第一篇：醫(yī)療損害責(zé)任

第七章 醫(yī)療損害責(zé)任

第五十四條 患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第五十五條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。

第五十六條 因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人或者授權(quán)的負責(zé)人批準(zhǔn)，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施。

第五十七條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第五十八條 患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：

（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；

（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；

（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

第五十九條 因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)模t(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。

第六十條 患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：

（一）患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；

（二）醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)；

（三）限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療。

前款第一項情形中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

第六十一條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定填寫并妥善保管住院志、醫(yī)囑單、檢驗報告、手術(shù)及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用等病歷資料。

患者要求查閱、復(fù)制前款規(guī)定的病歷資料的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供。第六十二條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第六十三條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員不得違反診療規(guī)范實施不必要的檢查。

第六十四條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的合法權(quán)益受法律保護。干擾醫(yī)療秩序，妨害醫(yī)務(wù)人員工作、生活的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任法之前的醫(yī)療糾紛處理：87《醫(yī)療事故管理辦法》、2001《醫(yī)療事故處理條例》《醫(yī)療事故等級鑒定標(biāo)準(zhǔn)》

三個雙軌制：訴求雙軌制“醫(yī)療事故損害賠償、人身損害賠償”；鑒定雙軌制“醫(yī)療事故鑒定（醫(yī)學(xué)會）、司法鑒定”；賠償標(biāo)準(zhǔn)雙軌制“構(gòu)成醫(yī)療事故按醫(yī)療事故賠償標(biāo)準(zhǔn)、不構(gòu)成醫(yī)療事故按人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)”。導(dǎo)致很多問題出現(xiàn)：多途徑、標(biāo)準(zhǔn)不一； 侵權(quán)：自然人的權(quán)利都有哪些？ 構(gòu)成醫(yī)療損害責(zé)任的四要素：

1、醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)護人員在診療活動中存在違法行為

2、必須對患者造成了損害后果

3、醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)護人員的違法行為和患者的損害后果之間存在因果關(guān)系。

4、醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)護人員主觀上存在過錯

過錯：指加害人在實施行為時，心理上沒有達到其應(yīng)該達到的注意程度。盡到在現(xiàn)有條件下通常的注意義務(wù)，客觀上就不存在過錯。

（過錯：故意、過失；過失：疏忽大意過失、過于自信的過失。）疏忽大意的過失指行為人應(yīng)該預(yù)見到自己的行為會引起損害后果的發(fā)生，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，最終導(dǎo)致?lián)p害后果發(fā)生的心理狀態(tài)；過于自信的過失指已經(jīng)預(yù)見到損害后果的發(fā)生，但是輕信能夠避免，結(jié)果導(dǎo)致?lián)p害后果發(fā)生的心理狀態(tài)。侵權(quán)責(zé)任法的重點：

1、侵權(quán)責(zé)任法摒棄了醫(yī)療事故責(zé)任和醫(yī)療差錯責(zé)任，使用了統(tǒng)一的“醫(yī)療損害責(zé)任”。

2、責(zé)任認定采取：過錯責(zé)任認定原則、過錯推定、無過錯責(zé)任（特定情況下），取消了舉證倒置的原則；

2001年4月1日最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任” 法的序位關(guān)系：基本法》條例》規(guī)范、規(guī)定》規(guī)章；新法》舊法；司法解釋高于基本法

3、明確了醫(yī)患雙方的責(zé)任和義務(wù)：

醫(yī)方的責(zé)任：告知、取得病人同意，把病人的知情同意權(quán)提到了前所未有的位置；病歷及時、客觀、規(guī)范書寫、保管、及時提供，；提供與當(dāng)時醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)；保護病人隱私；注意義務(wù)。病人的權(quán)利：生命健康權(quán)、知情同意權(quán)、隱私權(quán)；責(zé)任：配合醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)務(wù)人員合理的醫(yī)療行為。

4、摒棄了醫(yī)療事故責(zé)任和醫(yī)療過錯責(zé)任，使用統(tǒng)一的“醫(yī)療損害責(zé)任”；鑒定、賠償標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一。

醫(yī)療損害責(zé)任類別：醫(yī)療技術(shù)損害、醫(yī)學(xué)倫理損害（溝通告知）、醫(yī)療產(chǎn)品損害------損害責(zé)任認定：過錯責(zé)任、推定過錯、無過錯責(zé)任

第五十四條 患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。本條是對醫(yī)療損害賠償責(zé)任及其構(gòu)成要件的規(guī)定（過錯責(zé)任原則、誰主張誰舉證）。

第五十五條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。

醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（告知的重要：以法律條文的形式規(guī)定）

醫(yī)務(wù)人員履行告知義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)：能夠讓患者足以做出正當(dāng)合理判斷所必須掌握的信息，以不產(chǎn)生歧義為標(biāo)準(zhǔn)；內(nèi)容：病情、措施（手術(shù)者有無替代方案）、風(fēng)險。

醫(yī)務(wù)人員履行了告知義務(wù)，但患者拒絕或放棄知情同意權(quán)、如放棄了繼續(xù)診療的決定、故意怠慢做出是否同意的決定等，不能認定醫(yī)務(wù)人員侵害其知情同意權(quán)。

第五十六條 因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人或者授權(quán)的負責(zé)人批準(zhǔn)，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施。

特殊情況下的告知，不能取得時醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人正確判斷和處理。

第五十七條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如何界定盡到與當(dāng)時醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)？規(guī)范、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、注意義務(wù)。有爭議者由醫(yī)學(xué)會鑒定，要求醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)務(wù)人員掌握先進的診療技術(shù)、操作規(guī)范和注意義務(wù)。

