第一篇：教育教學(xué)權(quán)

所謂教育教學(xué)權(quán)，是指教師有權(quán)進(jìn)行教育教學(xué)活動(dòng)，開展教育教學(xué)改革和實(shí)驗(yàn)。這是教師為履行教育教學(xué)職責(zé)必須具備的基本權(quán)利，也是教師職業(yè)活動(dòng)中特有的一項(xiàng)內(nèi)容和權(quán)利。其基本涵義包括：(1)教師可依據(jù)其所在學(xué)校的教學(xué)計(jì)劃、教學(xué)工作量等具體要求，結(jié)合自身的教學(xué)特點(diǎn)自主地組織課堂教學(xué)；(2)按照教學(xué)大綱的要求確定其教學(xué)內(nèi)容和進(jìn)度，并不斷完善教學(xué)內(nèi)容；③針對(duì)不同的教育教學(xué)對(duì)象，在教育教學(xué)的形式、方法、具體內(nèi)容等方面進(jìn)行改革、實(shí)驗(yàn)和完善。

教育教學(xué)權(quán)的表現(xiàn)形式應(yīng)該是不拘一格、多種多樣的。從課內(nèi)到課外，從校內(nèi)到校外，只要是存在教育教學(xué)資源的地方，都可以成為教師行使教育教學(xué)權(quán)利的用武之地。由此，我們說教育教學(xué)權(quán)的具體表現(xiàn)形式可以有以下幾種：

一、德育滲透，率先垂范。抓德育既要靠教師的循循善誘，春風(fēng)化雨，又要靠教師的率先垂范，身體力行。教師的教育教學(xué)權(quán)，當(dāng)以這種表現(xiàn)形式為先。

二、點(diǎn)撥學(xué)習(xí)，指導(dǎo)實(shí)踐。教師的科學(xué)引領(lǐng)可以使學(xué)生的學(xué)習(xí)效果實(shí)現(xiàn)最優(yōu)化，學(xué)生的實(shí)踐能力在這個(gè)過程中會(huì)得到真正的培養(yǎng)和鍛煉。教師的教育教學(xué)權(quán)，當(dāng)以這種表現(xiàn)形式為本。

三、開展活動(dòng)，總結(jié)收獲。豐富多彩的團(tuán)隊(duì)活動(dòng)是學(xué)生學(xué)習(xí)生活的精神文化食糧，通過活動(dòng)促團(tuán)結(jié)贏合作出成績，是大有可為的。教師的教育教學(xué)權(quán)，當(dāng)以這種表現(xiàn)形式為基。

四、表揚(yáng)批評(píng)，綜合評(píng)價(jià)。學(xué)生在校內(nèi)外的各種表現(xiàn)都是教師可以用來評(píng)價(jià)的依據(jù)，客觀公正而又不失藝術(shù)性的評(píng)價(jià)可以對(duì)學(xué)生起到極大的激勵(lì)作用。教師的教育教學(xué)權(quán)，當(dāng)以這種表現(xiàn)形式為魂。

五、交流合作，齊抓共管。成功的教育離不開水平一流、團(tuán)結(jié)協(xié)作的師資隊(duì)伍，也離不開學(xué)生家長的信任支持和密切配合。在教師工作影響力的積極作用下實(shí)現(xiàn)全社會(huì)共同關(guān)心扶持教育，是教育發(fā)展的最佳境界。教師的教育教學(xué)權(quán)，當(dāng)以這種表現(xiàn)形式為高。

為保障教師的教育教學(xué)權(quán)，各級(jí)人民政府、教育行政部門、有關(guān)部門、學(xué)校和其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：(一)提供符合國家安全標(biāo)準(zhǔn)的教育教學(xué)設(shè)施和設(shè)備；(二)提供必需的圖書、資料及其他教育教學(xué)用品；(三)對(duì)教師在教育教學(xué)、科學(xué)研究中的創(chuàng)造性工作給以鼓勵(lì)和幫助；(四)支持教師制止有害于學(xué)生的行為或者其他侵犯學(xué)生合法權(quán)益的行為。任何組織或個(gè)人都不得非法剝奪在聘教師從事教育教學(xué)活動(dòng)，開展教育教學(xué)改革和實(shí)驗(yàn)的權(quán)利。

第二篇：《權(quán)》教育警示片有感

“物必先腐，而后蟲生”，“人有鐵骨，安身立命”

記友邦廉政教育警示片《權(quán)》

古人云：“以銅為鏡，可以正衣冠；以古為鏡，可以知興替；以人為鏡，可以明得失?！薄Ｖ薪ㄈ钟寻铐?xiàng)目近期組織了全體人員集中觀看了崗位廉政風(fēng)險(xiǎn)警示教育片《權(quán)》。該片以天津市人防辦原副主任楊海案為例，詳細(xì)講述了他利用職務(wù)便利收受巨額賄賂，生活極度腐化的事實(shí)，并對(duì)其作案手段和貪欲心理進(jìn)行了深刻分析，揭示了他們因權(quán)力觀、價(jià)值觀錯(cuò)位而導(dǎo)致貪欲膨脹、腐化墮落、自毀前途的心路歷程。作為身在國企的黨員干部，觀看此片給以了我極大的震撼和警示，更加深刻體會(huì)了遵紀(jì)守法和持正自律的重要性。

楊海的歧路人生，讓我痛心更讓我警醒，一個(gè)踏實(shí)肯干的人，在受到組織培養(yǎng)和重用后，因?yàn)槔嫜模浟怂撚械牟偈睾吐氊?zé)，貪污受賄，腐化墮落，以權(quán)謀私，貪圖物質(zhì)享受，心存僥幸。最終毫無疑問地被拉下馬下來，受到了應(yīng)有的處罰，鐵窗幽幽，再深的懺悔也挽不回犯下的錯(cuò)誤，留下的只能是慘重的代價(jià)和對(duì)世人警醒。

