)場后，認真地制作了標書。

在投標的當日，6家潛在投標人按時來到了投標地點，卻被化學公司的工作人員告知，由于該項目的審批未批準，故本次招標取消。原來新廠房的廠址臨近市區(qū)，由于污染問題，市政府不批準在該地區(qū)建立化工廠。

案例二：度身招標

某大型國營煤礦對修建職工宿舍進行招標，其內(nèi)部已經(jīng)選定了幾家以前曾經(jīng)在本單位做過工程的關(guān)系較好的施工單位進行投標，于是在招標公告中其公布參加投標的條件中有一條：曾經(jīng)在本煤礦有過工程業(yè)績。最后，除了已經(jīng)確定的那幾家施工單位，其他施工單位均無法參加投標。

案例三：傾向招標

一家國有企業(yè)在辦公樓項目招標時，在招標開始前就內(nèi)定了一個關(guān)系比較好的單位作為中標單位。在評標時，作為該項目評標委員會主任委員的該國有企業(yè)的一位副總在評標過程中盡力推薦該施工企業(yè)。最后評標結(jié)果出來時，這位副總所重點提到的那家單位是中標單位。

招投標案例四：隱性公告

某招標項目屬于大型基礎(chǔ)設(shè)施根據(jù)《招標投標法》必須進行招標。因某種原因，該項目的招標人希望A單位中標。

招標人利用了公告發(fā)布這一環(huán)節(jié)：招標人將招標公告只發(fā)布在了某一發(fā)行量不大的不知名的地方報紙上。結(jié)果只有少數(shù)幾家單位來投標，除了A單位，其他兩家投標單位的實力比較弱。在評標的時候，評委推薦A單位中標，招標人如愿以償?shù)刈屪约菏孪葍?nèi)定的A單位中標。

案例五：借雞生蛋

林某自己有一個建筑企業(yè)，人員、設(shè)備、施工技術(shù)等方面實力均比較欠缺。沈某是一個大型建筑企業(yè)的老總，該企業(yè)在行業(yè)內(nèi)的知名度很高。林某和沈某是高中同學，關(guān)系甚密。

某單位為修建辦公大樓招標，公告中公布的該工程投標單位的資質(zhì)條件、公司業(yè)績等要求，林某的公司均不能滿足。于是林某找到沈某，請沈某的公司前去投標，中標后由林某的公司實施該工程，由林某的公司付給沈某的公司一筆“感謝費”。

結(jié)果沈某的公司成為該工程的中標單位，但實際是林某的公司在修建該工程。最終因林某公司的承建能力問題導致工程質(zhì)量不合法，工期延誤。

案例六：排斥投標

某企業(yè)為擴建廠房進行招標，但其只想讓幾個關(guān)系好的施工單位來參加投標，于是該企業(yè)在資格預審時對所有報名的單位進行評分。由于資格預審的程序、評審方式不公開，又是采用打分的方式進行，個人操作的空間很大，最后該企業(yè)只讓跟自己關(guān)系好的幾個施工單位通過了資格預審。

案例七：請人陪標

某房地產(chǎn)公司對某房建工程進行招標。房地產(chǎn)公司決定將此工程給某家建筑公司。為了減小競爭，由房地產(chǎn)公司出面邀請了幾家私交比較好的施工單位前來投標，并事先將中標意向透露給這幾家參與投標的單位。

在投標的時候，被邀請的幾家單位和某建筑公司一起投標，但是由于邀請的另外幾家投標人未認真制作標書，報價都比較高，最后評委推薦某建筑公司為中標候選人。某建筑公司如愿承包了此項工程。案例八：張冠李戴

某市進行市政道路招標，其公司參與了投標。其公司在該市從事過此種工程，并且與該市合作得非常愉快。故此工程，該市仍然希望該公司中標。但是評標的結(jié)果，其公司名列第三名。由于業(yè)主的評標辦法沒有在招標文件中公布，于是業(yè)主更改評標辦法后，又重新將評標的評委組織起來，再次進行評議，最終使得其公司中標。

案例九：串通中標

在開標時，該公司的報價為最低價，經(jīng)評委審議，最終推薦此公司為中標候選人。學校向該公司發(fā)中標通知書。在簽合同前，該公司以材料漲價為由，將原投標報價提高了10％，結(jié)果提高后的工程造價高于開標時所有投標人的報價，與招標學校簽訂了施工合同。

案例十：陰陽合同

某房地產(chǎn)公司通過招標選擇建筑公司為其施工，該市所有招標均要求進市交易中心。為了應付市主管部門的檢查，該房地產(chǎn)公司按照市招標辦的程序及要求發(fā)招標公告、出售招標文件、投標開標、評標。在簽訂合同的時候，中標人暗中與房地產(chǎn)公司磋商，在利益的驅(qū)動下，房地產(chǎn)公司重新起草簽訂了一份新的合同，該份新合同提高了招投標文件中的價款。

房地產(chǎn)公司清楚這樣一份內(nèi)容與招投標文件不同的合同在主管部門那里一定審核不過，于是招標人為了應付檢查，又和中標人簽訂一份與投標文件內(nèi)容不一致的合同，但是雙方約定以私下簽訂的合同為準。

第八章案例分析

脫啟英訴北京市東城區(qū)房屋土地管理局城市房屋拆遷糾紛案

脫啟英共有私房8間，建筑面積93．5平方米，位于本市東城區(qū)東四北大街273號、275號，屬拆遷范圍。其房產(chǎn)全部用于經(jīng)營，該戶在冊戶口為9人。

天創(chuàng)公司根據(jù)脫敞英對房產(chǎn)的使用情況及在冊戶口人數(shù)，對脫啟英共補1130395元，脫啟英拒絕接受補償，要求原地回遷，故天創(chuàng)公司要求東城房地局依法裁決。

第三人于2000年3月1日委托北京市東城區(qū)房地產(chǎn)價格評估所對原告所有的非住宅房屋進行評估。共計補償人民1130395元。

第三人天創(chuàng)公司依法領(lǐng)取了國有土地使用證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證和房屋拆遷許可證后，對本市東城區(qū)魏家胡同、東四北大街261-277號進行辦公樓建設(shè)并委托昊海拆遷服務中心實施拆遷，天創(chuàng)公司辦理的上述拆遷手續(xù)齊全、合法有效。

被告認為，天創(chuàng)公司對脫啟英的拆遷補償，符合《北京市城市房屋拆遷管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，脫啟英拒絕接受，理由不足，被告不予支持。

裁決如下：

一、脫啟英自收到裁決書之日起五日內(nèi)，遷入本市東城區(qū)連豐西巷15號院2-5號房進行周轉(zhuǎn)，同時將原房屋騰空，交天創(chuàng)公司拆除。

二、待周轉(zhuǎn)結(jié)束時，脫啟英應一次性向天創(chuàng)公司交納周轉(zhuǎn)房屋的各項費用。

三、待周轉(zhuǎn)房騰空后三日內(nèi)，天創(chuàng)公司一次性將拆遷補償款，計人民幣1130395元整交付脫

啟英。

四、逾期不搬，將根據(jù)《拆遷管理辦法》相關(guān)條例執(zhí)行。

原告：脫啟英，男，80歲，北京市人，北京市天壇家具公司退休工人，被告：北京市東城區(qū)房屋土地管理局。

第三人：北京市天創(chuàng)房地產(chǎn)開發(fā)公司。

原告訴稱，天創(chuàng)公司向被告提交的原告私有房屋建筑面積是1987年前的建筑面積。原告早在1987年就將房屋依法改建，其建筑面積明顯大于93．5平方米。天創(chuàng)公司未根據(jù)《拆遷管理辦法》的有關(guān)規(guī)定進行實際測量，以確定房屋真實的面積；天創(chuàng)公司補償原告內(nèi)外裝修費用與實際相差甚遠，嚴重損害了原告的合法權(quán)益。

請求人民法院判決撤銷京東房地裁字(2000)第53號裁決。

原告曾于1988年7月12日經(jīng)北京市東城區(qū)城市規(guī)劃管理局批準，對其所有的房屋實施翻建。翻建許可證申請書標明同意翻建住房95．02平方米。原告在庭審中提交了中國建筑標準設(shè)計研究所設(shè)計的該房屋翻建圖紙以及營業(yè)執(zhí)照等文件。

原告翻建其私有房屋竣工后至今未到房管部門辦理房屋現(xiàn)狀變更登記。

被告辯稱，我局因原告未向我局提供其私有房屋所有權(quán)證，故我局依據(jù)房屋檔案的記載認定該房的房屋面積是正確的。

原告在私有房屋翻建房屋現(xiàn)狀變更后，其應在3個月內(nèi)依法到房屋主管部門辦理房屋現(xiàn)狀變更登記，以獲得國家法律保護。原告未能依法履行其義務，失去了法律的支持。根據(jù)《拆遷管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，私有房屋建筑面積以房屋產(chǎn)權(quán)證上標明的面積為準。

該裁決認定事實清楚，證據(jù)確實充分，適用法規(guī)正確，程序合法，本院應予維持。原告要求撤銷被告裁決的訴訟請求，理由不當，本院不予支持。

案例分析

某房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡稱A公司)在某市商業(yè)街開發(fā)了一幢商品樓，售價4000元/m。

某甲選中了其中一套三居室，雙方簽定了購房合同并于2004年2月1日辦理了付款交房的手續(xù)，并且約定一年之內(nèi)辦理所有權(quán)證書。

某甲因公需要出國一年，為了方便房屋的維護，某甲在2004年2月18日將房屋鑰匙交給A公司下屬的物業(yè)處保管。

3月份以后，該市的樓價大幅上漲，商品房供不應求。3月5日，A公司售樓人員某乙從物業(yè)處取走了某甲房屋鑰匙，打開房門讓購房者參觀選購。

該房屋被某丙看中，某乙以A公司名義與某丙簽訂了購房合同，雙方于3月30日辦理了交房付款手續(xù)，并于次日辦理了過戶登記手續(xù)。

某甲于2005年5月回國后發(fā)現(xiàn)本屬于自己的房屋已被他人居住，十分氣憤，手持購房合同要求某丙騰退房屋，遭到某丙拒絕。

某甲找到A公司交涉，A公司負責人表示“一房二賣”的確是自己的工作人員所為，向某甲道歉并表示愿意按照合同約定返還某甲的全部購房款及利息，但拒絕某甲要求返還房屋的請求。

(1)A公司與某甲的購房合同是否有效？為什么？

(2)A公司與某丙的購房合同是否有效？為什么？

(3)該房屋的所有權(quán)應當歸誰？為什么？

法律規(guī)定，不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移必須登記，非經(jīng)登記，不產(chǎn)生法律效力。