（最佳的注意義務(wù)：包括對患者疾病的診斷；對疾病進程和預(yù)后的評估；適合患者的診斷方法，既要考慮到患者的身體情況，還要考慮到患者的經(jīng)濟承受能力；適合患者的治療方法，同樣要考慮患者的身體情況和經(jīng)濟承受能力；即將用到患者身上的診斷和治療方法對患者而言存在什么風(fēng)險）。

第五十八條 患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：

（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；

（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；

（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

第五十九條 因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償。患者向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)模t(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。

（無過錯責(zé)任，前提是醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)護人員對藥品、器械、血液等驗收、認證、使用符合相關(guān)規(guī)定。醫(yī)方先行承擔(dān)）

第六十條 患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：(免責(zé)條款，如果有過錯盡量使其符合下列條款)

（一）患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；

醫(yī)務(wù)人員履行了告知義務(wù)，但患者拒絕或放棄知情同意權(quán)、如放棄了繼續(xù)診療的決定、故意怠慢做出是否同意的決定等，不能認定醫(yī)務(wù)人員侵害其知情同意權(quán)。

（二）醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)；

（三）限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療。

前款第一項情形中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

第六十一條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定填寫并妥善保管住院志、醫(yī)囑單、檢驗報告、手術(shù)及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用等病歷資料。

患者要求查閱、復(fù)制前款規(guī)定的病歷資料的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供。第六十二條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第六十三條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員不得違反診療規(guī)范實施不必要的檢查。

第六十四條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的合法權(quán)益受法律保護。干擾醫(yī)療秩序，妨害醫(yī)務(wù)人員工作、生活的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

56條、告知的案例：李麗云案、新鄭推諉病人案（61條）

第二篇：醫(yī)療損害司法鑒定

醫(yī)療損害司法鑒定

內(nèi)容提要：醫(yī)學(xué)的最主要的存在之理由是敬畏生命，醫(yī)療損害司法鑒定。生命乃是其職責(zé)。醫(yī)療損害為臨床所需求，即為達到醫(yī)療服務(wù)的目的而必需實施或必然會對人體器官、組織造成的損害，并不存在侵權(quán)。如何界定“醫(yī)療損害”的概念直指侵權(quán)行為，民法專家王利明教授就“司法實務(wù)中的若干侵權(quán)問題”中論述：醫(yī)療損害這一概念，依據(jù)具有權(quán)威性的《布萊克法律辭典》的解釋是指“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺。”

民法專家張新寶教授在《人身損害鑒定制度的重構(gòu)》一文中論述：用于侵權(quán)損害賠償?shù)尼t(yī)療損害應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一由司法鑒定機構(gòu)承擔(dān)。

以上兩位民法專家，就“醫(yī)療損害”的概念直指侵權(quán)行為意思表示一致，故筆者認為，侵權(quán)責(zé)任法實施后，有關(guān)醫(yī)療損害司法鑒定機構(gòu)的法定設(shè)立，關(guān)鍵是對“醫(yī)療損害”的界定，根據(jù)三大訴訟法中鑒定問題“法定主義”的原則，建議在《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》(以下簡稱《決定》)中予以采訥，可以解決司法實務(wù)中長期爭議不休有關(guān)鑒定機構(gòu)的選擇問題。

在《侵權(quán)責(zé)任法》第七章規(guī)定了醫(yī)療損害責(zé)任。民法專家張新寶在《人身損害鑒定制度重構(gòu)》一文中論述“用于侵權(quán)損害賠償?shù)尼t(yī)療損害鑒定應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一由司法鑒定機構(gòu)承擔(dān)，以徹底終結(jié)醫(yī)學(xué)會鑒定和司法鑒定機構(gòu)鑒定的雙軌制?！?注1)

鑒于立法機關(guān)在《侵權(quán)責(zé)任法》通過時，有關(guān)“醫(yī)療損害”及其相關(guān)的鑒定機構(gòu)未做出規(guī)定，并以“實體法不規(guī)定程序法的內(nèi)容”而予以拒絕，(注2)這樣就給司法機關(guān)在執(zhí)法中造成了困難。

最高人民法院關(guān)于適用《侵權(quán)責(zé)任法》若干問題的通知(以下簡稱《通知》)，其中(三)“人民法院適用侵權(quán)責(zé)任法審理民事糾紛案件中，根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依照職權(quán)決定進行醫(yī)療損害鑒定的，按照《決定》、《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》及國家有關(guān)部門的規(guī)定組織鑒定。”

筆者認為，最高人民法院出臺的《通知》，其中(三)的司法解釋，在原則上幾乎完美無缺，但在司法實踐中很難予以操作，其源蓋出于既往的醫(yī)學(xué)會鑒定和法醫(yī)的司法鑒定各有痹病，很難符合《民事訴訟法》的需求。

醫(yī)學(xué)會的鑒定，雖然是專門研究“醫(yī)療損害”的專業(yè)部門，但其鑒定結(jié)論是合議制，又不出庭質(zhì)證，是不符合《民事訴訟法》中的規(guī)定。在司法實務(wù)界，又以社會與論“老子鑒定兒子”、“醫(yī)醫(yī)相護”，缺少公信力，司法鑒定《醫(yī)療損害司法鑒定》。(注3)

法醫(yī)的司法鑒定，不是研究“醫(yī)療損害”的專業(yè)部門，其鑒定結(jié)論，醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員都不相信，(注4)雖然其鑒定人符合《民事訟訴法》中鑒定人必須是自然人，但在其鑒定中，可以聘請醫(yī)學(xué)專家參與，而出庭質(zhì)證的是法醫(yī)，這樣很難對壘當(dāng)事人重新聘請醫(yī)學(xué)專家作為專家輔助人(注5)之間的質(zhì)證。