千里之堤毀于蟻穴，緊守清廉之本才能長城不倒。儉節(jié)則昌、淫夫則亡，為權(quán)者，切忌在高位時(shí)風(fēng)光無限，以為權(quán)力在握便可呼風(fēng)喚雨，為所欲為，應(yīng)當(dāng)時(shí)刻謹(jǐn)記身為一名黨員干部身負(fù)的責(zé)任和義務(wù)，在其位，謀其政，全心全意為人民謀利益，廉潔自律，警鐘長鳴，戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，如履薄冰。要一日三省吾身，思想上向黨看齊，時(shí)刻保持黨員干部的崇高信仰，在“糖衣炮彈”面前立場(chǎng)不動(dòng)搖，在形形色色的誘惑上信念不松懈，從胡錦濤總書記強(qiáng)調(diào)：“黨的執(zhí)政能力不僅體現(xiàn)在黨的理論和路線方針政策上，而且體現(xiàn)在領(lǐng)導(dǎo)干部的良好作風(fēng)上和嚴(yán)于律己的具體行動(dòng)上”到習(xí)主席的“建廉潔政治的總動(dòng)員”，我們必須要積極向中央靠攏，要從思想上擺正心態(tài)，時(shí)刻自我反省，保持警鐘長鳴；還要從根源上認(rèn)識(shí)到人民群眾的偉大地位，必須始終堅(jiān)持全心全意為人民服務(wù)的宗旨，一切從人民群眾的根本利益出發(fā)，切實(shí)做到權(quán)為民所用，利為民所謀。

智者不為非其事，廉者不為非其有。在新時(shí)代的歷史背景下，黨員干部尤其是央企的領(lǐng)導(dǎo)干部，在金錢和利益的誘惑下，必須樹立正確的權(quán)力觀和價(jià)值觀，不僅要做一個(gè)智者，更要做一個(gè)廉者。首先，要正確看待和運(yùn)用手中的權(quán)力，明確人民和國家利益至上，在日常工作做到自律，在生活中做到自重。時(shí)刻警惕權(quán)力、金錢等方面的誘惑,保持清醒頭腦，增強(qiáng)拒腐防變的意識(shí)和能力，切實(shí)把住思想道德底線。其次，時(shí)刻反思和學(xué)習(xí)，對(duì)照黨章和黨的精神，不斷改造自己的價(jià)值觀和思想觀，常修為政之德，常思貪欲之害，珍惜自身的工作崗位，通過不斷實(shí)干歷練，戰(zhàn)勝“糖衣炮彈”，抵制歪風(fēng)邪氣，實(shí)現(xiàn)自我激勵(lì)和自我超越。

企黨員干部，應(yīng)該立大志、做大事，積極響應(yīng)黨的廉政建設(shè)，帶頭執(zhí)行黨的路線方針，全心全意為人民服務(wù)，工作上努力爭(zhēng)先創(chuàng)優(yōu)，為普通員工樹立榜樣和標(biāo)桿，真正做到在其位，謀其職，不投機(jī)取巧，不嘩眾取龐，踏踏實(shí)實(shí)，勤勤懇懇。欲不除，如蛾撲燈,焚身乃止;貪無了,如猩嗜酒,鞭血方休，貪欲不除，就如楊海一般，身居要職，衣食無憂，尚不知足，竟然還大肆收取賄賂，大搞權(quán)錢交易，利用手中的權(quán)力，為個(gè)人謀取不正當(dāng)利益，最終受到了法律的制裁和嚴(yán)懲黨風(fēng)廉政建設(shè)，而反觀我們敬愛的大姐書記陳超英，她深處高位而不驕，十幾年如一日，為企業(yè)服務(wù)，夙興夜寐，為員工著想，嘔心瀝血。作為書記的她，淡泊名利、清正廉潔，從未縈個(gè)人得失在心，從未利用自己的地位權(quán)勢(shì)謀取私利。在任期間，陳大姐堅(jiān)持原則，秉持正義，頂住壓力，查處了多起違法亂紀(jì)的案子，維護(hù)了國有資產(chǎn)的價(jià)值和黨紀(jì)國法的尊嚴(yán)。滄海橫流，方顯英雄本色，我們應(yīng)該看到黨風(fēng)廉潔建設(shè)不僅單依靠陳書記這樣的好干部堅(jiān)守職責(zé)，更應(yīng)該要加強(qiáng)反腐敗機(jī)制建設(shè)，對(duì)腐敗分子嚴(yán)厲懲治，使他們?cè)诤翁幎紵o藏身之地；同時(shí)，立足于廉政教育和開展學(xué)習(xí)指導(dǎo)，利用好中建總公司頒發(fā)的《廉潔建設(shè)指導(dǎo)書》，扎實(shí)推進(jìn)“四抓一注重”（抓典型、抓宣傳、抓隊(duì)伍、抓機(jī)制、注重研究）工作，積極建設(shè)有中建特色的中建廉潔文化，將“廉潔文化四進(jìn)”（進(jìn)項(xiàng)目、進(jìn)班子、進(jìn)崗位、進(jìn)家庭）落到實(shí)處，才能防范于未然，永葆央企的活力與青春。如此，依靠機(jī)制和干部自身的自律自覺共同構(gòu)筑起廉政的防護(hù)網(wǎng)，讓每一位領(lǐng)導(dǎo)干部真正做到忠于國家、忠于信仰，踐行中國建筑對(duì)于世界的承諾。

第三篇：權(quán)臺(tái)幼兒園禁毒教育

權(quán)臺(tái)幼兒園禁毒教育

一、指導(dǎo)思想

根據(jù)有關(guān)部門文件精神為指導(dǎo)，在園領(lǐng)導(dǎo)的要求下，積極開展各項(xiàng)有關(guān)禁毒宣傳活動(dòng)內(nèi)容，結(jié)合嚴(yán)打整治和創(chuàng)建安全文明校園活動(dòng)，認(rèn)真開展宣傳教育工作，提高全園師生防毒、拒毒的意識(shí)，開創(chuàng)無毒校園工作。

二、工作目標(biāo)

積極開展“不讓毒品進(jìn)校園”活動(dòng)，使幼兒從小樹立遠(yuǎn)離毒品，拒絕毒品的意識(shí)，實(shí)現(xiàn)“不吸毒，校園無毒品”的目標(biāo)。

三、組織領(lǐng)導(dǎo)

1、成立領(lǐng)導(dǎo)小組。組長：姚萍 副組長：張西鳳 成員：全園教職工

四、工作措施

1.提高認(rèn)識(shí)，明確責(zé)任，構(gòu)建廣大師生禁毒預(yù)防教育的長效機(jī)制 充分認(rèn)識(shí)到創(chuàng)建“無毒校園”，為幼兒營造安全穩(wěn)定的學(xué)習(xí)和生活環(huán)境，是貫徹落實(shí)“三個(gè)代表”重要思想，實(shí)施科教興國戰(zhàn)略，促進(jìn)教育事業(yè)和經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展的必然要求，是構(gòu)造和諧社會(huì)、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的客觀要求。