(4)某甲的損失如何處理？

《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

第八條“具有下列情形之一，導致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：

(一)商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；(二)商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人?！?/p>

昆明虛假樓盤吸引人購買 詐騙近3億

五星級酒店里的售樓處、媒體上大肆的廣告宣傳、與政府單位的“團購協(xié)議”、每平方米比周邊樓盤便宜2000元的優(yōu)惠價格。

昆明的“華西·濱湖國際生態(tài)城”吸引了2000多個市民和40余家單位搶購。

4個月前，曹華春以每平方米4900元的價格在“華西·濱湖國際生態(tài)城”訂購了一套130多平方米的住宅，并繳納了20余萬元首付款。

短短半年間，有40余家單位和約2000名市民被騙，涉案資金近3億元。

公司拿不出預售許可證，但他們的解釋是正在辦理，因此每平方米才會便宜2000元

從作案手段看，由開發(fā)商實施的房地產(chǎn)詐騙主要有一房多賣、虛構(gòu)合同騙取貸款、虛構(gòu)房源等幾種方式。

該案于2011年3月23日在昆明中院開審。１２名通過虛假房地產(chǎn)項目騙得預付房款２．７７１億元的涉案公司高管被檢方指控犯有合同詐騙罪、虛假出資罪。

要嚴謹?shù)貙彶殚_發(fā)商的主體資格 ；

要審查開發(fā)商的《國有土地使用證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程施工許可證》和《商品房銷售(預售)許可證》是否齊全。

案例

甲把自己的房子賣給乙，雙方商量好，房款一共是50萬元。

為了少繳點契稅，簽了兩份合同。一份合同里面價款是五十萬。里面有一條，本合同是雙方 的真實意思表示，雙方的權(quán)利義務以本合同為準。

另外一份三十萬的合同，是為了辦理過戶登記手續(xù)之用的，寫的交易價格是三十萬，其他條款都一樣的，雙方都簽字蓋章了。然后雙方就憑這個三十萬的合同去辦理了過戶登記手續(xù)。

根據(jù)合同約定，乙就是先付了他十萬塊錢房款。然后約定好了，等過戶手續(xù)辦完以后，再付剩下的款項。結(jié)果乙住進去以后，手續(xù)辦完了，他就拖著后面的房款就不交。最后甲向法院起訴。

起訴的請求是：我們這個房屋價格談好了，是五十萬，他現(xiàn)在只給了我十萬，還差四十萬。請求法院判決他強制給付，并且要承擔利息。

法庭上開庭的時候，乙提出抗辯。當時我們?nèi)マk過戶登記房產(chǎn)管理部門備案的依據(jù)是這份三十萬的合同，不是那份五十萬的。所以這份合同才是法律上有效力的合同，所以根據(jù)這份合同我就只差他二十萬塊錢了，不是四十萬。

真實意思是50萬。

案例（物業(yè)）

2002徐某夫婦及女兒住進了由徐某購買的本市滬太路某號底層的一套商品房內(nèi)。

徐某與物業(yè)公司簽訂《公共契約》，約定由物業(yè)公司安排保安人員對住宅小區(qū)進行日常巡視，做好住宅區(qū)內(nèi)的安全防范、治安工作；住宅區(qū)內(nèi)的安全、保衛(wèi)、巡檢、警戒等為物業(yè)公司的物業(yè)管理范圍之一；物業(yè)公司違反契約應承擔相應的法律責任，造成業(yè)主利益受損的承擔賠償責任等。

此后，徐某即按約交納包括保安費在內(nèi)的物業(yè)管理費。

由于物業(yè)公司不允許居民自行安裝防盜鐵門窗，該小區(qū)居民曾于２００１年２月以安全受到威脅為由聯(lián)名寫信向有關(guān)部門反映。

罪犯曲某在凌晨１時許經(jīng)一扇敞開的鐵門進入該小區(qū)，然后翻墻進入徐某家的北陽臺，擰開門鎖入室作案，最終致徐某女兒死亡。

經(jīng)法院查明：當天凌晨１時２５分，物業(yè)公司設(shè)置在小區(qū)內(nèi)的紅外線報警系統(tǒng)曾發(fā)覺徐宅附近有異常情況，但公司的保安人員到現(xiàn)場察看后卻稱未見異常。

徐某夫婦以物業(yè)管理合同糾紛為由向法院起訴，要求物業(yè)公司賠償喪葬、誤工損失以及撫恤金４０萬余元，賠償精神損失１０萬元等。

一審法院：物業(yè)公司已經(jīng)履行了對小區(qū)的保安義務，判決駁回原告的訴訟請求。

二審法院：物業(yè)公司在安全防范中疏于管理，未能切實履行安全防范義務，已構(gòu)成違約。

根據(jù)合同法的一般原則，違約引起的賠償責任不包括精神損害，故判決被告共賠償原告經(jīng)濟損失4萬元。案例

1999年4月16日，鐘某與莊某簽訂一份不同版本的《房屋租賃合同書》，但兩份合同均約定上訴人將座落于惠陽市淡水鎮(zhèn)人民五路17號樓房第一層左邊一間約20平方米的鋪位出租給莊某使用，租期為二年零六個月，即自1999年4月16日至2001年10月16日止；每月租金900元，莊某于簽約時付押金900元，如莊某中途退房，押金不退等。

合同簽訂后，鐘某依 約將房屋交給莊某使用，莊某交押金900元，并在該鋪位經(jīng)營蓄電池等生意。2000年12月21日，鐘某等人到莊某處催收租金，莊某只支付了租金600元，鐘某不滿，即叫人拿走莊某店里的貨物，并要求莊某寫下抵押條子，無奈，莊某只好搬出承租房屋，并向當?shù)嘏沙鏊鶊蟀浮?001年2月28日，莊某已將2000年12月16日之前拖欠的租金2600元交當?shù)嘏沙鏊D(zhuǎn)交給鐘某，但押金鐘某沒有退還。同年3月1日，當?shù)嘏沙鏊阽娔臣依锾崛×诵铍姵?、電視機等貨物一批，并交回給莊某。

另查，莊某在2000年12月16日至2001年1月16日的月份中只經(jīng)營了五天。按天計，應交租金150元，莊某已付600元，鐘某多收租金450元。

莊某向法院起訴，要求返還租金并賠償經(jīng)濟損失。

法院：原被告的租賃關(guān)系雖有各自提交的租賃合同，但雙方均不能提交合同的原件，本院無法認定，視為雙方的租賃合同不存在。

由于原被告的租賃關(guān)系并沒有依法登記，違反法律規(guī)定，應認定為無效。

被告收取原告的900元房屋押金和450元租金是實際無使用房屋的租金共1350元應退回給原告。因原告沒有任何證據(jù)顯示其人身損害，對其要求賠償經(jīng)濟損失不予支持。

判決：

一、確認原被告1999年4月16日簽訂的房屋租賃合同無效。

二、被告鐘某應于本判決發(fā)生法律效力之日返還1350元給原告莊某。

三、駁回原告莊某的其它訴訟請求。

案件受理費700元，原告負擔350元、被告負擔350元。

被上訴人在二審提交的新證據(jù)有：

1、租金收條；

2、證人證言。

法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)，不影響合同的效力。

綜上所述，原審認定事實清楚，處理恰當，但適用法律不當。

判決如下：

一、變更惠陽市人民法院(2001)惠陽淡民初字第40號民事判決書第一項判決為：上訴人與被上訴人于1999年4月16日簽訂的《房屋租賃合同》有效。

二、維持惠陽市人民法院(2001)第40號民事判決書第二、三項判決。

本二審案件受理費700元由上訴人負擔。

本判決為終審判決。

第二篇：監(jiān)理員考試案例分析

監(jiān)理員案例分析

一、某工程，建設(shè)單位通過公開招標與甲施工單位簽訂了施工總承包合同，依據(jù)合同，甲施工單位通過招標將鋼結(jié)構(gòu)工程分包給乙施工單位。施工過程中發(fā)生了下列事件：

事件1：甲施工單位項目經(jīng)理安排技術(shù)員兼施工現(xiàn)場安全員，并安排其負責編制深基坑支護（基坑深度超過5m）與降水工程專項施工方案，項目經(jīng)理對該施工方案進行安全驗算后，即組織現(xiàn)場施工，并將施工方案及驗算結(jié)果報送項目監(jiān)理機構(gòu)。

事件2：乙施工單位采購的特殊規(guī)格鋼板，因供應商未能提供出廠合格證明，乙施工單位按規(guī)定要求進行了檢驗，檢驗合格后向項目監(jiān)理機構(gòu)報驗。為不影響工程進度，總監(jiān)理工程師要求甲施工單位在監(jiān)理人員的見證下取樣復檢，復驗結(jié)果合格后，同意該批鋼板進場使用。

事件3：為滿足鋼結(jié)構(gòu)吊裝施工的需要，甲施工單位向設(shè)備租賃公司租用了一臺大型起重塔吊，委托一家有相應資質(zhì)的安裝單位進行塔吊安裝。安裝完成后，由甲、乙施工單位對該塔吊共同進行驗收，驗收合格后投入使用，并到有關(guān)部門辦理了登記。

事件4：鋼結(jié)構(gòu)工程施工中，專業(yè)監(jiān)理工程師在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)乙施工單位使用的高強螺栓未經(jīng)報驗，存在嚴重的質(zhì)量隱患，即向乙施工單位簽發(fā)了《工程暫停令》，并報告了總監(jiān)理工程師。甲施工單位得知后也要求乙施工單位立刻停工整改。乙施工單位為趕工期，邊施工邊報驗，項目監(jiān)理機構(gòu)及時報告了有關(guān)主管部門。報告發(fā)出的當天，發(fā)生了因高強螺栓不符合質(zhì)量標準導致的鋼梁高空墜落事故，造成一人重傷，直接經(jīng)濟損失4.6萬元。

問題：

1.指出事件1中甲施工單位項目經(jīng)理做法的不妥之處，寫出正確做法。2.事件2中，總監(jiān)理工程師的處理是否妥當？說明理由。3.指出事件3中塔吊驗收中的不妥之處。

4.指出事件4中專業(yè)監(jiān)理工程師做法的不妥之處，說明理由。

5.事件4中的質(zhì)量事故，甲施工單位和乙施工單位各承擔什么責任？說明理由。監(jiān)理單位是否有責任？說明理由。

【參考答案】

1.(1)不妥之處：安排技術(shù)員兼施工現(xiàn)場安全員。

正確做法：應配備專職安全生產(chǎn)管理人員。

(2)不妥之處：對該施工方案進行安全驗算后即組織現(xiàn)場施工。正確做法：安全驗算合格后應組織專家進行論證、審查，并經(jīng)施工單位技術(shù)負責人簽字，報總監(jiān)理工程師簽字后才能安排現(xiàn)場施工。