《侵權(quán)責(zé)任法》實施后，中華醫(yī)學(xué)會鑒定統(tǒng)稱臨床醫(yī)學(xué)鑒定，進一步闡明臨床醫(yī)學(xué)的專業(yè)性。其鑒定結(jié)論，主要是在臨床醫(yī)學(xué)中醫(yī)方有否醫(yī)療過失行為及其發(fā)生人身損害后果之間的因果關(guān)系，評價醫(yī)方的醫(yī)療過失行為，綜合患方疾病原因?qū)ζ湓斐傻奈：Φ呢?zé)任程度，但未涉及“醫(yī)療損害”的概念。

在臨床實踐中，有醫(yī)療行為的存在，即有醫(yī)療的風(fēng)險，這是因為醫(yī)學(xué)也是一門科學(xué)，還存在許多未知的不確定的病因。在醫(yī)療行為中，應(yīng)除外醫(yī)療必需的損害，即為達到醫(yī)療服務(wù)的目的而必需實施或必然會對人體器官、組織造成的損害(又稱侵襲性的醫(yī)療行為如手術(shù))。如切除其病理損害部分，在治療方案中，維持其生理的需求來保障生命的存在。這正如當(dāng)代醫(yī)學(xué)倫理學(xué)家弗雷切爾的觀點“醫(yī)學(xué)的最主要的存在之理由，是敬畏生命。生命乃是其職責(zé)。生命就其最完整的意義包括死亡?！?注6)由此看來，在臨床醫(yī)學(xué)上為其治療所必需的“醫(yī)療損害”既無過錯，也不存在侵權(quán)。那么“醫(yī)療損害”如何界定就是指侵權(quán)行為呢?民法專家王利明教授曾推薦的是具有權(quán)威性的《布萊克法律辭典》的解釋：“專業(yè)人士的違法行為或技能不合理欠缺?！?注7)

科技在發(fā)展，當(dāng)今世界在醫(yī)學(xué)上“心臟起博器”、“冠狀動脈支架”的應(yīng)用、人工器官的移植等，已使不少患者起死回生。筆者認為，布萊克法律辭典中有關(guān)“醫(yī)療損害”的界定，也應(yīng)作相應(yīng)的修改，建議應(yīng)用“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺、增加、置換?！?/p>

法醫(yī)的司法鑒定是為偵查、檢察、審判和司法調(diào)解服務(wù)的一門綜合的應(yīng)用科學(xué)，其鑒定結(jié)論是法律規(guī)定的一項重要的證據(jù)。在附帶民事涉及人身損害賠償中的關(guān)系又如何呢?筆者分析：醫(yī)學(xué)會鑒定是研究醫(yī)療過失傷害鑒定，在醫(yī)療行為中故意所致患者的損害結(jié)果是屬于故意傷害論，已不屬于醫(yī)學(xué)會鑒定的范圍。法醫(yī)的司法鑒定是研究犯罪嫌疑人的故意、故失傷害鑒定。兩者鑒定都可以是人身損害賠償鑒定的內(nèi)容，但各自所在的不同部門、各自所研究的對象不完全同一。

在《侵權(quán)責(zé)任法》實施之前，在全國人大常委會法制工作委員會出臺的《關(guān)于對法醫(yī)類鑒定與醫(yī)療事故技術(shù)鑒定關(guān)系問題的意見》(以下簡稱《意見》)中指出：“醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的內(nèi)容不都屬于法醫(yī)類鑒定，涉及尸檢、傷殘等級鑒定，屬于法醫(yī)類鑒定范圍。對此類鑒定事項在進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定時，由已列入鑒定人員名冊的法醫(yī)參加為宜?！?/p>

有關(guān)人身損害賠償鑒定的專業(yè)性問題，其中涉及到傷殘部分，民法專家張新寶教授在《人身損害鑒定制度重構(gòu)》一文中論述：“專業(yè)性：而且鑒定人必須具有分析判斷爭議事項所要求的特定的專業(yè)知識，如能夠進行傷殘鑒定的鑒定人應(yīng)當(dāng)具有傷殘鑒定知識和技能的專家，而不能僅僅是一名普通的法醫(yī)學(xué)專家。鑒定機構(gòu)應(yīng)具有鑒定的儀器、設(shè)備、實驗室等物質(zhì)條件?！庇纱丝梢?，在人身損害賠償?shù)膫麣堣b定中有關(guān)鑒定人的資質(zhì)、鑒定機構(gòu)的物質(zhì)條件更加清澈透明。

第三篇：醫(yī)療損害鑒定

醫(yī)療損害鑒定

釋義醫(yī)療損害鑒定是指，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員，因為在日常醫(yī)療行為中存在法定過錯并造成患者人身損害而導(dǎo)致的醫(yī)療損害民事訴訟中，人民法院對于醫(yī)療技術(shù)等專門問題對外委托的鑒定，統(tǒng)一稱為醫(yī)療損害鑒定，醫(yī)療損害鑒定。

百分網(wǎng)“醫(yī)療損害鑒定”名稱的演變

2010年7月1日《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》實施以前，醫(yī)療損害民事訴訟中的鑒定因人民法院委托的鑒定機構(gòu)不同，其鑒定名稱也不同。人民法院委托醫(yī)學(xué)會進行的鑒定，稱為“醫(yī)療事故技術(shù)鑒定”，委托司法鑒定機構(gòu)進行的鑒定稱為“醫(yī)療過錯司法鑒定”。

為了正確適用《侵權(quán)責(zé)任法》，最高人民法院于2010年6月30日發(fā)布《關(guān)于適用侵權(quán)責(zé)任法若干問題的通知》，《通知》第三條規(guī)定：人民法院適用《侵權(quán)責(zé)任法》審理民事糾紛案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)決定進行鑒定的，統(tǒng)一稱為醫(yī)療損害鑒定。