2.創(chuàng)新思路，全方位開展預(yù)防教育工作。

（1）要把“教育與防范”、“教育與管理”有機(jī)地結(jié)合起來，多渠道、全方位地開展創(chuàng)建“無毒校園”工作，增加預(yù)防教育工作的長效性和實(shí)效性。

（2）落實(shí)中小學(xué)生禁毒教育責(zé)任制，認(rèn)真實(shí)施《中小學(xué)生毒品預(yù)防專題教育大綱》，確保教學(xué)計(jì)劃、教材、課時(shí)、師資四到位。（3）要通過觀看錄相學(xué)習(xí)禁毒知識(shí)，宣傳毒品危害，使廣大師生了解毒品給中華民族帶來深重災(zāi)難和奇恥大辱的近代史，懂得吸毒會(huì)傳播疾病，損害健康；吸毒會(huì)摧毀家庭；吸毒會(huì)誘發(fā)犯罪；吸毒危害社會(huì)穩(wěn)定和人民安全的道理。培養(yǎng)幼兒自覺抵制毒品的意識(shí)和責(zé)任。（4）要利用主題班會(huì)等活動(dòng)，利用宣傳畫、圖片展覽等形式，在全校幼兒中掀起一場(chǎng)“珍惜生命、遠(yuǎn)離毒品”的預(yù)防教育活動(dòng)。3組織幼兒集中觀看的禁毒教育專題片的教學(xué)光碟。

4.毒品預(yù)防制度在全校內(nèi)予以公示，在學(xué)校醒目的位置設(shè)立禁毒宣傳和教育的標(biāo)志。

5.開設(shè)禁毒教育課。各班老師要利用3、9月份安全教育活動(dòng)月的開展，以一節(jié)禁毒主題課納入教學(xué)管理，把教案交到辦公室。

權(quán)臺(tái)兒園

第四篇：對(duì)教師教育權(quán)的法律探討

對(duì)教師教育權(quán)的法律探討

劉冬梅

(河南師范大學(xué))

摘 要：教師教育權(quán)特指教師在教育教學(xué)活動(dòng)及其他相關(guān)活動(dòng)中所享有的自主性權(quán)利，是教師職業(yè)特定的權(quán)利。教師法律地位的界定是確定教師教育權(quán)的重要前提。教師作為履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員，主要享有教育教學(xué)權(quán)、教育評(píng)價(jià)權(quán)、指導(dǎo)學(xué)生權(quán)、懲戒權(quán)等教育自主權(quán)。在當(dāng)前教師聘任制背景下，為切實(shí)保障教師的教育自主權(quán)，應(yīng)盡快出臺(tái)教師任用條例及其他相關(guān)法規(guī)，依法規(guī)范教師任用合同，完善教師申訴制度，拓寬教師權(quán)利的救濟(jì)途徑。

關(guān)鍵詞：教師學(xué)校教育權(quán)

隨著教師任用制度改革的日漸深入，學(xué)校與教師之間的關(guān)系發(fā)生了深刻的變化，過去那種縱向的隸屬型的任命關(guān)系正轉(zhuǎn)化為橫向的平權(quán)型的聘任關(guān)系，這一關(guān)系的轉(zhuǎn)換給我們提出了一系列問題，教師的權(quán)利有哪些，教師的自主權(quán)有多大，如何保障教師的教育權(quán)，這些問題亟待研究和解決。本文主要從教育法學(xué)的視角對(duì)教師在聘任制背景下的教育自主權(quán)問題加以探討。

一、教師的法律特征

教師的職業(yè)性質(zhì)和身份定位，是界定教師法律特征的前提。教師職業(yè)性質(zhì)的定位主要是看其是否具有專業(yè)性。對(duì)此人們的認(rèn)識(shí)經(jīng)歷了一個(gè)漫長的發(fā)展變化過程。古代社會(huì)，由于教育的水平較低，傳授知識(shí)有限，人民普遍認(rèn)為教師就是有知識(shí)的人，只要有知識(shí)就可以當(dāng)教師。現(xiàn)代學(xué)校出現(xiàn)后，由于教育規(guī)模的擴(kuò)大，教學(xué)內(nèi)容的不斷增加，人們逐漸認(rèn)識(shí)到有知識(shí)同時(shí)并懂得如何教的人，才能當(dāng)好教師?？梢哉f，師范教育從無到有，由低到高的發(fā)展史就是教師職業(yè)不斷向著專業(yè)化方向邁進(jìn)的歷史。1966年10月聯(lián)合國教科文組織發(fā)表的《關(guān)于教師地位的建議》指出，“教育工作應(yīng)被視為專門職業(yè)。這種職業(yè)是一種要求教師具備經(jīng)過嚴(yán)格并持續(xù)不斷的研究才能獲得并維持專業(yè)知識(shí)及專門技能的公共業(yè)務(wù)”。世界上多數(shù)國家都采納了這一建議。我國《教師法》第三條明確規(guī)定，“教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員”。這說明，在我國教師是一種專門的職業(yè)，教師的職責(zé)就是教育教學(xué)，這是教師在職業(yè)屬性上的法律特征。

對(duì)于教師的身份定位，不同的國家有不同的規(guī)定，從世界范圍講，大致有公務(wù)員、雇員、公務(wù)員兼雇員三種類型。一些國家如法、日等國將公立學(xué)校教師定為國家公務(wù)員，由政府任用，享有公務(wù)員的各項(xiàng)權(quán)利，基于教育者地位，還享有諸如教員會(huì)議權(quán)、建議自由權(quán)等特殊權(quán)利。當(dāng)然基于公務(wù)員的身份，公立學(xué)校的教師在集體談判及罷工等事宜上，也會(huì)受到一定的限制。世界上幾乎所有的私立學(xué)校教師均屬于雇員身份。也有一些國家的公立學(xué)校教師屬于公職雇員。還有一些國家如英、美等國的公立學(xué)校的教師兼有公務(wù)員和雇員雙重身份。一方面，基于公務(wù)員身份，他們享有公務(wù)員法律規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利；另一方面，基于雇員身份，他們又具有契約中所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)我國現(xiàn)行的《國家公務(wù)員條例》，教師不屬于公務(wù)員系列。根據(jù)《教師法》的規(guī)定，教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員。這種定位既不同于傳統(tǒng)的自由職業(yè)者，也有別于國家公務(wù)員，是一種專業(yè)人員。要想從事教師職業(yè)，必須獲得相應(yīng)的教師資格。教師資格是國家對(duì)專門從事教育教學(xué)工作人員的最基本要求，它規(guī)定了從事教師工作必須具備的條件。世界上許多國家對(duì)教師的資格標(biāo)準(zhǔn)都有嚴(yán)格的規(guī)定，不少國家建立了教師許可證制度或教師資格證書制度。我國的《教師法》、《教師資格條例》對(duì)教師資格的分類、取得條件、認(rèn)定程序等一系列問題作了相應(yīng)規(guī)定，以法律的形式確立了我國的教師資格制度。教師是專業(yè)人員，這是教師的身份特征。