2.不妥。理由：沒有出廠合格證明的原材料不得進場使用。

3.只有甲、乙施工單位參加了驗收，出租單位和安裝單位未參加驗收。4.不妥之處：向乙施工單位簽發(fā)《工程暫停令》。

理由：《工程暫停令》應由總監(jiān)理工程師向甲施工單位簽發(fā)。5.(1)甲施工單位承擔連帶責任。因甲施工單位是總承包單位。

乙施工單位承擔主要責任。因質(zhì)量事故是由于乙施工單位自身原因造成的(或：因質(zhì)量事故是由于乙施工單位不服從甲施工單位管理造成的。

(2)監(jiān)理單位沒有責任。項目監(jiān)理機構(gòu)已履行了監(jiān)理職責(或：項目監(jiān)理機構(gòu)已及時向有關(guān)主管部門報告)。

二、某工程，建設(shè)單位委托監(jiān)理單位承擔施工階段的監(jiān)理任務，總承包單位按照施工合同約定選擇了設(shè)備安裝分包單位。在合同履行過程中發(fā)生如下事件：

事件1：工程開工前，總承包單位在編制施工組織設(shè)計時認為修改部分施工圖設(shè)計可以使施工更方便、質(zhì)量和安全更易保證，遂向項目監(jiān)理機構(gòu)提出了設(shè)計變更的要求。

事件2：專業(yè)監(jiān)理工程師檢查主體結(jié)構(gòu)施工時，發(fā)現(xiàn)總承包單位在未向項目監(jiān)理機構(gòu)報審危險性較大的預制構(gòu)件起重吊裝專項方案的情況下已自行施工，且現(xiàn)場沒有管理人員。于是，總監(jiān)理工程師下達了《監(jiān)理工程師通知單》。

事件3：專業(yè)監(jiān)理工程師在現(xiàn)場巡視時，發(fā)現(xiàn)設(shè)備安裝分包單位違章作業(yè)，有可能導致發(fā)生重大質(zhì)量事故?？偙O(jiān)理工程師口頭要求總承包單位暫停分包單位施工，但總承包單位未予執(zhí)行?？偙O(jiān)理工程師隨即向總承包單位下達了《工程暫停令》，總承包單位在向設(shè)備安裝分包單位轉(zhuǎn)發(fā)《工程暫停令》前，發(fā)生了設(shè)備安裝質(zhì)量事故。

問題：

1.針對事件1中總承包單位提出的設(shè)計變更要求，寫出項目監(jiān)理機構(gòu)的處理程序。2.根據(jù)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，事件2中起重吊裝專項方案需經(jīng)哪些人簽字后方可實施？

3.指出事件2中總監(jiān)理工程師的做法是否妥當？說明理由。4.事件3中總監(jiān)理工程師是否可以口頭要求暫停施工？為什么？

5.就事件3中所發(fā)生的質(zhì)量事故，指出建設(shè)單位、監(jiān)理單位、總承包單位和設(shè)備安裝分包單位各自應承擔的責任，說明理由。

【參考答案】 1．處理程序：

（1）總監(jiān)理工程師組織專業(yè)監(jiān)理工程師審查總承包單位提交的設(shè)計變更要求。（2）若審查后同意總承包單位的設(shè)計變更申請，按下列程序進行： ① 項目監(jiān)理機構(gòu)將審查意見提交給建設(shè)單位；

② 項目監(jiān)理機構(gòu)取得設(shè)計變更文件后，結(jié)合實際情況對變更費用和工期進行評估； ③ 總監(jiān)理工程師就評估情況與建設(shè)單位和總承包單位協(xié)商； ④ 總監(jiān)理工程師簽發(fā)工程變更單。

（3）若審查后不同意總承包單位的設(shè)計變更申請，應要求施工單位按原設(shè)計圖紙施工。2．方案需經(jīng)總承包單位技術(shù)負責人、總監(jiān)理工程師簽字后方可實施。

3．不妥。理由：承包單位起重吊裝專項方案沒有報審，現(xiàn)場沒有專職安全生產(chǎn)管理人員，依據(jù)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》，總監(jiān)理工程師應下達《工程暫停令》，并及時報告建設(shè)單位。

4．可以。理由：緊急情況下，總監(jiān)理工程師可以口頭下達暫停施工指令，但在規(guī)定的時間內(nèi)應書面確認。

5．四方責任及理由：

（1）建設(shè)單位沒有責任。理由：因質(zhì)量事故是由于分包單位違章作業(yè)造成的。（2）監(jiān)理單位沒有責任。理由：因質(zhì)量事故是由于分包單位違章作業(yè)造成的，且監(jiān)理單位已按規(guī)定履行了職責。

（3）總承包單位承擔連帶責任。理由：工程分包不能解除總承包單位的任何質(zhì)量責任和義務，總承包單位沒有對分包單位的施工實施有效的監(jiān)督管理。

（4）分包單位應承擔責任。理由：因質(zhì)量事故是由于其違章作業(yè)直接造成的。

三、某工程在實施過程中發(fā)生如下事件：

事件l：由于工程施工工期緊迫，建設(shè)單位在未領(lǐng)取施工許可證的情況下，要求項目監(jiān)理機構(gòu)簽發(fā)施工單位報送的《工程開工報審表》。

事件2：在未向項目監(jiān)理機構(gòu)報告的情況下，施工單位按照投標書中打樁工程及防水工程的分包計劃，安排了打樁工程施工分包單位進場施工，項目監(jiān)理機構(gòu)對此做了相應處理后書面報告了建設(shè)單位。建設(shè)單位以打樁施工分包單位資質(zhì)未經(jīng)其認可就進場施工為由，不再允許施工單位將防水工程分包。

事件3：樁基工程施工中，在抽檢材料試驗未完成的情況下，施工單位已將該批材料用于工程，專業(yè)監(jiān)理工程師發(fā)現(xiàn)后予以制止。其后完成的材料試驗結(jié)果表明，該批材料不合格，經(jīng)檢驗，使用該批材料的相應工程部位存在質(zhì)量問題，需進行返修。

事件4：施工中，由建設(shè)單位負責采購的設(shè)備在沒有通知施工單位共同清點的情況下就存放在施工現(xiàn)場。施工單位安裝時發(fā)現(xiàn)該設(shè)備的部分部件損壞，對此，建設(shè)單位要求施工單位承擔損壞賠償責任。

事件5：上述設(shè)備安裝完畢后進行的單機無負荷試車未通過驗收，經(jīng)檢驗認定是因為設(shè)備本身的質(zhì)量問題造成的。

問題：

1.指出事件1和事件2中建設(shè)單位做法的不妥之處，說明理由。

2.針對事件2，項目監(jiān)理機構(gòu)應如何處理打樁工程施工分包單位進場存在的問題？ 3.對事件3中的質(zhì)量問題，項目監(jiān)理機構(gòu)應如何處理？ 4.指出事件4中建設(shè)單位做法的不妥之處，說明理由?！緟⒖即鸢浮?/p>

1．（1）事件1中，建設(shè)單位未領(lǐng)取施工許可證就要簽發(fā)《工程開工報審表》不妥。理由：依據(jù)法規(guī)和規(guī)范，必須在辦理好施工許可證的條件下才能要求簽發(fā)《工程開工報審表》。

（2）事件2中：

① 建設(shè)單位認為需經(jīng)其認可分包單位資質(zhì)不妥； 理由：分包單位的資質(zhì)應由項目監(jiān)理機構(gòu)審查簽認。

② 提出不再允許施工單位將防水工程分包的要求不妥；理由：違反施工合同約定。2．處理如下：

（1）下達《工程暫停令》；（2）對分包單位資質(zhì)進行審查；

（3）如果分包單位資質(zhì)合格，簽發(fā)工程復工令；

（4）如果分包單位資質(zhì)不合格，要求施工單位撤換分包單位。3．處理如下：

（1）簽發(fā)《監(jiān)理工程師通知單》；（2）責成施工單位進行質(zhì)量問題調(diào)查；（3）審核、分析質(zhì)量問題調(diào)查報告，判斷和確認質(zhì)量問題產(chǎn)生的原因；（4）審核簽認質(zhì)量問題處理方案；

（5）指令施工單位按既定的處理方案實施處理并進行跟蹤檢查；

（6）組織有關(guān)人員對處理的結(jié)果進行嚴格的檢查、鑒定和驗收，寫出質(zhì)量問題處理報告，報建設(shè)單位和監(jiān)理單位存檔。

4．（1）由建設(shè)單位采購的設(shè)備沒有通知施工單位共同清點就存放施工現(xiàn)場不妥； 理由：建設(shè)單位應以書面形式通知施工單位派人與其共同清點移交。（2）建設(shè)單位要求施工單位承擔設(shè)備部分部件損壞的責任不妥；

理由：建設(shè)單位未通知施工單位清點，施工單位不負責設(shè)備的保管，設(shè)備丟失損壞由建設(shè)單位負責。

四、某工程，建設(shè)單位和施工單位按《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》簽訂了施工合同，在施工合同履行過程中發(fā)生如下事件：

事件l：工程開工前，總監(jiān)理工程師主持召開了第一次工地會議。會上，總監(jiān)理工程師宣布了建設(shè)單位對其的授權(quán)，并對召開工地例會提出了要求。會后，項目監(jiān)理機構(gòu)起草了會議紀要，由總監(jiān)理工程師簽字后分發(fā)給有關(guān)單位；總監(jiān)理工程師主持編制了監(jiān)理規(guī)劃，報送建設(shè)單位。

事件2：施工過程中，由于施工單位遺失工程某部位設(shè)計圖紙，施工人員憑經(jīng)驗施工，現(xiàn)場監(jiān)理員發(fā)現(xiàn)時，該部位的施工已經(jīng)完畢。監(jiān)理員報告了總監(jiān)理工程師，總監(jiān)理工程師到現(xiàn)場后，指令施工單位暫停施工，并報告建設(shè)單位。建設(shè)單位要求設(shè)計單位對該部位結(jié)構(gòu)進行核算。經(jīng)設(shè)計單位核算，該部位結(jié)構(gòu)能夠滿足安全和使用功能的要求，設(shè)計單位電話告知建設(shè)單位，可以不作處理。