但是，對于人民法院委托到醫(yī)學(xué)會進行的鑒定，2010年6月28日衛(wèi)生部發(fā)布的《衛(wèi)生部關(guān)于做好<侵權(quán)責(zé)任法>貫徹實施工作的通知》(衛(wèi)醫(yī)管發(fā)61號)規(guī)定為“醫(yī)療損害責(zé)任技術(shù)鑒定”。對于人民法院委托到司法鑒定機構(gòu)進行的鑒定，2010年11月18日發(fā)布的《北京市高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見(試行)》的通知規(guī)定為“醫(yī)療損害責(zé)任過錯鑒定”。

百分網(wǎng)醫(yī)療損害鑒定規(guī)則的適用

2010年7月1日《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》實施以前，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定適用衛(wèi)生部2002年頒布實施的《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法(試行)》，醫(yī)療過錯司法鑒定適用2006年司-法-部頒布實施的《司法鑒定程序通則》，鑒定材料《醫(yī)療損害鑒定》。

衛(wèi)生部2010年6月28日發(fā)布的《衛(wèi)生部關(guān)于做好<侵權(quán)責(zé)任法>貫徹實施工作的通知》指出，醫(yī)療損害責(zé)任技術(shù)鑒定仍然適用《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》。而醫(yī)療損害責(zé)任過錯鑒定，將仍然適用《司法鑒定程序通則》進行鑒定。

百分網(wǎng)醫(yī)療損害鑒定的內(nèi)容

當(dāng)事人有權(quán)對以下內(nèi)容申請鑒定： 醫(yī)療損害鑒定

(1)醫(yī)療機構(gòu)的診療行為有無過錯;

(2)醫(yī)療機構(gòu)是否盡到告知義務(wù);

(3)醫(yī)療機構(gòu)是否違反診療規(guī)范實施不必要的檢查;

(4)醫(yī)療過錯行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系;

(5)醫(yī)療過錯行為在損害結(jié)果中的責(zé)任程度;

(6)人體損傷殘疾程度;

(7)其他專門性問題。

百分網(wǎng)醫(yī)療損害鑒定的主體

人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)決定進行醫(yī)療損害鑒定的，按照《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》及國家有關(guān)部門的規(guī)定組織鑒定。

人民法院委托進行醫(yī)療損害責(zé)任過錯鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)組織鑒定。

在國家有關(guān)部門關(guān)于醫(yī)療損害鑒定的新規(guī)定頒布之前，人民法院也可以委托各級醫(yī)學(xué)會進行醫(yī)療損害責(zé)任技術(shù)鑒定。

百分網(wǎng)醫(yī)療損害鑒定結(jié)論的使用

在醫(yī)療損害民事訴訟中，醫(yī)療損害鑒定結(jié)論是訴訟中的一項重要證據(jù)，依據(jù)最高人民法院民事訴訟的《證據(jù)規(guī)則》，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不能作為定案依據(jù)，因此，鑒定后，人民法院會組織醫(yī)患雙方對證據(jù)進行質(zhì)證。

醫(yī)療損害鑒定文書應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。醫(yī)療損害鑒定文書經(jīng)法庭質(zhì)證確認后，方具有證據(jù)效力。

對有缺陷的醫(yī)療損害鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。當(dāng)事人有證據(jù)證明醫(yī)療損害鑒定結(jié)論有《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條第1款規(guī)定的情形之一的，可以申請重新鑒定。當(dāng)事人申請重新鑒定的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。

第四篇：醫(yī)療損害責(zé)任的訴訟時效有多久

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醫(yī)療損害責(zé)任的訴訟時效有多久

醫(yī)療機構(gòu)與患者在確定醫(yī)療事故的損害責(zé)任時，難免會產(chǎn)生一些糾紛，而解決這類糾紛最好的辦法就是訴訟。但此時當(dāng)事人就要注意醫(yī)療損害責(zé)任訴訟時效的問題了，到底醫(yī)療損害責(zé)任的訴訟時效有多久?贏了網(wǎng)小編為您總結(jié)了相關(guān)知識，供您參考，希望可以幫助到您。

醫(yī)療損害責(zé)任的訴訟時效有多久

受害人通過訴訟途徑尋求司法救濟，首要條件就是符合法律關(guān)于訴訟時效的規(guī)定。訴訟時效直接關(guān)系到受害者被侵害的權(quán)益能否得到保障，侵害人是否將承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。因此，在不過分造成訴累同時充分保障受害人通過訴訟程序向人民法院提出保護其合法民事權(quán)益的請求的有效期限有著重要意義。

在醫(yī)療損害賠償?shù)陌讣?，都存在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。按照我國法律，請求權(quán)競合時只能選擇其中一種請求權(quán)的規(guī)定，法官在醫(yī)療糾紛案件的審判實踐中允許患者選擇更有利于自己的請求權(quán)即提起違約之訴或者侵權(quán)之訴。那么，以侵權(quán)損害賠償提起訴訟的，其時

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效規(guī)定應(yīng)該是適用《民法通則》第一百三十六條第一項，“身體受到傷害要求賠償?shù)模V訟時效期間為一年”。

訴訟時效從知道和應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時計算。但是由于醫(yī)患雙方掌握知識和信息的不對等性，以及醫(yī)療損害后果的潛伏性和隱蔽性。因此，人民法院在審理醫(yī)療糾紛案件中，應(yīng)該從有利于患者的角度出發(fā)，盡量不用“應(yīng)當(dāng)知道”的推測性標(biāo)準(zhǔn)來計算訴訟時效。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第一百六十八條：“人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算;傷害當(dāng)時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算?！憋@然也傾向于以受害人“明確知道”為主要標(biāo)準(zhǔn)，而非“應(yīng)當(dāng)知道”為主要標(biāo)準(zhǔn)。