教師在法律上的權(quán)利分為兩部分，一方面是指教師作為一般公民所享有的權(quán)利，另一方面指教師作為教育者的權(quán)利。作為普通公民，教師享有《憲法》所規(guī)定的基本權(quán)利；作為專業(yè)人員，教師在從事教育教學(xué)活動(dòng)中有其特殊的權(quán)利，這是一種職業(yè)特定的權(quán)利。這里我們所談的教師權(quán)利是針對(duì)教師的職業(yè)權(quán)利而言的。關(guān)于教師的基本權(quán)利，我國的教師法作了專門規(guī)定，概括起來主要有教育教學(xué)權(quán)；科學(xué)研究權(quán)；管理學(xué)生權(quán)；獲取報(bào)酬待遇權(quán)；民主管理權(quán)；進(jìn)修培訓(xùn)權(quán)等。教師的教育權(quán)與教師的基本權(quán)利不是同一個(gè)概念，兩者是部分與整體的關(guān)系，教師教育權(quán)是教師基本權(quán)利的重要組成部分。教師的教育權(quán)主要指教師在教育教學(xué)活動(dòng)及其他專業(yè)性活動(dòng)中所享有的自主性權(quán)利。很顯然，教師在教育教學(xué)、管理學(xué)生、教育評(píng)價(jià)等方面的權(quán)利，都應(yīng)屬于教師教育權(quán)的范疇。

二、從教師與教育行政機(jī)關(guān)的關(guān)系看教師的教育權(quán)

從教師與教育行政機(jī)關(guān)的關(guān)系看，兩者之間是行政管理者與行政相對(duì)人的教育行政法律關(guān)系。教育行政部門是以國家的名義代表國家來行使管理職權(quán)的，居于主導(dǎo)地位。教育行政部門通過依法管理、依法行政來規(guī)范教師的教育教學(xué)行為，維護(hù)教師的合法權(quán)益。在教師管理方面，教育行政部門的主要職責(zé)是：合理配置教師，制定教師培養(yǎng)培訓(xùn)規(guī)劃；認(rèn)定教師資格；管理教育經(jīng)費(fèi)，保證教師的教育教學(xué)工作條件；受理教師的申訴；確定教師考核的標(biāo)準(zhǔn)及方法，對(duì)教師的考核工作指導(dǎo)和監(jiān)督。作為教育行政管理相對(duì)人，教師應(yīng)認(rèn)真執(zhí)行教育行政機(jī)關(guān)的決定、命令和指示，并對(duì)教育行政機(jī)關(guān)的工作予以監(jiān)督。教育行政部門依法行使自身的權(quán)力，不得非法干涉教師正常的教育教學(xué)活動(dòng)，當(dāng)教師認(rèn)為當(dāng)?shù)亟逃姓块T侵犯其根據(jù)《教師法》規(guī)定享有的權(quán)利時(shí)，可以向同級(jí)人民政府或者上一級(jí)人民政府主管部門提出申訴，并可依法提起行政復(fù)議或行政訴訟。

三、從教師與學(xué)校的關(guān)系看教師的教育權(quán)

從國外教師管理體制看，在西方許多國家，教師與學(xué)校的關(guān)系表現(xiàn)為一種雇傭關(guān)系。學(xué)校在其權(quán)限范圍內(nèi)，可以決定教師雇傭和解雇，向教師布置任務(wù)，監(jiān)督評(píng)價(jià)教師的工作；教師在任用期限內(nèi)享有教育自由權(quán)以及公民應(yīng)享有的權(quán)利。對(duì)于校方侵害教師權(quán)利的行為，教師可依法提出申訴。20世紀(jì)80年代中期以來，教師專業(yè)化發(fā)展受到了歐美國家的高度重視，在美國形成了一場(chǎng)旨在促進(jìn)教師專業(yè)化發(fā)展的教師賦權(quán)運(yùn)動(dòng)，“讓他們?cè)诟髯缘墓ぷ髦袚碛懈嗟淖灾鳈?quán)，同時(shí)在參與學(xué)校政策的制定過程中有集體發(fā)言權(quán)。? 在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下, 學(xué)校被視為政府的附屬機(jī)構(gòu)，實(shí)行的是教師任命制，對(duì)教師進(jìn)行行政管理；教師被視為國家干部，由國家統(tǒng)一分配、統(tǒng)籌管理。學(xué)校與教師之間完全是一種支配與服從的關(guān)系，這種關(guān)系實(shí)質(zhì)是一種行政法律關(guān)系。隨著社會(huì)的轉(zhuǎn)型與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立，教師任命制已難以適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，打破教師終身任用制，建立“公平、平等、競(jìng)爭(zhēng)、擇優(yōu)”的教師人才選擇機(jī)制，成為教育改革的客觀要求。1993年頒布的《教師法》明確規(guī)定：“學(xué)校和其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)逐步實(shí)行教師聘任制。教師的聘任應(yīng)當(dāng)遵循雙方地位平等的原則，由學(xué)校和教師簽訂聘任合同，明確規(guī)定雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任?！薄督逃ā泛汀督處煼ā芬矊?duì)教師聘任制作出了明確規(guī)定。依照法律規(guī)定，教師是“履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員”，不再是“干部”；學(xué)校不再是教育行政機(jī)關(guān)的附屬機(jī)構(gòu)，而是獨(dú)立的法人。隨著我國人事制度改革的進(jìn)一步推進(jìn)，學(xué)校與教師之間正在不斷產(chǎn)生大量的民事法律關(guān)系和新型的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，學(xué)校與教師之間的法律關(guān)系發(fā)生了質(zhì)的變化。