事件3：由于事件2的發(fā)生，項目監(jiān)理機構(gòu)認為施工單位未按圖施工，該部位工程不予計量；施工單位認為停工造成了工期拖延，向項目監(jiān)理機構(gòu)提出了工程延期申請。

事件4：主體結(jié)構(gòu)施工時，由于發(fā)生不可抗力事件，造成施工現(xiàn)場用于工程的材料損壞，導致經(jīng)濟損失和工期拖延，施工單位按程序提出了工期和費用索賠。

事件5：施工單位為了確保安裝質(zhì)量，在施工組織設(shè)計原定檢測計劃的基礎(chǔ)上，又委托一家檢測單位加強安裝過程的檢測。安裝工程結(jié)束時，施工單位要求項目監(jiān)理機構(gòu)支付其增加的檢測費用，但被總監(jiān)理工程師拒絕。

問題： 1．指出事件1中的不妥之處，寫出正確做法。

2．指出事件2中的不妥之處，寫出正確做法。該部位結(jié)構(gòu)是否可以驗收?為什么? 3．事件3中項目監(jiān)理機構(gòu)對該部位工程不予計量是否正確?說明理由。項目監(jiān)理機構(gòu)是否應該批準工程延期申請?為什么? 4．事件4中施工單位提出的工期和費用索賠是否成立?為什么? 5．事件5中總監(jiān)理工程師的做法是否正確?為什么? 【參考答案】

1．（1）不妥之處：總監(jiān)理工程師主持召開第一次工地會議；正確做法：應由建設(shè)單位主持。

（2）不妥之處：總監(jiān)理工程師宣布授權(quán)；正確做法：應由建設(shè)單位宣布。（3）不妥之處：會議紀要直接發(fā)給有關(guān)單位；正確做法：各方會簽后分發(fā)。（4）不妥之處：會后編制和報送監(jiān)理規(guī)劃；正確做法：應在第一次工地會議前編制和報送。

2．（1）不妥之處：施工人員不按圖施工，而是憑經(jīng)驗施工；正確做法：必須按圖施工。（2）不妥之處：監(jiān)理員向總監(jiān)理工程師匯報；正確做法：應向?qū)I(yè)監(jiān)理工程師匯報。（3）不妥之處：設(shè)計單位電話告知建設(shè)單位；正確做法：應以書面形式告知。（4）可以；理由：該部位結(jié)構(gòu)能夠滿足安全和使用功能的要求。

3．（1）不正確。理由：設(shè)計單位核算后認為結(jié)構(gòu)能夠滿足安全和使用功能的要求，該部位可以進行驗收，給予計量。

（2）不應批準。理由：停工是由于施工單位不按圖紙施工造成的。4．（1）工期索賠成立，理由：不可抗力導致工期延誤可給予延期。

（2）費用索賠成立，理由：不可抗力導致施工現(xiàn)場用于工程的材料損壞，所造成的損失由建設(shè)單位承擔。

5．正確。理由：施工單位為了確保安裝質(zhì)量采取的技術(shù)措施所增加的費用由施工單位承擔。

五、某城市建設(shè)項目建沒單位委托監(jiān)理單位承擔施工階段的監(jiān)理任務，并通過公開招標選定甲施工單位作為施工總承包單位，工程實施中發(fā)生了下列事件。

事件1：樁基工程開始后，專業(yè)監(jiān)理工程師發(fā)現(xiàn)甲施工單位未經(jīng)建設(shè)單位同意將樁基工程分包給乙施工單位，為此，項目監(jiān)理機構(gòu)要暫停樁基施工，甲施工單位將乙施工單位的相關(guān)材料報項目監(jiān)理機構(gòu)審查，經(jīng)審查，乙施工單位的資質(zhì)條件符合要求可進行樁基施工。

事件2：樁基施工過程中出現(xiàn)斷樁事故，經(jīng)調(diào)查分析，此次斷樁事故是因為乙單位搶進度，擅自改變施工方案引起。對此，原設(shè)計單位提供的事故處理方案為：斷樁清除，原位重新施工。乙單位按處理方案實施。

事件3：為進一步加強施工過程質(zhì)量控制，總監(jiān)理工程師代表指派專業(yè)監(jiān)理工程師對原監(jiān)理實施細則中的質(zhì)量控制措施進行修改，修改后的監(jiān)理實施細則經(jīng)總監(jiān)理工程師代表審查批準后實施。

事件4：工程進入竣工驗收階段，建設(shè)單位發(fā)文要求監(jiān)理單位和甲施工單位各自邀請城建檔案管理部門進行工程檔案驗收并直接辦理移交事宜，同時要求監(jiān)理單位對施工單位的工程檔案質(zhì)量進行檢查，甲施工單位收到建設(shè)單位發(fā)文后將文件轉(zhuǎn)發(fā)給乙施工單位。

事件5：項目監(jiān)理機構(gòu)在檢查甲施工單位的工程檔案時發(fā)現(xiàn)缺少乙施工單位的工程檔案，甲施工單位的解釋是，按建設(shè)單位要求，乙施工單位自行辦理了工程檔案的驗收及移交。在檢查施工單位的工程檔案時發(fā)現(xiàn)缺少斷樁處理的相關(guān)資料，乙施工單位的解釋是，斷樁清除后原位重新施工，不需列入這部分資料。

【問題】

1．事件l中，項目監(jiān)理機構(gòu)對乙施工單位資質(zhì)審查的程序和內(nèi)容是什么？ 2．項目監(jiān)理機構(gòu)應如何處理事件2的斷樁事故？

3．事件3中，總監(jiān)理工程師代表的做法是否正確？說明理由。4．指出事件4中建設(shè)單位做法的不妥之處，寫出正確做法。

5．分別說明事件5中甲施工單位和乙施工單位的解釋有何不妥？對甲施工單位和乙施工單位工程檔案中存在的問題，項目監(jiān)理機構(gòu)應如何處理？

【答案】

1．（1）審查甲施工單位報送的分包單位資格報審表，符合有關(guān)規(guī)定后，由總監(jiān)理工程師予以簽認。

（2）對乙施工單位資格審核以下內(nèi)容： ①營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)資質(zhì)等級證書； ②公司業(yè)績；

③乙施工單位承擔的樁基工程范圍；

④專職管理人員和特種作業(yè)人員的資格證、上崗證。2．（1）及時下達《工程暫停令》；（2）責令甲施工單位報送斷樁事故調(diào)查報告；（3）審查甲施工單位報送斷樁處理方案、措施；（4）審查同意后簽發(fā)《工程復工令》；

（5）對事故的處理和處理結(jié)果進行跟蹤檢查和驗收；

（6）及時向建設(shè)單位提交有關(guān)事故的書面報告，并應將完整的質(zhì)量事故處理記錄整理歸檔。

3．（1）指派專業(yè)監(jiān)理工程師修改監(jiān)理實施細則做法正確?？偙O(jiān)理工程師代表可以行使總監(jiān)理工程師的這一職責。

（2）審批監(jiān)理實施細則的做法不妥。應由總監(jiān)理工程師審批。

4．要求監(jiān)理單位和甲施工單位各自對工程檔案進行驗收并移交的做法不妥。應由建設(shè)單位組織建設(shè)工程檔案的（預）驗收，并在工程竣工驗收后統(tǒng)一向城市檔案管理部門辦理工程檔案移交。

5．（1）甲施工單位應匯總乙施工單位形成的工程檔案（或：乙施工單位不能自行辦理工程檔案的驗收與移交）；

乙施工單位應將工程質(zhì)量事故處理記錄列入工程檔案。

（2）與建設(shè)單位溝通后，項目監(jiān)理機構(gòu)應向甲施工單位簽發(fā)《監(jiān)理工程師通知單》，要求盡快整改。

第三篇：質(zhì)監(jiān)局考試案例分析

65．1998年8月，縣公安局在審查孫某賣淫案中發(fā)現(xiàn)張某曾有嫖娼行為，遂于當年9月對張某作出罰款1000元的處罰決走。張某不服該處罰決定，提起訴訟。法院經(jīng)審查認定張某最后一次嫖娼行為發(fā)生于1996年5月，張某當時付給孫某500元現(xiàn)金及一些首飾，根據(jù)上述事實，法院應如何處理？（C）

A．維持被告處罰決定 B．變更被告處罰決定

C．撤銷被告處罰決定 D．裁定駁回原告起訴

質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門（A）對受委托組織進行委托，委托要明確委托行政處罰的種類、適用范圍、權(quán)限以及相關(guān)義務等內(nèi)容。A、必須以書面方式

B、必須以書面方式并經(jīng)上級機關(guān)批準后才可以 C、必須以書面方式并經(jīng)公正機關(guān)公正后才可以 D、可以以書面或口頭的方式

47、不屬于行政機關(guān)在行政處罰中可以采用的送達方式的是（D）。A、直接送達 B、留置送達 C、公告送達 D、通知送達

46、行政機關(guān)對于重大違法行為給予較重的行政處罰時，在證據(jù)可能滅失的情況下，下列選項正確的是（C）。

A、經(jīng)行政機關(guān)集體討論決定，可以先行封存證據(jù) B、經(jīng)行政機關(guān)集體討論決定，可以先行扣押證據(jù) C、經(jīng)行政機關(guān)負責人批準，可以先行登記保存證據(jù) D、經(jīng)行政機關(guān)負責人批準，可以先行登記提存證據(jù)

44、違反行政管理秩序的行為（B）都應給予行政處罰。A、全部 B、并非全部 C、必定 D、應當

39、張三因在甲市乙區(qū)生產(chǎn)不合格的飲水機，被乙區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局擬處人民幣4萬元的罰款。張三不服，其可以在法定期限內(nèi)要求（A）舉行聽證。A、乙區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局 B、乙區(qū)人民政府 C、甲市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局 D、乙區(qū)人民法院

37、行政處罰聽證中，當事人與（A）擁有平等的法律地位。A、案件調(diào)查人員 B、聽證主持人 C、書記員

D、聽證員

38、案件調(diào)查人員在行政處罰聽證中主要是（A）。A、承擔舉證責任

B、核對驗明聽證參加人的身份 C、監(jiān)督聽證依法進行

D、承擔聽證記錄等一些輔助性的工作

31、當事人不在場的，行政機關(guān)應當在（C）內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達當事人。A、3日 B、5日 C、7日 D、15日

28、關(guān)于行政機關(guān)將有關(guān)行政許可的事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等公示問題，下列表述正確的是（D）。A、不得對外公示