由于醫(yī)療行為的特殊性(尤其是在長期內(nèi)經(jīng)過多家醫(yī)療機構(gòu)治療的情況下)，以及患者掌握醫(yī)學(xué)知識和病況信息的不足，僅以知道“權(quán)利被侵害”為起點是不足以切實保護受害人的權(quán)利的。因為存在患者發(fā)現(xiàn)損害后果時，由于事隔久遠而無法確定侵害人，因此也在一定時期內(nèi)無法起訴的情形。在這種情況下，有必要以知道“損害后果”和“因果關(guān)系”為起點計算訴訟時效。當(dāng)然，對“因果關(guān)系”的知道只是能確定侵害人為準(zhǔn)，而不要求知道詳細具體的因果關(guān)系分析。因為這種情況應(yīng)該屬于《民法通則》第一百三十七條：“有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間?！敝械奶厥馇闆r。

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如何確定醫(yī)療糾紛訴訟請求

一般醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟請求的項目及數(shù)額確定如下：

因就醫(yī)治療支出的費用以及因誤工減少的收入。包括、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，具體數(shù)額確定同醫(yī)療事故損害賠償區(qū)別不大。

因致殘而主張的項目。包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被撫養(yǎng)人生活費，以及因康復(fù)護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復(fù)費、護理費、后續(xù)治療費。

殘疾賠償金計算與醫(yī)療事故損害賠償糾紛不同，表現(xiàn)在：計算標(biāo)準(zhǔn)不同，按受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)計算;年限不同，自定殘之日起按二十年計算，六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。

被撫養(yǎng)人生活費計算與醫(yī)療事故損害賠償糾紛亦不同，表現(xiàn)在：計算標(biāo)準(zhǔn)不同，按受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標(biāo)準(zhǔn)計算;六十周歲以上的計算年限不同，法律咨詢s.yingle.com

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六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。

因死亡而主張的項目。應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費、被撫養(yǎng)人生活費、死亡補償費以及患者親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。喪葬費按照受訴法院所在地上一職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六月總額計算。死亡賠償金按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計算。六十周歲以上的同殘疾賠償金計算。

精神損害撫慰金。醫(yī)療事故損害賠償中精神損害撫慰金有上限限制，一般醫(yī)療損害賠償中則沒有個限制。

贏了網(wǎng)小編提醒您，在對醫(yī)療事故作出處理之前，確定醫(yī)療機構(gòu)與患者彼此的責(zé)任是很重要的，畢竟后面的賠償是根據(jù)這個責(zé)任進行的。根據(jù)上述的介紹，醫(yī)療損害責(zé)任的訴訟時效一般為一年，但當(dāng)事人要注意具體的起算時間點。以上就是為您總結(jié)的相關(guān)資料，希望可以幫助到您，本網(wǎng)站致力于打造優(yōu)秀的法律咨詢平臺，如果您還有疑問，歡迎進入律師咨詢。

來源：（醫(yī)療損害責(zé)任的訴訟時效有多久http://s.yingle.com/fl/331593.html）

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第五篇：淺談醫(yī)療損害責(zé)任制度的完善(改)

淺談醫(yī)療損害責(zé)任制度的完善

【摘要】《侵權(quán)責(zé)任法》跳出《醫(yī)療事故處理條例》的桎梏，以單章形式規(guī)定了醫(yī)療損害責(zé)任，明確不再以構(gòu)成醫(yī)療事故作為醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的構(gòu)成要件。同時，明確過錯責(zé)任原則, 強調(diào)患者的知情權(quán)，堪稱侵權(quán)責(zé)任立法之一大亮點。但其也存在部分條款過于原則、舉證責(zé)任由弱勢方承擔(dān)、醫(yī)療損害鑒定混亂等缺憾，故需從司法解釋、實行舉證責(zé)任緩和、制定科學(xué)的醫(yī)療損害責(zé)任鑒定制度等方面予以補充和完善。

【關(guān)鍵詞】醫(yī)療損害責(zé)任 醫(yī)療糾紛 舉證責(zé)任

2010年7月1日實施的《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》（以下簡稱《侵權(quán)責(zé)任法》）以單章形式規(guī)定了醫(yī)療損害責(zé)任, 其跳出《醫(yī)療事故處理條例》之桎梏, 明確不再以構(gòu)成醫(yī)療事故作為醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的構(gòu)成要件，進一步明確了醫(yī)療損害歸責(zé)原則，強調(diào)了患者知情權(quán)，為有關(guān)機關(guān)解決醫(yī)患糾紛提供了法律依據(jù), 而且體現(xiàn)了對醫(yī)患關(guān)系以及社會公共利益的關(guān)注, 是我國醫(yī)療侵權(quán)立法的一大進步①。但是, 詳讀相關(guān)條款, 不難發(fā)現(xiàn)其中部分條款規(guī)定得過于原則,鑒于此，本文試圖對醫(yī)療損害相關(guān)問題進行梳理和探討，以期從立法和司法層面完善醫(yī)療損害責(zé)任有所裨益。

一、《侵權(quán)責(zé)任法》中關(guān)于醫(yī)療損害責(zé)任的新變化

《侵權(quán)責(zé)任法》第七章關(guān)于“醫(yī)療損害責(zé)任”的規(guī)定，共有11個條文，全面規(guī)定了新的醫(yī)療損害責(zé)任的救濟規(guī)則，建立了一元化的醫(yī)療損害救濟制度，從立法層面而言，其取得了較大的成功。