對(duì)于學(xué)校而言，有權(quán)聘任和管理教師,這是學(xué)校辦學(xué)自主權(quán)的應(yīng)有之義。根據(jù)《教育法》規(guī)定，學(xué)校有權(quán)聘任教師及其他職工，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或者處分，同時(shí)應(yīng)當(dāng)維護(hù)教師及其他職工的合法權(quán)益。依照《教師法》的規(guī)定，學(xué)校應(yīng)當(dāng)對(duì)教師的政治思想、業(yè)務(wù)水平、工作態(tài)度和工作成績進(jìn)行考核。作為聘任人，學(xué)?？筛鶕?jù)國家有關(guān)規(guī)定和教學(xué)、科研實(shí)際需要，設(shè)置教師職務(wù)，自主確定教師結(jié)構(gòu)比例崗位，評(píng)聘教師和其他專業(yè)技術(shù)人員的職務(wù)，調(diào)整津貼及工資分配。作為受聘人，教師有權(quán)根據(jù)本人的知識(shí)水平和實(shí)際能力選擇適宜于自己的工作崗位，有權(quán)自主地選擇教材、組織課堂教學(xué)活動(dòng)；有權(quán)依照教學(xué)大綱的要求確定教學(xué)內(nèi)容，自主確定教學(xué)方法及考試形式；有權(quán)進(jìn)行教育教學(xué)改革和實(shí)驗(yàn)；有權(quán)自主確定研究方向，進(jìn)行科學(xué)研究、技術(shù)開發(fā)，撰寫學(xué)術(shù)論文、著書立說；有權(quán)參加學(xué)術(shù)交流活動(dòng)，在學(xué)術(shù)研究中發(fā)表自己的觀點(diǎn)，開展學(xué)術(shù)爭(zhēng)鳴；有權(quán)對(duì)學(xué)校的教育教學(xué)、管理工作提出意見和建議，通過教職工代表大會(huì)或者其他形式，參與學(xué)校的民主管理；有權(quán)參加進(jìn)修與培訓(xùn)。這也是由教師的職業(yè)特點(diǎn)所決定的。學(xué)校在對(duì)教師管理的過程中,必須充分考慮到教師的勞動(dòng)特點(diǎn),給予教師更多的學(xué)術(shù)自主權(quán)，同時(shí)學(xué)校有義務(wù)按合同為教師提高相應(yīng)的教育教學(xué)、科研、進(jìn)修等工作條件。當(dāng)教師認(rèn)為學(xué)校侵犯其合法權(quán)益的，或者對(duì)學(xué)校作出的處理決定不服的，可以向教育行政部門提出申訴，如果對(duì)申訴機(jī)關(guān)處理決定不服的，可依法提起行政復(fù)議。

四、從教師與學(xué)生的關(guān)系看教師的教育權(quán)

教師是教育者，而教育的過程實(shí)質(zhì)上就是師生雙邊合作互動(dòng)的過程，教師在其中起著主導(dǎo)作用。根據(jù)《教師法》的規(guī)定，教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員，承擔(dān)著教書育人，培養(yǎng)社會(huì)主義事業(yè)建設(shè)者和接班人，提高民族素質(zhì)的歷史使命。教師在教育教學(xué)過程中的主導(dǎo)地位與教師所擔(dān)負(fù)的歷史使命，決定了教師對(duì)學(xué)生享有教育權(quán)。教師代表著教育行政部門或?qū)W校對(duì)學(xué)生進(jìn)行教育教學(xué)和管理，在這一過程中，教師享有教育教學(xué)權(quán)、指導(dǎo)學(xué)生有權(quán)、評(píng)價(jià)學(xué)生權(quán)、懲戒權(quán)等。教育教學(xué)有權(quán)是教師的最基本權(quán)利，作為教師，有權(quán)依據(jù)所在學(xué)校的教學(xué)計(jì)劃要求，結(jié)合自身的教學(xué)特點(diǎn)自主地組織課堂教學(xué)；有權(quán)依據(jù)教學(xué)大綱的要求確定教學(xué)內(nèi)容、進(jìn)度，不斷完善教學(xué)內(nèi)容；有權(quán)針對(duì)不同的教學(xué)對(duì)象，在教學(xué)的形式、內(nèi)容、方法和手段上進(jìn)行改革和實(shí)驗(yàn)。此外，指導(dǎo)學(xué)生權(quán)和評(píng)價(jià)學(xué)生權(quán)、懲戒權(quán)都與教師在教育教學(xué)過程中的主導(dǎo)地位密不可分。教師有權(quán)根據(jù)教育教學(xué)規(guī)律和學(xué)生身心發(fā)展特點(diǎn)因材施教，有針對(duì)性地指導(dǎo)學(xué)生的學(xué)習(xí)，在學(xué)生升學(xué)、就業(yè)等方面給予指導(dǎo)；有權(quán)對(duì)學(xué)生的品行和學(xué)業(yè)成績給予客觀公正的評(píng)價(jià)；有權(quán)運(yùn)用正確的指導(dǎo)思想和科學(xué)的方法，使學(xué)生的個(gè)性和能力得到充分發(fā)展；有權(quán)對(duì)學(xué)生的不良行為進(jìn)行批評(píng)教育。當(dāng)然教師在行使教育權(quán)的過程中，要關(guān)心愛護(hù)全體學(xué)生，尊重學(xué)生人格，促進(jìn)學(xué)生德、智、體等方面全面發(fā)展，將關(guān)心愛護(hù)與嚴(yán)格要求相結(jié)合，要正確行使自身的權(quán)利。如果教師在教育教學(xué)過程中侵犯了學(xué)生的合法權(quán)益，則依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！吨腥A人民共和國未成年人保護(hù)法》第15條規(guī)定：“學(xué)校、幼兒園的教職員應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)，不得對(duì)未成年學(xué)生和兒童實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為。”《中華人民共和國教師法》第37條規(guī)定，教師體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改的，由所在學(xué)校、其他教育機(jī)構(gòu)或者教育行政部門給予行政處分或者解聘；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。根據(jù)《教育行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，對(duì)于體罰學(xué)生的教師，可給予撤消教師資格的行政處罰。我國《教育法》明確規(guī)定，學(xué)生對(duì)學(xué)校、教師侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益，可依法提出申訴或者提起訴訟。