B、由行政機關(guān)決定是否公示 C、經(jīng)當事人申請才予以公示 D、在辦公場所公示

27、關(guān)于申請人委托代理人提出行政許可申請，以下表述正確的是（D）。A、不可以委托

B、可以委托，但必須委托律師 C、可以委托，但必須委托申請人親屬 D、可以委托，對委托代理人資格無限制

24、行政機關(guān)辦理行政許可的起算日是指（C）。A、行政許可申請人提出申請之日 B、行政機關(guān)收到行政許可申請之日 C、行政機關(guān)受理行政許可申請之日

D、行政機關(guān)收到或者受理行政許可申請之日

22、公民、法人或者其他組織從事特定活動，依法需要取得行政許可的，如何提出申請（B）。A、應當親自向行政機關(guān)提出申請 B、可以委托代理人向行政機關(guān)提出申請 C、不能委托代理人向行政機關(guān)提出申請 D、只能采用格式文本向行政機關(guān)提出申請

21、行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)申請人的申請材料不齊全或者不符合法定形式而未當場告知或者未在五日內(nèi)告知申請人需要補正的全部內(nèi)容的，應當如何處理（A）。A、自行政機關(guān)收到申請材料之日起即為受理 B、自行政機關(guān)告知之日起即為受理 C、視為行政機關(guān)不予受理

D、自申請人補正全部內(nèi)容之日起即為受理

17、下列說法中錯誤的是（B）。

A、地方性法規(guī)和政府規(guī)章不得設(shè)定應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可

B、地方性法規(guī)和政府規(guī)章可以設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性許可 C、地方性法規(guī)和政府規(guī)章不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供勞動服務

D、地方性法規(guī)和政府規(guī)章不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場

16、經(jīng)下列哪個機關(guān)批準，省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)精簡、統(tǒng)一、效能的原則，可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的許可權(quán)（B）。A、全國人大常委會 B、國務院 C、最高人民法院

D、省、自治區(qū)、直轄市人大常委會

15、除當場作出行政許可決定和法律、法規(guī)另有規(guī)定外，行政機關(guān)應當自受理行政許可申請之日起多少時間內(nèi)作出行政許可決定（B）。A、10日 B、20日 C、30日 D、45日

14、司法行政機關(guān)頒發(fā)的律師資格證書屬于哪一類行政許可（C）。A、普通許可 B、特許 C、資格資質(zhì)許可 D、登記

12、下列有關(guān)行政許可的表述，錯誤的是（B）。A、行政許可是應申請的行政行為 B、行政許可是雙方行政行為 C、行政許可的有關(guān)規(guī)定應當公開 D、行政許可必須有明確的法律依據(jù)

10、根據(jù)我國法律規(guī)定，外國人或無國籍人（B）我國法律關(guān)系的主體。A、不能成為 B、可以成為 C、只能成為 D、應當成為

8、未經(jīng)正式公布的法律是（B）。A、有效的 B、未生效的 C、部分有效的 D、原先是有效的

6、法律規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)中的假定、處理、制裁三個部分，（A）表現(xiàn)在不同的法律文件中。

A、可以 B、應當 C、必須

D、不能

30、公民、法人或其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為，由下列哪個法院受理執(zhí)行？（A）A、申請人所在地的基層人民法院 B、被執(zhí)行人所在地的基層人民法院 C、一審人民法院 D、終審人民法院

案例分析題

案例一：

潤色油漆有限公司系在A市工商登記的企業(yè)法人，在B市設(shè)立了分支機構(gòu)，領(lǐng)取了分支機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照。二OO四年以來，潤色公司分支機構(gòu)將總公司提供的桶裝油漆在B市營業(yè)地偽造他人廠名、廠址后對外銷售，被B市質(zhì)監(jiān)部門處于10萬元罰款的行政處罰。行政處罰決定書送達該分支機構(gòu)后，該分支機構(gòu)三個月內(nèi)沒有申請行政復議、沒有提起行政訴訟，也不履行行政處罰決定。

行政處罰決定確定的履行期滿后的90天，B市質(zhì)監(jiān)部門申請法院強制執(zhí)行37萬（10＋10×3％×90）。潤色公司知悉后，向上級質(zhì)監(jiān)部門申訴，稱① 分支機構(gòu)的違法行為其根本不知道，也不知道罰款事宜，從而耽誤了法定復議、訴訟期間；②B市質(zhì)監(jiān)部門行政處罰主體錯誤，不應以無法人資格的分支機構(gòu)為

行政處罰主體，而應該以法人總公司為行政處罰對象；③申請法院強制執(zhí)行不應當合并計算每日加罰3％部分的數(shù)額，而應該只申請執(zhí)行處罰決定書確定的數(shù)額10萬元。據(jù)此，要求上級質(zhì)監(jiān)部門予以處理。

上級質(zhì)監(jiān)部門經(jīng)審查后認為，B市質(zhì)監(jiān)部門認定的案件事實錯誤，隨即要求B市質(zhì)監(jiān)部門主動改正，但B市質(zhì)監(jiān)部門對案件有不同看法，一直拖延未辦。潤色公司見問題沒有得到解決，四處奔走申訴，在社會上造成一定的不良影響。

人民法院依法受理、強制執(zhí)行了37萬元。請分析回答以下問題：

1、法人分支機構(gòu)能否作為行政處罰對象？

2、行政機關(guān)申請法院強制執(zhí)行的罰款數(shù)額應是處罰決定書確定的罰款數(shù)額，還是應該將每日加罰3％的數(shù)額一并申請執(zhí)行？

3、法定復議期間以后，上級質(zhì)監(jiān)部門發(fā)現(xiàn)下級質(zhì)監(jiān)部門具體行政行為確有錯誤，可否直接撤銷或者變更？

案例二：

某質(zhì)監(jiān)部門在查處一生產(chǎn)、銷售假冒摩托車案件辦理過程中，行政處罰意見告知相對人后，經(jīng)案審會討論決定減輕對相對人的處罰，變更后的行政處罰意見是否需要再次向相對人告知，有不同意見，后執(zhí)法部門為避免程序問題在可能發(fā)生的復議或訴訟中產(chǎn)生不利，給予了相對人二次告知。

問：本案是否需要二次告知？

案例三：

2002年1月12日，某縣質(zhì)監(jiān)局王某獨自到轄區(qū)內(nèi)一集貿(mào)市場進行執(zhí)法檢查。在檢查中，發(fā)現(xiàn)當事人李某有違法行為，王某出示工作證后，當場對李某作出罰款500元的處罰決定。李某不服，與王某爭辯，王某以李某無權(quán)申辯為由加重處罰，罰款1000元，并當即收繳了這1000元罰款，向李某出具了該縣局印制的罰款收據(jù)。李某仍不服，于2002年3月28日向該縣政府申請行政復議，縣政府當日受理了李某的復議申請，并于同年8月3日作出并送達行政復議決定，將該縣局的處罰決定變更為罰款50元，同時責令該縣局將多收的950元罰款返還給李某。李某對行政復議決定繼續(xù)不服，于同年9月2日以該縣質(zhì)監(jiān)局為被告向當?shù)胤ㄔ禾崞鹦姓V訟，人民法院予以立案受理。

請指出本案中的不合法之處，并依法說明理由。

案例四：

《行 政許可法》第三十二條規(guī)定，申請人申請材料不齊全或者不符合法定形式的，行政機關(guān)應當當場或者五日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自 收到申請材料

之日起即為受理。申請材料齊全、符合法定形式，申請事項屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍的，或者申請人提供全部補正材料的，行政機關(guān)應當受理行政許可 申請。請根據(jù)以上規(guī)定，回答問題：

1）行政機關(guān)應當何時作出書面受理決定。2）行政許可期限從何時開始計算。

案例五：

華超制泵有限公司出現(xiàn)質(zhì)量事故，為判明質(zhì)量事故原因，該企業(yè)向質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門申請質(zhì)量鑒定。請根據(jù)《行政許可法》的有關(guān)規(guī)定，判斷質(zhì)量鑒定是否屬于行政許可并說明理由。

案例六：

根據(jù)國家質(zhì)檢總局規(guī)章《質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫行政執(zhí)法證件管理辦法》的規(guī)定，質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政執(zhí)法人員必須取得國家質(zhì)檢總局頒發(fā)的行政執(zhí)法證方能從事行政執(zhí)法工作。請問，質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政工作人員申請行政執(zhí)法證是否屬于行政許可事項并說明理由。

案例七：

《計量法》第十二條規(guī)定，制造、修理計量器具的企業(yè)未取得制造計量器具許可證或者修理計量器具許可證的，工商行政管理部門不予辦理營業(yè)執(zhí)照?！缎姓S可法》第十五條規(guī)定，地方

性法規(guī)和政府規(guī)章不得設(shè)立企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前臵性行政許可。2001年某省在制定的《某省計量條例》地方性法規(guī)中，規(guī)定了制造、修理企業(yè)設(shè)立登記前必須取得計量器具許可證的前臵行政許可及若干條件。請問在行政許可的清理中，該地方性法規(guī)的規(guī)定如何處理。

案例八：

某 市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局考慮到計量方面的許可需要計量方面的專業(yè)技術(shù)人員參與對許可申請人申請條件的考核，為貫徹、體現(xiàn)《行政許可法》規(guī)定的高效便民原則，將制 造計量器具許可證的行政許可事項委托其管理的事業(yè)單位某市計量所直接辦理。請根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，分析某市的做法是否正確。

案例九：

2001年4月9日，某市質(zhì)監(jiān)局對該市某物資供應站進行執(zhí)法檢查時，發(fā)現(xiàn)該站銷售的千禧龍牌塑鋼門窗密封膠標稱值380克、凈重350克，標價3.5元一瓶。執(zhí)法人員在現(xiàn)場8瓶樣品中抽取4瓶，經(jīng)社會公正計量行檢測，凈含量平均值為318克，平均負偏差為32克。該市局認定相對人違反了《商品量計量違法行為處罰規(guī)定》第三條，依據(jù)第五條予以責令改正、罰款2500元。

請分析該案在查處過程中有什么主要問題？應當怎樣處罰？罰過失當（案值28元、罰款2500元），沒有違法所得應處10000元以下與貨值金額相當?shù)牧P款（如100元、200元等）；樣品應全抽。