1.終結(jié)了“二元化”醫(yī)療損害救濟制度，明確了過錯責(zé)任原則

在實踐中，醫(yī)療事故責(zé)任按照國務(wù)院頒布的《條例》的賠償標(biāo)準(zhǔn)來執(zhí)行，醫(yī)療過錯責(zé)任則按照一般的人身損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)來執(zhí)行。在訴訟中的鑒定方式也有兩個標(biāo)準(zhǔn)，造成了法院在適用法律上的困惑，也給當(dāng)事人的維權(quán)帶來了困難，法律的“二元化”標(biāo)準(zhǔn)混亂，使得醫(yī)療糾紛案件中經(jīng)常出現(xiàn)醫(yī)患雙方各執(zhí)一詞爭論不休②。新出臺的《侵權(quán)責(zé)任法》采用的是“醫(yī)療損害責(zé)任”的概念，將“醫(yī)療事故”納入了“醫(yī)療損害”的外延下。其實施后，醫(yī)療損害賠償將不以是否構(gòu)成醫(yī)療事故為前提，只要侵害到患者權(quán)利，都適用于該法。因此，醫(yī)療糾紛訴訟中的適用法律和賠償標(biāo)準(zhǔn)的二元化現(xiàn)象將被終結(jié)③，使用統(tǒng)一的“醫(yī)療損害責(zé)任”概念，將醫(yī)療損害責(zé)任分為三種基本類型，即醫(yī)療技術(shù)損害責(zé)任、醫(yī)療倫理損害責(zé)任和醫(yī)療產(chǎn)品損害責(zé)任，分別適用不同的歸責(zé)原則和具體規(guī)則。

①②參見趙存喜 ：《評<侵權(quán)責(zé)任法>中的醫(yī)療損害責(zé)任》，《中國司法鑒定》2010年第2期，第36頁。

鄭雪倩、王李紅、聶學(xué)：《正確理解<侵權(quán)責(zé)任法>之醫(yī)療損害責(zé)任》，人民軍醫(yī)出版社2010版，第34-35頁。

③ 劉鑫、王寶珠主編：《<侵權(quán)責(zé)任法>“醫(yī)療損害責(zé)任”條文深度解讀和案例剖析》，人民軍醫(yī)出版社2010年版，第63頁。2.醫(yī)療損害責(zé)任制度舉證責(zé)任的變化

在《侵權(quán)責(zé)任法》頒布之前，根據(jù)最高人民法院《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第4條第1款

（八）項的規(guī)定，醫(yī)療損害糾紛適用舉證責(zé)任倒置，并在實踐中被廣泛使用，是對相對弱勢的患者權(quán)益的保護。而《侵權(quán)責(zé)任法》第54條規(guī)定：患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。第58條規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：

（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；

（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；

（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。由此可見《侵權(quán)責(zé)任法》放棄了之前訴訟中的“舉證責(zé)任倒置”，取而代之的是“過錯原則”和“過錯推定原則”。其第58條明確規(guī)定了三種情形適用過錯直接推定，除了這三種外，其他情況就需要患者主動舉證了。

3.強調(diào)了醫(yī)生的說明義務(wù)和患者的知情同意

④患者知情同意權(quán)對醫(yī)生的職業(yè)行為提出了更高要求?！肚謾?quán)責(zé)任法》第55條規(guī)定：“醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施，需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意?！迸c現(xiàn)行的法律法規(guī)不同的是，《侵權(quán)責(zé)任法》明確了“醫(yī)務(wù)人員未盡到前款注意義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！逼浯危诓∏榈认蚧颊呒覍僬f明、交代上，《條例》規(guī)定是向患方“告知”病情，而《侵權(quán)責(zé)任法》要求醫(yī)療人員向患者“說明”情況，兩者相比較，“說明”一詞，醫(yī)生在交代手術(shù)、特殊檢查、特殊治療等問題上，需承擔(dān)的義務(wù)進一步擴充⑤。醫(yī)生如果在診療程中造成患者損害，雖已盡說明義務(wù)并征得書面同意，并不一定可以免除責(zé)任⑥。另外，在有證據(jù)證明醫(yī)務(wù)人員有過錯的情況下，患者盡管簽署了書面同意，侵權(quán)責(zé)任人還是要承擔(dān)其過錯責(zé)任⑦。

二、《侵權(quán)責(zé)任法》對于醫(yī)療損害責(zé)任相關(guān)規(guī)定的不足之處

《侵權(quán)責(zé)任法》醫(yī)療損害責(zé)任制度進行的改革是有進步的，對保護受害患者的合法權(quán)益方面發(fā)揮極為重要的作用。但是，對《侵權(quán)責(zé)任法》第七章進行全面審視，其仍存在諸多不足。

1.相關(guān)條款加劇了醫(yī)方醫(yī)療活動外的工作負荷，產(chǎn)生新的醫(yī)患糾紛

④ 陳惠、王兵：《侵權(quán)責(zé)任法：為舉證責(zé)任倒置松綁.》，經(jīng)濟科學(xué)出版社2010年版，第46頁。徐江：《<侵權(quán)責(zé)任法>對<醫(yī)療事故處理條例>的繼承與變革》 第54頁，中國衛(wèi)生法制，第7期，23頁 ⑤

⑥王波永：《違反醫(yī)療告知義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任——以<侵權(quán)責(zé)任法>為主要研究視角》，法制與社會，第5期，第22頁。

⑦參見楊立新：《中國醫(yī)療損害責(zé)任制度改革》，《法學(xué)研究》2009年第4期，第37頁。

醫(yī)方為保護自身利益必將強化醫(yī)療服務(wù)中證據(jù)的收集，從而增加醫(yī)方的額外工作量，加劇醫(yī)務(wù)人員的職業(yè)倦怠和對患者的防范，導(dǎo)致醫(yī)患不信任和醫(yī)患關(guān)系的進一步緊張，醫(yī)方執(zhí)業(yè)環(huán)境惡化。如《侵權(quán)責(zé)任法》第60條第1項規(guī)定“患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療”醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任。同時規(guī)定，醫(yī)方也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。也就是說，患者或者其近親屬不配合醫(yī)方進行符合規(guī)范診療的情況下，致使醫(yī)患合同無法延續(xù)，醫(yī)方卻要承擔(dān)收集相應(yīng)證據(jù)免責(zé)，醫(yī)方投入的相應(yīng)成本加大；第60條第3項“限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任”，如何具體明確“當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)”，以何種等級醫(yī)療機構(gòu)為參照，需要衛(wèi)生部細化和標(biāo)準(zhǔn)化；另外，醫(yī)療損害責(zé)任納入《侵權(quán)責(zé)任法》有可能導(dǎo)致醫(yī)方“固步自封”，進而影響醫(yī)學(xué)探索和創(chuàng)新的實現(xiàn)，也影響基于醫(yī)學(xué)倫理學(xué)原則研究成果的臨床應(yīng)用。