五、教師教育權(quán)的法律保障

在聘任制條件下，教師的教育自主權(quán)如何得到切實(shí)有效的保障，這是亟待研究的一個(gè)問題。筆者認(rèn)為，做好這項(xiàng)工作，需要從多方面入手：第一，健全和完善教師任用方面的法律法規(guī)。從教師任用的立法情況看，大多是一些原則性的規(guī)定，關(guān)于教師聘用的期限、考核評(píng)估、職務(wù)晉升等方面還缺乏明晰的規(guī)定，為此，應(yīng)盡快出臺(tái)《教師任用條例》，明確學(xué)校教師的法律地位，確立教師任用的制度和準(zhǔn)則，為教師充分行使教育權(quán)提供立法保障。第二，依法規(guī)范教師聘任合同，加強(qiáng)履職考核，完善激勵(lì)機(jī)制，充分調(diào)動(dòng)教師的教育教學(xué)積極性。聘任合同作為教育合同，不同于一般意義上的經(jīng)濟(jì)性合同，具有一定的社會(huì)公益性。簽訂教師聘任合同時(shí)，必須充分注意這一點(diǎn)。教師的聘任應(yīng)當(dāng)遵循雙方地位平等的原則，明確學(xué)校和教師雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。作為聘任方，學(xué)校應(yīng)為教師提供相應(yīng)的教學(xué)科研條件，努力改善教師的工作條件和生活條件，依法保障教師教育權(quán)的有效行使。第三，完善教師申訴制度，拓寬教師權(quán)利的救濟(jì)途徑。我國《教師法》第39條明確規(guī)定：“教師對(duì)學(xué)?；蛘咂渌?/p>

教育機(jī)構(gòu)侵犯其合法權(quán)益的，或者對(duì)學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)作出的處理不服的，可以向教育行政部門提出申訴，教育行政部門應(yīng)當(dāng)在接到申訴的30日內(nèi)，作出處理?！薄敖處熣J(rèn)為當(dāng)?shù)厝嗣裾嘘P(guān)行政部門侵犯其根據(jù)本法規(guī)定享有的權(quán)利的，可以向同級(jí)人民政府或者上一級(jí)人民政府有關(guān)部門提出申訴；同級(jí)人民政府或者上一級(jí)人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)作出處理”。確定了維護(hù)我國教師合法權(quán)益的行政救濟(jì)制度。從目前的情況看，還應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善教師申訴制度與人事爭(zhēng)議仲裁制度，拓寬教師權(quán)利的救濟(jì)途徑，使教師的教育自主權(quán)得到切實(shí)有效的法律保障。注釋：

? [美]約翰.E.丘伯、泰力.M.默著.政治、市場(chǎng)與學(xué)校.北京:教育科學(xué)出版社,2003.210.

第五篇：擔(dān)保物權(quán)教學(xué)講義

擔(dān)保物權(quán)教學(xué)講義（2011-11-06）

【補(bǔ)充上次課內(nèi)容】

1、兩者產(chǎn)生的依據(jù)不同：由于相鄰關(guān)系涉及到個(gè)人的最低限度的生存需要，而地役權(quán)解決的是一方給另一方提供生活便利，因此相鄰關(guān)系依照法律規(guī)定，一方必須給另一方提供便利，體現(xiàn)的是一種法律的干預(yù)。而地役權(quán)的取得則主要是依據(jù)法律行為，一般是基于當(dāng)事人的合同約定取得，而且必須到不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記才能合法生效。除此之外地役權(quán)還可因遺囑、繼承或時(shí)效等原因取得。

2、兩者的法律性質(zhì)不同：相鄰關(guān)系從本質(zhì)上看都是法定的，不是一種獨(dú)立的物權(quán)，而是所有權(quán)的延伸；而地役權(quán)本質(zhì)上是基于當(dāng)事人自由約定而產(chǎn)生的一種特殊的用益物權(quán)。

3、兩者的法律效力不同：地役權(quán)一般需要登記，否則不能對(duì)抗第三人；而相鄰關(guān)系不是物權(quán)，是基于法律的直接規(guī)定、對(duì)相鄰權(quán)人來說是依據(jù)不動(dòng)產(chǎn)的自然條件而發(fā)生的法定權(quán)利，依其原始權(quán)利而具有對(duì)抗性，無需登記便可當(dāng)然發(fā)生效力。

4、兩者對(duì)權(quán)利的要求程度不同：地役權(quán)對(duì)所有權(quán)的限制比相鄰關(guān)系要大。相鄰關(guān)系作為法定權(quán)利，所反映的是不動(dòng)產(chǎn)毗鄰關(guān)系中最基本的生活、生產(chǎn)、安全要求，是一種基本的生存需要，也有學(xué)者把它稱為最低限度的生活需要，或者說是最低限度的生存需要。地役權(quán)作為約定權(quán)利，反映對(duì)自己土地提供約定的便利要求，自然在對(duì)他人土地利用權(quán)能上比相鄰關(guān)系有較大擴(kuò)展。

5、兩者在存在條件方面也不相同：相鄰關(guān)系的存在條件是權(quán)利主體的不動(dòng)產(chǎn)必須相互毗鄰，包括土地相鄰、房屋等建筑物相鄰等，但一般認(rèn)為在相鄰的兩塊權(quán)屬不同的土地上才會(huì)發(fā)生相鄰關(guān)系；而地役權(quán)只發(fā)生在土地所有人或使用人之間，所反映的相鄰關(guān)系只適用于土地相鄰關(guān)系，但不受土地是否毗鄰的限制。相鄰關(guān)系必須以相互毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)為前提，地役權(quán)并不一定以需役地與供役地相互毗鄰為限度，有時(shí)即使兩地并不相連，但只要有事實(shí)上的利用需要就可以設(shè)定地役權(quán)。

6、是否有償取得及存續(xù)期間不同：相鄰關(guān)系的行使一般是無償要求相鄰方履行義務(wù)，地役權(quán)的設(shè)定雖然可以是無償?shù)牡珜?shí)踐中很少，其伴隨的往往都是有償?shù)摹Ａ硗?，地役?quán)的存續(xù)期間，也可任由當(dāng)事人約定，并可設(shè)定永久地役權(quán)；而相鄰關(guān)系的存續(xù)期間是法定的。

7、權(quán)利義務(wù)主體是否特定不同：相鄰關(guān)系的權(quán)利義務(wù)主體都是特定的，是基于土地毗鄰關(guān)系，權(quán)利義務(wù)主體特定。而地役權(quán)是一種對(duì)世權(quán)，其義務(wù)主體是不特定的人。

綜上，相鄰關(guān)系與地役權(quán)最大的區(qū)別是，相鄰關(guān)系依照法律規(guī)定，一方必須給另一方提供便利，是一種法律干預(yù)。而地役權(quán)即是由雙方根據(jù)合同來自由約定。其核心問題就是是否關(guān)系到生存需要，是否關(guān)系到最低限度的生活需要這們一個(gè)問題