案例十：

2003年3月27日，某市質(zhì)監(jiān)局對一經(jīng)營戶銷售的膠合板實施檢查,發(fā)現(xiàn)其銷售的膠合板無甲醛釋放限量標識，隨即抽樣送檢，某法定檢驗機構(gòu)依據(jù)該市質(zhì)監(jiān)局制定并報省局備案的《室內(nèi)裝飾裝修用膠合板監(jiān)督抽查細則》中“若無限量標識的按E1級判定”之規(guī)定, 判定該產(chǎn)品為不合格品。該市局將《檢驗報告》送達給行政相對人并立案調(diào)查，局案審會審理認為行政相對人銷售的膠合板甲醛釋放量不符合強制性標準的規(guī)定，違反了《標準化法》第十四條，應依據(jù)《標準化法實施條例》第三十三條進行處罰。6月23日，該局向行政相對人送達了《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督通知書》，通知行政相對人于6月25日前到該市質(zhì)監(jiān)局進行陳述、申辯。行政相對人在規(guī)定的期限內(nèi)未進行陳述申辯，也未要求聽證。2003年7月2日，該市質(zhì)監(jiān)局依法向行政相對人下達了行政處罰決定書。

請分析本案的處理存在哪些問題。

案例十：

1、程序違法，通知書不能代替告知書，本案未履行告知程序

2、檢驗報告有誤，在未調(diào)查清楚涉案物品等級時，依據(jù)自己制定未經(jīng)省局批準的監(jiān)督抽查細則,直接按E1級標準判定該產(chǎn)品不合格,其證據(jù)證明力不足

3、適用法律不準確，應依據(jù)后法優(yōu)于前法原則適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條處理。

案例十一：

2000年10月，某縣質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局執(zhí)法人員根據(jù)舉報對某醬油廠檢查時發(fā)現(xiàn)，該廠從本地鹽業(yè)公司購進鹽10噸，進價700元/噸，使用9噸，生產(chǎn)出的醬油已經(jīng)全部售完。經(jīng)對庫存鹽檢驗，鉛含量超標，為不合格產(chǎn)品?？h局應如何處理？

根據(jù)以上事實，某縣局不能對醬油 廠實施行政處罰。某醬油廠生產(chǎn)的醬油已經(jīng)全部售完，不可能通過對醬油的質(zhì)量取證檢驗對醬油的質(zhì)量問題進行判定，也不能僅憑鹽的鉛含量超標就推定醬油的質(zhì)量 不合格，這是其一；從本案來看，沒有證據(jù)證明某醬油廠知道或應當知道該批鹽是假冒偽劣產(chǎn)品，這是其二。因此對醬油廠實施處罰的事實依據(jù)不足。某縣質(zhì)量技術(shù) 監(jiān)督局應對本地鹽業(yè)公司立案調(diào)查，追究鹽業(yè)公司銷售不符合保障人體健康的國家標準產(chǎn)品的違法行為，依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第49條的規(guī)定實施處罰。

案例十二：

某縣質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局查獲外包裝上標有“MADE IN JAPAN”字樣的某電器廠生產(chǎn)的電器產(chǎn)品。該廠共有生產(chǎn)該產(chǎn)品貨值20萬元，尚未銷售。據(jù)查，該批產(chǎn)品系出口商品，廠方提供的某外貿(mào)公司出口產(chǎn)品購銷合同中約定在該產(chǎn)品的外包裝上標注“MADE IN JAPAN”，并約定了產(chǎn)品數(shù)量和價格。

縣局認定該廠的行為系依靠偽造產(chǎn)地，違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十條“生產(chǎn)者不得偽造產(chǎn)地”的規(guī)定，依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條，對該廠作出以下處罰：

1、沒收違法生產(chǎn)的產(chǎn)品；

2、罰款10萬元。請分析縣質(zhì)監(jiān)局的做法是否正確，并說出理由。

案例十三：

某市日化有限公司生產(chǎn)的牙刷在省定期監(jiān)督抽查中經(jīng)抽樣檢測因牙刷刷毛頂端未磨毛，不符合GB19342-2003標準規(guī)定的要求被判定為不合格產(chǎn)品（該不合格項為外觀質(zhì)量不合格），貨值金額2500元，未銷售。某市牙刷廠受委托生產(chǎn)的某“中國名牌”牙刷在同期省定期監(jiān)督抽查中因牙刷刷毛、刷柄、刷頭脫色，不符合GB19342-2003標準規(guī)定的要求被判定為不合格產(chǎn)品（該不合格項為衛(wèi)生要求不合格），貨值金額12000元，全部銷售。上述兩件案件均由某市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局立案查處。

某市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局對某市日化有限公司作出（某）質(zhì)技監(jiān)罰字[2004]第某號行政處罰決定書，根據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條的規(guī)定給予以下處罰：

1、責令停止生產(chǎn)不合格的牙刷；

2、沒收不合格的牙刷9216支；

3、處不合格產(chǎn)品貨值金額50%的罰款1250元。

對某市牙刷廠作出（某）質(zhì)技監(jiān)罰字[2004]第某號行政處罰決定書，給予以下處罰：

1、責令停止生產(chǎn)不合格牙刷；

2、沒收違法所得432元；

3、處不合格產(chǎn)品貨值金額一倍的罰款12000元。請分析回答某市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局對某市日化有限公司與某市牙刷廠的行政處罰是否公正，自由裁量權(quán)的行使是否合理？

案例十四：

2001年1月，某市甲廠（承攬方）與乙廠（定作方）簽訂《加工定作合同》，合同約定由定作方自帶材料鋁板，承攬方按照自己企業(yè)標準加工成復塑鋁板，定作方支付加工費。2001年 2月，在省監(jiān)督抽查中，對定作的產(chǎn)品按照該企業(yè)標準進行檢測發(fā)現(xiàn)，經(jīng)過加工的各項指標均符合規(guī)定，但由于材料本身金屬元素的含量達不到標準的要求而被判為不合 格。承攬方對檢驗結(jié)果無異議，但認為隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，其生產(chǎn)方式已由原來的自購材料生產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)榭蛻糇詭Р牧衔屑庸?，故已難對原材料進行質(zhì)量把關(guān)，同 時定作方也認為造成產(chǎn)品不合格的原因不在承攬方。

請問質(zhì)監(jiān)部門依法對該案能否處理，如何處理？

案例十五：

2001年5月8日，某市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局接到群眾舉報，稱某開發(fā)公司在商品房建設(shè)中使用假冒偽劣電線。質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局稽查人員立即趕至現(xiàn)場，發(fā)現(xiàn)已使用和未使用的電線共計價值人民幣12萬元，經(jīng)檢驗，該批電線系假冒某知名電線電纜廠的產(chǎn)品。開發(fā)商稱該批電線是招標購買，購進后工程監(jiān)理部門也未提出異議，其確實不知該批電線為假冒產(chǎn)品，故不應對其進行處罰。請問該案應當如何處理？

案例十六：

某市質(zhì)監(jiān)局接群眾舉報，稱該市紅太陽服裝公司正在生產(chǎn)冒用他人品牌、廠名、廠址的服裝，質(zhì)監(jiān)局立刻指派執(zhí)法人員對該服裝公司進行檢查。執(zhí)法人員在該公司成品倉庫內(nèi)當場查獲標注遠大公司“久動”牌服裝200件。在對紅太陽公司法定代表人胡三貴進行調(diào)查詢問時，胡某矢口否認制假的事實，并提供一份永遠公司委托其生產(chǎn)的合同（合同蓋有永遠公司印章，簽字人劉文），辯 稱其公司系接受他人委托，依照合同約定合法標注委托方的廠名、廠址和品牌。經(jīng)查，永遠公司已改名為遠大公司，改名前后從未委托紅太陽公司生產(chǎn)服裝產(chǎn)品，該 公司也沒有劉文其人。據(jù)此，質(zhì)監(jiān)局根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條對紅太陽公司實施了行政處罰。

問：某市質(zhì)監(jiān)局僅認定紅太陽公司冒用他人廠名、廠址是否正確？

案例十七：

2002年12月，某市局在對一生產(chǎn)企業(yè)執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)，該企業(yè)生產(chǎn)的燈泡擅自標注他人廠名廠址，同時發(fā)現(xiàn)該企業(yè)生產(chǎn)的電話機也擅自標注某知名企業(yè)廠名廠址。兩件案件有現(xiàn)場 檢查筆錄、當事人陳述、物證等證據(jù)，相互印證一致，經(jīng)局案審會討論決定，對該企業(yè)在其生產(chǎn)的燈泡上標注他人廠名廠址的行為定性為冒用他人廠名廠址，對該企 業(yè)在其生產(chǎn)的電話機上非法標注知名企業(yè)廠名廠址的行為定性為以假充真。

請問執(zhí)法實踐中如何正確冒用廠名廠址和以假充真？

案例十八：

A市質(zhì)監(jiān)部門在對A市大發(fā)電池廠執(zhí)法檢查時發(fā)現(xiàn)，大發(fā)電池廠生產(chǎn)的系列干電池標注B市 大象電池有限責任公司廠名、廠址。在大發(fā)電池廠銷售發(fā)票中，發(fā)現(xiàn)大發(fā)廠以自己名義對外銷售。大發(fā)廠負責人解釋說，這是大象電池廠同意其單位這么做的。執(zhí)法 人員隨即向大象電池公司調(diào)查取證，大象公司法定代表人說該公司確實同意大發(fā)廠按照大象公司電池標準生產(chǎn)標注大象公司廠名、廠址的干電池，并同意其直接對外 銷售，大發(fā)廠按照銷售額50％支付費用給大象公司，此約定沒有書面形式合同。

請回答以上案情是合法委托生產(chǎn)、銷售還是冒用廠名、廠址？

第四篇：自學考試案例分析

十一、債權(quán)業(yè)務的審查

！20X3年1月,審計人員在對某電扇廠應收賬款進行審計時,發(fā)現(xiàn)在應收賬款明細賬中,”市宏豐商場明細賬”20X2年1月1日借方余額100000元,本期借貸方均無發(fā)生額,20X2年末仍為借方余額100000元,居明細賬記錄,此款是19X9年宏豐商場向該廠購進電扇600臺發(fā)生的貨款。

要求之：分析上述應收賬款可能存在的問題,并提出處理意見。

答.、：

1、比貨款有糾紛。如在價格、質(zhì)量上有分歧,商場全部拒付電扇款

2、此貨款純屬虛構(gòu)

3、可能記賬錯誤,應向其它單位收款

4、可能貨款己收回,被人挪用或工作失誤未銷賬

針對上述情況,應旅

派人或去函到宏豐商場了解真正原因。如是因價格、質(zhì)量方面的問題出現(xiàn)的爭執(zhí)，應組織雙方共同協(xié)商解決；如是工作失誤，或記賬錯誤，則應立即更正；如是虛構(gòu)或款收回被挪用，則要嚴肅處理。