2.由患方承擔(dān)舉證責(zé)任，患方難維權(quán)

《侵權(quán)責(zé)任法》第54條規(guī)定由“過錯原則”取代了原來的“舉證責(zé)任倒置原則”。⑧由患方就醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的過錯及因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。這樣的舉證原則可能讓患方的維權(quán)之路更加艱難。其一，由于醫(yī)患之間信息完全不對等，受害人很可能因為缺乏醫(yī)學(xué)知識而無法有效舉證，患方將難以有效維權(quán)；其二，醫(yī)療機構(gòu)為患者提供診療行動的全過程只有通過病歷資料才能最大程度再現(xiàn)，而病歷資料病歷材料絕大部分由醫(yī)療機構(gòu)單方制作和保管，患方除依程序索取，不可能得到醫(yī)療機構(gòu)主動供給的病歷；其三，在舉證責(zé)任倒置的情況下，尚有不少患方不愿通過訴訟解決醫(yī)療糾紛，實行過錯原則勢必會造成更多的醫(yī)療糾紛不能通過訴訟解決，而對于醫(yī)療機構(gòu)來說，患方不愿意通過訴訟解決糾紛，并不能說是好事。⑨諸如此類醫(yī)療糾紛的減少對于整個社會的和諧、穩(wěn)定的發(fā)展也是不利的。

3.對司法鑒定工作所造成的不便

在司法實踐中，我國現(xiàn)行的醫(yī)療損害責(zé)任鑒定制度備受爭議。按照《條例》規(guī)定的醫(yī)學(xué)會進行的醫(yī)療事故責(zé)任鑒定，其所作出的鑒定結(jié)論是在醫(yī)學(xué)會的主導(dǎo)下進行的，不具有司法的嚴肅性，并且被群眾斥之為“醫(yī)醫(yī)相護”，缺少公信力。⑩而司法鑒定機構(gòu)作出的醫(yī)療過錯責(zé)任鑒定，醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員都不相信，因 ⑧ 劉鑫主編：《侵權(quán)責(zé)任法醫(yī)療損害責(zé)任條文深度解讀與案例剖析》，人民軍醫(yī)出版社2010年版，第112 常紀(jì)文：《醫(yī)療損害糾紛處理的若干法律問題——兼論<侵權(quán)責(zé)任法>的不足以及完善》，《中國政法大 楊立新：《<侵權(quán)責(zé)任法>改革醫(yī)療損害責(zé)任制度的成功與不足》，《中國人民大學(xué)學(xué)報》2010年第4期，頁。

⑨學(xué)學(xué)報》2010年第2期。

⑩第19頁。為作鑒定的人是法醫(yī)。在立法過程中，各方都呼吁立法機關(guān)在《侵權(quán)責(zé)任法》中規(guī)定基本的醫(yī)療損害責(zé)任鑒定制度，但都被以“實體法不規(guī)定程序法的內(nèi)容”為理由而予以拒絕，沒有對醫(yī)療損害責(zé)任鑒定作出任何規(guī)定。因此，就留下了醫(yī)療損害責(zé)任鑒定制度這個空白。《侵權(quán)責(zé)任法》生效后，究竟是醫(yī)學(xué)會進行鑒定，還是司法鑒定機構(gòu)進行鑒定，或者另行設(shè)立新的鑒定制度，不得而知，繼續(xù)保持了醫(yī)療損害責(zé)任鑒定的混亂制度，這是不應(yīng)該出現(xiàn)的問題。

三、我國醫(yī)療損害責(zé)任制度之完善

如前所述，《侵權(quán)責(zé)任法》所規(guī)定之醫(yī)療損害責(zé)任制度存有諸多不足。尤其在改革后的醫(yī)療損害責(zé)任中，就受害患者、醫(yī)療機構(gòu)與全體患者的利益平衡等問題，仍有諸多缺憾，需加以完善。

1.對醫(yī)療損害責(zé)任之相關(guān)立法應(yīng)予以解釋，以補充其不足

確定醫(yī)療產(chǎn)品損害責(zé)任應(yīng)當(dāng)區(qū)別缺陷醫(yī)療產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者以及醫(yī)療機構(gòu)的不同，分別適用法律。司法解釋可以規(guī)定：第一，在一般情況下，醫(yī)療機構(gòu)對使用缺陷醫(yī)療產(chǎn)品造成患者損害有過失，或者醫(yī)療機構(gòu)強制指定患者使用缺陷醫(yī)療產(chǎn)品造成患者損害的，適用產(chǎn)品責(zé)任的一般規(guī)則，按照不真正連帶責(zé)任規(guī)則，受害患者一方既可以向醫(yī)療機構(gòu)要求賠償，也可以向缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者或者銷售者要求賠償。醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任后，生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的，醫(yī)療機構(gòu)有權(quán)向生產(chǎn)者或者銷售者追償11。第二，醫(yī)療機構(gòu)使用缺陷醫(yī)療產(chǎn)品致患者損害，無法確定缺陷醫(yī)療產(chǎn)品的制造者或者供貨者的，應(yīng)當(dāng)比照第42條第2款規(guī)定的產(chǎn)品銷售者承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任的規(guī)則，承擔(dān)賠償責(zé)任。第三，《侵權(quán)責(zé)任法》第59條沒有規(guī)定醫(yī)療產(chǎn)品銷售者的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》第42條和第43條的規(guī)定確定缺陷醫(yī)療產(chǎn)品銷售者的責(zé)任。