案例一：1996年2月1日，個(gè)體運(yùn)輸戶李龍向某信用聯(lián)社營業(yè)部(以下簡(jiǎn)稱營業(yè)部)貸款5萬元，約定到同年12月份前一次還清貸款本息。同時(shí)李龍還同營業(yè)部訂立了一份抵押擔(dān)保協(xié)議，李龍自愿以他所有的一輛八成新的東風(fēng)牌141貨車為此筆貸款的抵押物，并辦理了抵押登記手續(xù)。1997年3月28日晚，李龍?jiān)谶\(yùn)輸木材途中，因不慎撞到公路旁的大樹上，汽車發(fā)動(dòng)機(jī)嚴(yán)重?fù)p壞，李龍本人也因重傷死亡，此時(shí)人車均已脫保。事后李龍之子李銘將車拖到修理廠修理，但李銘在汽車修好后無力支付1.2萬的修理費(fèi)，修理廠不讓李銘將車開走。營業(yè)部得知車子被扣的情況后，以該車是抵押物不能扣留為由與修理廠協(xié)商。未果后向法院起訴，要求

李銘替其父履行還貸義務(wù)，并請(qǐng)求法院對(duì)此車采取保全措施。修理廠聞?dòng)嵑笠蚕蚍ㄔ浩鹪V，要求李銘立即支付1.2萬元修理費(fèi)，并認(rèn)為其可以從賣車款中優(yōu)先受償。

解析：最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第79條第2款采納第二種觀點(diǎn)。

在我國學(xué)術(shù)界，大部分學(xué)者支持第二種觀點(diǎn)，認(rèn)為留置權(quán)應(yīng)優(yōu)先于抵押權(quán)，理由如下： 1.留置權(quán)是由法律直接規(guī)定而產(chǎn)生的物權(quán)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于通過約定產(chǎn)生的抵押權(quán)。

2.留置權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)通常是因履行加工承攬、貨物運(yùn)輸、倉儲(chǔ)保管等合同而產(chǎn)生。在履行這些合同時(shí)，留置權(quán)人往往要提供一些材料和勞務(wù)服務(wù)，且其費(fèi)用也往往都由留置權(quán)人預(yù)先支付。假如留置權(quán)人享有的留置權(quán)不能優(yōu)先于抵押權(quán)，那么不僅不能實(shí)現(xiàn)其付出的勞動(dòng)價(jià)值，而且有可能使其預(yù)付的費(fèi)用也不能得到補(bǔ)償，這就會(huì)迫使留置權(quán)人采取預(yù)先的措施保障自己的權(quán)利，例如，要求定做人預(yù)先支付價(jià)款，這樣一來就會(huì)不合理地增加交易費(fèi)用。3.留置權(quán)人提供的材料和勞務(wù)，將使標(biāo)的物的價(jià)值增值，這顯然是有利于債務(wù)人;同時(shí)優(yōu)先保護(hù)留置權(quán)，也可能是有利于抵押權(quán)人的。

4.留置權(quán)人行使留置權(quán)，主要目的是為了獲取修理費(fèi)、承攬費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)等，而該費(fèi)用往往數(shù)額較小;拍賣、變賣留置物以后所獲得的價(jià)款，在扣除了上述費(fèi)用以后常常會(huì)有很大的剩余，抵押權(quán)人可以就這些剩余的價(jià)值受償。

5.留置權(quán)人所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)要大于抵押權(quán)人所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。在留置期間，留置物或者抵押物會(huì)發(fā)生毀損滅失以及被分割等危險(xiǎn)，留置權(quán)人要承擔(dān)所有的風(fēng)險(xiǎn);而由于法律賦予抵押權(quán)以不可分性和物上代位性，抵押權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)則是有限的。

第三人的反擔(dān)保問題

1.必要性：例如債務(wù)人自己有財(cái)產(chǎn)可供抵押、質(zhì)押的，一般可直接向債權(quán)人提供擔(dān)保，盡管這種物的擔(dān)保較為可靠，但債權(quán)人出于以下某種考慮也可能不愿接受：希望在債務(wù)人不能清償債務(wù)時(shí)能夠便捷地從保證人處獲得金錢償付；避免抵押物登記或質(zhì)押物運(yùn)輸、保管等方面的麻煩；擔(dān)擾擔(dān)保物日后處理不便，而折價(jià)給自己又無使用價(jià)值等。

2.反擔(dān)保與本擔(dān)保的區(qū)別：反擔(dān)保中的債權(quán)人為原本擔(dān)保人；反擔(dān)保是以原擔(dān)保有效存在為前提的；反擔(dān)保僅限于約定擔(dān)保；反擔(dān)保所擔(dān)保的實(shí)際是原本擔(dān)保人的追償權(quán)。

抵押權(quán)的不可分性，依擔(dān)保物權(quán)的性質(zhì)是指抵押權(quán)設(shè)定后不因抵押物、被擔(dān)保債權(quán)及債務(wù)的分割或讓與而受影響；它的實(shí)質(zhì)是抵押權(quán)這種抽象的權(quán)利不可分地存在于抵押物之上。具體內(nèi)容如下：（1）抵押權(quán)人得就抵押物的全部行使其權(quán)利。抵押物如經(jīng)分割或讓與其一部分，或擔(dān)保一個(gè)債權(quán)的數(shù)個(gè)抵押物之一讓與他人時(shí)，抵押權(quán)不受影響。（2）抵押物部分滅失時(shí)，抵押權(quán)的效力及于全部剩余物。（3）抵押權(quán)設(shè)定后，抵押物的價(jià)格漲落，原則上不發(fā)生抵押人增減抵押物的義務(wù)或權(quán)利。（4）抵押權(quán)所擔(dān)保債權(quán)經(jīng)分割或讓與一部分時(shí)，不影響抵