十二、存貨采購業(yè)務的審查

審計人員審查某企業(yè)材料采購業(yè)務時，發(fā)現(xiàn)本年內(nèi)一筆業(yè)務的處理如下：從外地購進原材料一批，共產(chǎn)8500千克，計價款293250元，運雜費1500元。財會部門將原材料價款計入原材料成本，運雜費計入管理費。材料入庫后，倉庫轉(zhuǎn)來材料入庫驗收單，發(fā)現(xiàn)材料短缺80千克，查明60千克是運輸部門的責任，20千克是運輸途中的合理損耗，材料買價為每千克34。5元。

要求：

1、根據(jù)上述資料，指出企業(yè)在材料采購管理方面存在的的問題；

2、指出是否要求企業(yè)做出調(diào)整分錄？如不需要，為什么？如需要，應如何調(diào)整？

答：

1、上述資料講述的材料采購業(yè)務，財會部門記賬在前，倉庫驗收在后，財會部門并不是以驗收單作為記賬依據(jù)，說明該企業(yè)未能很好地執(zhí)行材料記賬、驗收相互牽制的內(nèi)部控制制度，不但采購業(yè)務容易出錯，賬簿記錄也易混亂或造成賬實不符。

財會部門對材料采購成本的處理有誤，外地運雜費應計入材料采購成本，而不應計入當期的期間費用。

2、應要求企業(yè)做調(diào)整分錄，具體為：

借：原材料1500

貸：管理費用1500

對運輸部門責任應要求賠償：

借： 其它應收款（60*34。5）2070

貸：原材料2070

同時調(diào)整應當入庫的實際數(shù)量、總成本、單價：

實際入庫數(shù)量=8500—80=8420千克

實際總成本=293680+1500—2070=292680千克

實際單位成本=292680/8420=34。76千克

第五篇：高等教育學考試案例分析[范文]

四、案例分析題。

1.張某獲得過高校教師資格證書，曾經(jīng)是一位在專業(yè)上有才華的大學教師，但他平時做事較馬虎。有一次他做加熱試驗遇上停電，直到下班電還沒來，張某離開實驗室時忘了把電爐上的插頭拔掉。到了晚上，實驗室又來了電。因沒人在實驗室，電爐一直燒著，最后引發(fā)火災，燒廢學校價值100多萬元的設(shè)備，張某被法院以失火罪判有期徒刑2年。張某刑滿釋放后，到一高校應聘做教師。

問：該校能否聘用張某為教師？說出法律依據(jù)。

答：該?？梢云赣脧埬碁榻處煛Ｔ凇督處煼ā返谑畻l中規(guī)定：受到剝奪政治權(quán)利或者故意犯罪受到有期徒刑以上刑事處罰的，不能取得教師資格；已經(jīng)取得教師資格的，喪失教師資格。在《教師資格條例》中第十九條也有規(guī)定教師資格喪失的情況：有下列情形之一的，由縣級以上人民政府教育行政部門撤銷其教師資格。

（一）弄虛作假、騙取教師資格的；

（二）品行不良、侮辱學生、硬性惡劣的。雖然，在《教師法》、《教師資格條例》中均有對教師資格喪失的情況作規(guī)定，但是，案例中因為張某并沒有因為犯失火罪而受到剝奪政治權(quán)利，即喪失了教師資格。所以，按照《中華人民共和國高等教育法》第四十六條的規(guī)定，“高等學校實行教師資格制度”，張某具備了基本的條件，結(jié)合張某曾是一位專業(yè)上有才華的大學教師的情況，該校能聘用其為教師。

2.述析教師權(quán)利的法律規(guī)定，并閱讀下面材料加以分析：據(jù)報載，某職業(yè)技術(shù)學院200多名教師職工沒有領(lǐng)到工資已有5個月之久，教師們多次到教育局反映，要求按月發(fā)放工資，仍然無結(jié)果。無奈，只好把教育局告上法庭。某市中級人民法院判決勝訴，責令教育局限期發(fā)還所有工資，逐月足額發(fā)放。請分析法院判決之法律依據(jù)何在

答：法律意義上的教師權(quán)利，是指教師及其他教育工作者能夠作出或不作出一定行為，以及要求他人相應作出或不作出一定行為的許可和保障，并為法律所確認、設(shè)定和保護?！督處煼ā泛汀督逃ā范紝處煿べY有明確的條款?！督處煼ā返谌藯l規(guī)定：“地方人民政府對違反本法規(guī)定，拖欠教師工資或其侵犯教師其他合法權(quán)益的，應當責令其限期改正違反國家財政制度、財務制度、挪用國家財政用于教育的經(jīng)費，嚴重妨礙教育教學工作，拖欠教師工資，損害教師合法權(quán)益的，由上級機關(guān)責令限期歸還挪用的經(jīng)費，并對直接責任人員給予行政處分；情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！薄督逃ā返谄呤粭l也規(guī)定，國家行政性教育經(jīng)費必須用于教育，不得挪用、克扣。對違反國家有關(guān)制度，挪用、克扣教育經(jīng)費的行為，上級機關(guān)責令限期歸還被挪用的經(jīng)費，并對直接負責的主管人員和其他負責人員依法給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。教師工資是其勞動報酬之一，是教師養(yǎng)家糊口的重要來源，對違反本法規(guī)定拖欠教師工資或者侵犯教師其他合法權(quán)益的，地方人民政法應當責令限期改正。案例中的法院判決正是依據(jù)這些條款判決某職業(yè)技術(shù)學院的教師職工勝訴的。

3.某高校市實行學年學分制的學校，其制定的“淘汰制”規(guī)定：無論考核課程的成績積點高低或者是否及格，每班學習成績排列在最后5％之內(nèi)的學生均將被列為“淘汰”對象。列為“淘汰”對象的學生，允許交納一定的費用后跟班繼續(xù)學習，如果這些學生在下學仍位居最后5％之內(nèi)，則實行“淘汰”――被勒令退學。在實施“淘汰制”規(guī)定之后，好多學生感到壓力很大，都認真學習，希望不被列入“淘汰”對象。已被列入“淘汰”對象的學生，在下半所修讀的課程經(jīng)努力均取得及格以上，但分數(shù)不高，積分偏低，仍擺脫不了名列最感后5％之內(nèi)，最終同樣被學校勒令退學。對此，學生議論紛紛，認為學校這個規(guī)定不合理，應當修改或廢止，但學校管理部門無動于衷。請根據(jù)有關(guān)教育法規(guī)分析之。

答：案例中的高校采取所謂的“淘汰制”使部分同學退學，實際上是剝奪了這些同學的受教育的權(quán)利。對于學生要求修改或廢止，這一制度，學校管理部門卻無動于衷，實際上是失職。案例中涉及學生的權(quán)利和學校作為管理部門的義務問題。學生的權(quán)利，一般由兩部分組成，一是學生作為公民所享有的權(quán)利，這一點在《憲法》第四十六規(guī)定了公民有受教育的權(quán)利；二是受教育者作為學生所享有的權(quán)利，《教育法》第四十二條規(guī)定：“受教育者享有下列權(quán)利：

（一）參加教育教學計劃安排的各種活動、使用教學設(shè)施、設(shè)備、圖書資料；??

（三）在學業(yè)成績和品行上獲得公正的評價，完成規(guī)定的學員后獲得相應的學業(yè)證書、學位證書；

（四）對學校給予的處分不服向有關(guān)部門提出申訴、對學校、教師侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益，提出申訴或者依法提起訴訟。

（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利?！睂W生有參加教育教學活動權(quán)，這是學生最基本的權(quán)利，任何組織和個人都不得以任何借口非法剝奪學生參加教育教學計劃安排的各種活動。同時學生又具有獲得公正評價權(quán)。案例中的高校所采取的“淘汰制”僅僅是從學生學業(yè)成績上對學生進行“評價”，忽略了品行等其他因素，是對學生獲得公正評價權(quán)的侵犯。此外，根據(jù)《教育法》和《高等教育法》的相關(guān)規(guī)定，學校具有保護學生的受教育權(quán)利的義務。案例中，作為管理部門，該高校也沒有盡到保護學生權(quán)利的義務。

4.金某（男）為某高校教授，碩士生導師并擔任所在碩士點的導師組組長。在2005年的研究生考試前，學生梅某（女）通過性交易的方式，從金某處獲得2門專業(yè)課的考題及答案，最終梅某在考研中兩門專業(yè)課分別獲得137分和128分（滿分分別為150分）的罕見高 分。但梅某的外語僅獲得37分（滿分為100分），正常錄取不上。梅某要金某幫助其搞破格錄取，但也未能成功。梅某逐向有關(guān)部門檢舉了金某的泄題行為。

問：按照我國教育法和教師法的相關(guān)規(guī)定，金某應承擔怎樣的法律責任？說出法律依據(jù)。答：根據(jù)我國教育法和教師法的相關(guān)規(guī)定，金某受到行政處分?！督逃ā返谄呤邨l規(guī)定：“在招生學生中徇私舞弊的，由教育行政部門責令退回招收人員；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！薄督處煼ā返谌邨l規(guī)定，“教師有下列情形之一的，由所在學校、其他教育機構(gòu)或者教育行政部門給予行政處分或解聘：

（一）??；

（二）體罰學生，經(jīng)教育不改的；

（三）品行不良、侮辱學生，影響惡劣的。教師有前款第（二）、第（三）項所列情形之一，情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！卑咐械慕鹉匙鳛榻處煕]有做到為人師表，廉潔自律，反而通過不正當交易，企圖幫學生梅某通過研究生考試，其人品和行為嚴重有悖于社會公德和教師的職業(yè)道德，嚴重有損為人師表的形象和身份，已經(jīng)違反了《教育法》第七十七條和《教師法》第三十七條的規(guī)定。所以，應受到行政處分。

五、論述題

1.在實行依法治教的背景之下，高校教師必須具備較強的法律意識。答：高校教師必須具備較強的法律意識是由以下三個因素決定，它們是高校教師履行教師職責，保護自我權(quán)利的重要前提。

一、教師要明確自己的權(quán)利和義務，做到有所可為，有所不為

教師的權(quán)利和義務是在教育教學活動中產(chǎn)生并由教育法律規(guī)范所設(shè)定，是一種職業(yè)特定的權(quán)利和義務。《教師法》第七條規(guī)定，“教師享有下列權(quán)利：