2.在醫(yī)療技術(shù)過失和因果關(guān)系的證明上實行舉證責(zé)任緩和

舉證責(zé)任緩和，就是在法律規(guī)定的情況下，在原告存在技術(shù)或者其他方面的障礙無法達到法律要求的證明標(biāo)準(zhǔn)時，適當(dāng)降低原告的舉證證明標(biāo)準(zhǔn)，在原告證明達到該標(biāo)準(zhǔn)時，視為其已經(jīng)完成舉證責(zé)任，實行舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。例如，《侵權(quán)責(zé)任法》第66條規(guī)定的環(huán)境污染責(zé)任因果關(guān)系推定，其實就是舉證責(zé)任緩和。在原、被告醫(yī)療資訊嚴重不對稱的醫(yī)療損害責(zé)任中，原告負擔(dān)全部舉證責(zé)任（尤其是過錯和因果關(guān)系要件的舉證責(zé)任）在絕大多數(shù)情況下是難以完成的。如果原告基于資訊的原因而舉證不能達到應(yīng)當(dāng)達到的證明標(biāo)準(zhǔn)，就判決原告負擔(dān)舉證不足的不利訴訟后果，顯然是不公平的。因此，司法解釋應(yīng)當(dāng)對此采取補救措施，在《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第8項規(guī)定的基礎(chǔ) 11楊立新：《<侵權(quán)責(zé)任法>改革醫(yī)療損害責(zé)任制度的成功與不足》，《中國人民大學(xué)學(xué)報》2010年第4期，第19頁。上進行修改，強調(diào)在過錯要件以及因果關(guān)系要件證明上，原告的舉證責(zé)任實行緩和，適當(dāng)降低其證明標(biāo)準(zhǔn)。司法解釋應(yīng)當(dāng)規(guī)定，原告在證明醫(yī)療過失或者因果關(guān)系具有可能性，因受客觀局限無法完成高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)的，視為其已經(jīng)完成舉證責(zé)任，實行舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換，由醫(yī)療機構(gòu)舉證證明自己不存在醫(yī)療過失、自己的醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，能夠證明的，不構(gòu)成醫(yī)療損害責(zé)任，不能夠證明的，確認成立過錯要件和因果關(guān)系要件，構(gòu)成醫(yī)療損害責(zé)任。

3.需制定科學(xué)的醫(yī)療損害責(zé)任鑒定制度

目前的醫(yī)療事故責(zé)任鑒定與醫(yī)療過錯責(zé)任鑒定都存在較大的缺陷，不是合理的醫(yī)療損害責(zé)任鑒定制度。醫(yī)療損害責(zé)任鑒定的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是司法鑒定，具體組織責(zé)任鑒定的不應(yīng)當(dāng)是醫(yī)學(xué)研究機構(gòu)，而是法院和法官。對此，最高人民法院、司法部、衛(wèi)生部應(yīng)當(dāng)制定科學(xué)的、符合司法規(guī)律的醫(yī)療損害責(zé)任鑒定制度。對醫(yī)療損害責(zé)任醫(yī)學(xué)司法鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)像對待其他司法鑒定一樣，法官有權(quán)組織并進行司法審查，有權(quán)決定是不是進行重新鑒定，有權(quán)決定對鑒定結(jié)論是否采信，并且鑒定專家有義務(wù)出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。如果有充分的根據(jù)，法官有權(quán)依據(jù)調(diào)查的事實或者根據(jù)更有權(quán)威的鑒定結(jié)論而否定先前的鑒定結(jié)論，只有這樣，才能保證醫(yī)療損害責(zé)任認定的準(zhǔn)確性和合法性，才能充分保護患者的合法權(quán)益不受侵害。12

綜上所述，面對日益增長的醫(yī)療糾紛案件，《侵權(quán)責(zé)任法》對于醫(yī)療損害責(zé)任的規(guī)定，比先前更加具體、詳細，考慮的也更加周到，但是僅僅數(shù)十條，終究過于原則，且在很多方面仍未涉及，在實際操作案件的過程中可能會遇到很多法律規(guī)定的不清楚或者法律沒有規(guī)定的情形，尤其是醫(yī)療過失行為程度與損害責(zé)任的承擔(dān)，更是處理醫(yī)療事故糾紛案件中的難點，如不及時出臺相應(yīng)司法解釋予以進一步細化和明確，侵權(quán)責(zé)任法能發(fā)揮的作用終究還是有限，這些都需要立法作進一步的細化和規(guī)定，進一步予以完善。

12楊立新：《中國醫(yī)療損害責(zé)任制度改革》，《法學(xué)研究》2009年第4期，第120頁。

主要參考文獻：、[1]王利明：《侵權(quán)責(zé)任法研究》，中國人民大學(xué)出版社2011年版。

[2]楊立新：《中國醫(yī)療損害責(zé)任制度改革》，《法學(xué)研究》2009年第4 期。[3]楊立新：《醫(yī)療損害責(zé)任研究》，法律出版社2009 年版。

[4]楊立新：《論醫(yī)療機構(gòu)違反告知義務(wù)的醫(yī)療侵權(quán)責(zé)任》，《河北法學(xué)》2006年第12期。

[5] 楊立新：《醫(yī)療過失損害賠償責(zé)任的適當(dāng)限制原則》，《政法論叢》2008年第4期。

[6]楊立新：《醫(yī)療侵權(quán)法律與適用》，法律出版社2008年版。