（一）進行教育教學活動，開展教育教學改革和實驗；

（二）從事科學研究、學術(shù)交流，參加專業(yè)的學術(shù)團體，在學術(shù)活動中充分發(fā)表意見；

（三）指導學生的學習和發(fā)展，評定學生的品行和學業(yè)成績；

（四）按時獲取工資報酬，享受國家規(guī)定的福利待遇以及寒暑假的帶薪休假；

（五）對學校教育教學、管理工作和教育行政部門的工作提出意見和建議，通過教職工代表大會或者其他形式，參與學校的民主管理；

（六）參加進修或者其他方式的培訓?！薄督處煼ā返诎藯l規(guī)定：“教師應履行下列義務：

（一）遵守憲法、法律和職業(yè)道德，為人師表；

（二）貫徹國家的教育方針，遵守規(guī)章制度，執(zhí)行學校的教學計劃，履行教師聘約，完成教育教學工作任務；

（三）對學生進行憲法所確定的基本原則的教育和愛國主義、民族團結(jié)的教育，法制教育以及思想品德、文化、科學技術(shù)教育，組織、帶領(lǐng)學生開展有益的社會活動；

（四）關(guān)心、愛好全體學生，尊重學生人格，促進學生在品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展；

（五）制止有害于學生的行為或者其他侵犯學生合法權(quán)益的行為，批評和抵制有害于學生健康成長的現(xiàn)象；

（六）不斷提高思想政治覺悟和教育教學業(yè)務水平。”

二、教師要學會保障自己的權(quán)利 當前，在高校中損害教師的權(quán)益，忽略教師權(quán)利，教師告學校的情況不在少數(shù)。從整體上看，我國對高校教師權(quán)利的保障無論在實體法方面，還是在程序法方面都還顯得比較薄弱，以至于現(xiàn)實生活中教師權(quán)利受損以及受損后得不到法律救濟的現(xiàn)象屢屢出現(xiàn)，造成了教師職業(yè)安全感降低，精神和工作壓力增大，助長了教育領(lǐng)域中的不正之風。從法理上看，依照我國《行政訴訟法》及《關(guān)于<中華人民共和國教師法>若干問題的實施意見》的規(guī)定，教師（包括高校教師）只能就涉及人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為提起訴訟，而教師的某些權(quán)利如教育教學權(quán)、科學研究權(quán)、管理學生權(quán)、進修培訓權(quán)等不同于人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，對侵害這些權(quán)利的行為是否可訴呢，則成為一個疑難點。從學術(shù)自由上看，學術(shù)自由是高校教師的最基本權(quán)利和權(quán)力之一。然而，在我國高等教育整體的宏觀上看，由于高校學術(shù)權(quán)力的高度集中以及學術(shù)行政化的氛圍依然濃厚，教師學術(shù)自由空間被嚴重地壓縮。因此，高校教師應該綜合利用相關(guān)法律法規(guī)，增強自我法律意識，保護自己的合法權(quán)益。

三、明確教師應承擔的法律責任

當前，在高校中出現(xiàn)過的“論文抄襲”、“教授與學生的‘交易門’”等現(xiàn)象，就是少數(shù)高校教師忽略自身應當承擔的法律責任直接體現(xiàn)。法律責任的存在，是教師履行職責，踐行職業(yè)道德，發(fā)揚師德師風的重要條件。教師應該深刻領(lǐng)會自身應該承擔的法律責任，有義務抵制和批評高校中存在的不良風氣，因為教育本身就是一種良心的工作，是對社會的責任。教師只有承擔起這種責任，才能不斷加強自身學習，加強自身的思想道德修養(yǎng)，保持較高的政治覺悟和教育教學專業(yè)水平。

2.學習《教育法》、《高等教育法》以及《教師法》的相關(guān)條款，并結(jié)合實際，談談你對高校實施教師聘任制的認識。答：《教育法》、《高等教育法》以及《教師法》的相關(guān)條款都有對教師聘任制作明確的規(guī)定。如《教育法》規(guī)定：“學校和其他教育機構(gòu)應當逐步實行教師聘任制。教師的聘任應當遵循雙方地位平等的原則，由學校和教師簽訂聘任合同，明確規(guī)定雙方的權(quán)利、義務和責任?！苯Y(jié)合實際，從教師聘任制的含義、原則、形式、合同類型以及意義幾個方面對教師聘任制進行論述。

（一）教師聘任制的含義。教師聘任制是聘任雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上，由學?；蚪逃姓块T根據(jù)教育教學需要設(shè)置的工作崗位，聘請具有教師資格的公民擔任相應教師職務的一項制度。它是適應社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展而在教師任用制度方面進行的一項重大改革。

（二）教師聘任制應遵循的原則。教師聘任制要遵循雙方地位平等的原則，教師和學校通過聘任確立一種法律關(guān)系。雙方簽訂的聘任合同具有法律效力，對聘任雙方均有約束力。教師按聘任合同履行義務，完成合同規(guī)定的教育教學任務。學校支付報酬，提供教育教學、科研、進修、學術(shù)交流的條件。學校有權(quán)對受聘教師的業(yè)務水平、工作態(tài)度和成績進行考核，并作為提職、調(diào)薪、獎懲和能否續(xù)聘的依據(jù)。

（三）教師聘任制包括招聘、續(xù)聘、解聘和辭聘等形式。

（四）根據(jù)教師聘任的實際，教師聘任合同的內(nèi)容包括聘任合同期限、工作內(nèi)容、條件、報酬、紀律以及違反聘任合同的責任等內(nèi)容。教師聘任合同的期限包括試用期，一般為1年，根據(jù)聘任期限的不同，可將教師聘任合同分為以下幾類：（1）有固定期限的聘任合同，又稱為定期聘任合同。（2）無固定期限的聘任合同。（3）以完成一定工作為期限的聘任合同。依法訂立的教師聘任合同自合同簽訂之日起即生效。但有下列情形的，聘任合同無效：①聘任合同違反法律、行政法規(guī)。②采取欺詐、威脅等手段訂立的聘任合同。

（五）教師聘任制的意義。實行教師聘任制有利于調(diào)動教師從事教育教學和科學研究工作的積極性，激發(fā)教師的工作熱情和責任感，有利于加強教師隊伍的科學管理，實行按勞分配的原則。

3.學習《高等教育法》第4、5章和《教師法》第三章，找出高等學校對高等學校教師的權(quán)利條款。結(jié)合實際，論述高等學校教師的責任和義務。答：

一、《高等教育法》和《教師法》中關(guān)于高校教師的權(quán)利條款 《高等教育法》第五十條規(guī)定：“國家保護高等學校教師及其他教育工作者的合法權(quán)益，采取措施改善高等學校教師及其教育工作者的工作條件和生活條件?！钡谖迨粭l規(guī)定：“高等學校應當為教師參加培訓、開展科學研究和進行學術(shù)交流提供便利條件?！弊鳛榻處煷蠹彝サ囊粏T，高等學校教師同樣也享有一般教師的權(quán)利，在《教師法》第七條規(guī)定：“教師享有下列權(quán)利：

（一）進行教育教學活動，開展教育教學改革和實驗；

（二）從事科學研究、學術(shù)交流，參加專業(yè)的學術(shù)團體，在學術(shù)活動中充分發(fā)表意見；

（三）指導學生的學習和發(fā)展，評定學生的品行和學業(yè)成績；

（四）按時獲取工資報酬，享受國家規(guī)定的福利待遇以及寒暑假的帶薪休假；

（五）對學校教育教學、管理工作和教育行政部門的工作提出意見和建議，通過教職工代表大會或其他形式，參與學校的民主管理；

（六）參加進修或其他方式的培訓?！?二、一般意義上的高等學校教師的責任和義務

高校教師的權(quán)利，是教師開展教學、科研和社會服務工作的重要前提，也是教師履行社會責任和義務的基礎(chǔ)。教師的權(quán)利和義務是基于特定的職業(yè)性質(zhì)而產(chǎn)生和存在的，它們都是在教育教學活動中產(chǎn)生并由教育法律規(guī)范所規(guī)定，它們都與教師職務和職責緊密相連。依照《高等教育法》、《教師法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)，高校教師的責任和義務表現(xiàn)為在教育教學活動中必須做出一定行為或不得作出一定行為。具體而言高校教師的責任和義務主要有以下內(nèi)容：

（一）教師必須遵守憲法、法律和職業(yè)道德，為人師表。

（二）教師應當貫徹國家的教育方針，遵守規(guī)章制度，執(zhí)行學校的教學計劃，履行教師聘約，完成教育教學工作任務。

（三），教師應該對學生進行憲法所確定的基本原則的教育和愛國主義、民族團結(jié)教育、法制教育以及思想品德、文化、科學技術(shù)教育、組織和帶領(lǐng)學生開展有益的社會活動。

（四）教師應當關(guān)心、愛護全體學生，尊重學生人格，促進學生的品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展。

（五）教師應當制止有害于學生的行為或者其他侵犯學生合法權(quán)益的行為，批評和抵制有害于學生健康成長的現(xiàn)象。

（六）教師應該不斷提高思想政治覺悟和教育教學水平。

三、特殊意義上的高校教師的責任和義務

高校是人才培養(yǎng)的集中地方，是產(chǎn)生知識并創(chuàng)新知識的發(fā)源地。隨著知識經(jīng)濟的到來，高校的作用日益增強，高校從社會發(fā)展的邊緣已經(jīng)日益步入社會的發(fā)展中心，成為引領(lǐng)社會進步的重要力量。而這種作用的增強很大程度上得益于高校集中了社會上的精英——高校教師。在特定的時代里，高校教師是知識的傳播者，也是知識的創(chuàng)造者，更是批評文化者。所以，高校教師比起其他教育組織或其他社會組織的人員，身上肩負著更多元，更神圣又更艱巨的責任和義務。首先，高校教師要將科學知識和先進文化傳遞給學生，應該引導學生進行自我學習和自我探索。這就要求高校教師應該具有科學的教育教學技能和方法論體系，才能培養(yǎng)出具有創(chuàng)新意識和實踐能力的高素質(zhì)人才；因為大學生正處于價值觀和人生觀日趨形成的關(guān)鍵期，鑒于他們的個性特點，高校教師與學生之間的關(guān)系必須是新型的師生關(guān)系，這就要求高校教師必須關(guān)愛學生、研究學生的身心特點。其次，高校教師是知識創(chuàng)造者，要求高校教師必須具備科研能力。這種能力體現(xiàn)在高校教師要著力研究教育教學所存在的問題；著力研究現(xiàn)實生活中的人類所面臨的困境。這是教師社會責任在科研活動上的體現(xiàn)。最后，高校教師還應該是文化發(fā)展的批評者。高校不應該是社會流行什么，它就流行什么。高校教師應該是社會文化的中立批評者。只有這樣，高校才能在人們的思想和行為即將迷失的時候，給人們一劑清醒劑。高校教師就應該擔當起這種社會責任和義務。