押權(quán)，各債權(quán)人經(jīng)一致同意后共同對(duì)抵押物的全部行使抵押權(quán)。（5）債權(quán)部分受清償時(shí)，債權(quán)人仍得就其余債權(quán)對(duì)抵押的全部行使抵押權(quán)。（6）債務(wù)分割時(shí)，仍以抵押物的全部擔(dān)保數(shù)人之債。案例7：抵押權(quán)的物上代位性 1996年5月21日，華光經(jīng)貿(mào)有限公司與石橋信用社簽訂借款合同一份，約定石橋信用社給華光公司人民幣60萬元，期限自1996年5月21日至1996年11月21日，月利率為8.025‰；同時(shí)合同還約定，華光公司以其所有的“奔弛”牌豪華轎車一部作抵押，如到期不能還款，石橋信用社可以該汽車拍賣或變賣所得價(jià)款受償。1996年11月19日，華光公司因公出車，途中“奔弛”轎車被另一汽車追尾，造成汽車基本毀壞。石橋信用社到期未收回欠款，遂以華光公司為被告提起訴訟。后經(jīng)查：華光公司的汽車損壞后，其保險(xiǎn)賠償金為45萬元，石橋信用社向保險(xiǎn)公司要求代位受償。

分析方法和思路

1、存在的法律關(guān)系：石橋信用社與華光公司的借款合同關(guān)系；

石橋信用社與華光公司的抵押合同關(guān)系。

2、爭(zhēng)議焦點(diǎn)：抵押權(quán)人可否就抵押人因抵押物滅失獲得的賠償行使物上代位權(quán)。

處理依據(jù)

《擔(dān)保法》51條第二款規(guī)定：抵押人對(duì)抵押物價(jià)值減少無過錯(cuò)的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔(dān)保。抵押物價(jià)值減少的部分，仍作為債權(quán)的擔(dān)保。

處理意見

本案中，華光公司認(rèn)為抵押物汽車的所以權(quán)并未轉(zhuǎn)移，自己對(duì)于汽車的毀壞沒有過錯(cuò)，保險(xiǎn)合同的受益人也不是石橋信用社，因此，石橋信用社無權(quán)要求保險(xiǎn)公司對(duì)其償付保險(xiǎn)賠償金；而石橋信用社認(rèn)為，該抵押物已經(jīng)基本毀壞，使該筆借款喪失了擔(dān)保，如果不受償保險(xiǎn)金，則借款的歸還沒有保證。筆者認(rèn)為，石橋信用社可根據(jù)抵押權(quán)的物上代位性，就華光公司“奔弛”轎車的保險(xiǎn)金代位受償。

依據(jù)《擔(dān)保法》51條的規(guī)定，應(yīng)支持石橋信用社的主張。石橋信用社有權(quán)在抵押物非因抵押人過錯(cuò)行為致價(jià)值減損時(shí)，對(duì)抵押人因此獲得的賠償金行使物上代位權(quán)。

法理分析

本案反映出了抵押的一種特性，即物上代位性。如何正確認(rèn)識(shí)抵押權(quán)的這種特性，是正確處理抵押權(quán)糾紛的關(guān)鍵。抵押概念的核心是抵押權(quán)，它是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)占有、繼續(xù)使用收益而供擔(dān)保債權(quán)以拍賣、變賣該財(cái)務(wù)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物權(quán)。抵押權(quán)人的權(quán)利包括保全抵押物的權(quán)利、收取孳息權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)。其中保

全抵押物的權(quán)利又包括：（1）抵押人過錯(cuò)行為致抵押物價(jià)值減損的，抵押權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求對(duì)方：停止行為；恢復(fù)原價(jià)值；或補(bǔ)充擔(dān)保；（2）但非因抵押人過錯(cuò)行為致抵押物價(jià)值減損的，抵押權(quán)人不能行使上述權(quán)利，只能對(duì)抵押人因此獲得的賠償金行使物上代位權(quán)。

1997年12月17日，被告汝南縣某公司以其公司國有土地15574.3平方米的使用權(quán)作為抵押擔(dān)保，向原告中國農(nóng)業(yè)銀行汝南縣支行借款40萬元，雙方在汝南縣土地管理部門辦理了國有土地使用權(quán)抵押登記。該款到期后，經(jīng)銀行催要，汝南縣某公司未予還款。2004年7月20日，銀行再次向汝南縣某公司發(fā)出催收通知書時(shí)，才知該公司已將抵押的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，用以抵償債務(wù)。銀行隧起訴汝南縣某公司，請(qǐng)求汝南縣某公司償還借款40萬元及利息，并對(duì)抵押的土地使用權(quán)行使抵押權(quán)。

評(píng)析： 本案要解決的一個(gè)問題是，銀行對(duì)已轉(zhuǎn)讓的抵押土地使用權(quán)是否還可行使抵押權(quán)。擔(dān)保法第四十九條規(guī)定，“抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效”。轉(zhuǎn)讓行為無效，并非當(dāng)然無效，只有在抵押權(quán)人或受讓人主張無效時(shí)，法院才可以確認(rèn)無效。如果抵押權(quán)人未主張轉(zhuǎn)讓行為無效，抵押權(quán)人就不得直接行使追及權(quán)，只能向抵押人行使抵押物上的代位權(quán)。

因此，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第六十七條規(guī)定，“抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經(jīng)登記的，抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán)；取得抵押物所有權(quán)的受讓人，可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)，使抵押權(quán)消滅。受讓人清償債務(wù)后可以向抵押人追償”。該條款明確規(guī)定了抵押權(quán)人的追及權(quán)和受讓人的滌除權(quán)。需要說明的是，如果抵押物未經(jīng)登記的，抵押權(quán)不得對(duì)抗受讓人，因此給抵押權(quán)人造成損失的，由抵押人承擔(dān)賠償責(zé)任

綜上分析，本案汝南縣某公司用以抵押擔(dān)保的15574.3平方米的國有土地使用權(quán)，已在土地管理部門進(jìn)行了抵押登記，現(xiàn)雖已轉(zhuǎn)讓給第三人，但作為抵押權(quán)人的銀行并不因此失去對(duì)該土地使用權(quán)的抵押權(quán)，銀行仍有權(quán)使抵押權(quán)。

【案例解析】：張某欲開辦一個(gè)酒店，但資金不足，于1999年以自己房屋4間作抵押向農(nóng)業(yè)銀行貸款8萬元，并辦理了登記手續(xù)，之后張某把房屋中向西的兩間租給了李某，在經(jīng)營酒店的過程中，張某又向工商銀行貸款4萬元并以上面的四間房屋作抵押，簽訂了抵押合同，辦

理了登記手續(xù)，又用同一辦法在建設(shè)銀行貸款2萬元，也辦理了登記手續(xù)。2000年5月歸還了農(nóng)業(yè)銀行4萬元、工商銀行2萬元、建設(shè)銀行1萬元，張某將4間房屋中靠東的2間賣給了孫某，孫某知道房屋上設(shè)有抵押權(quán)，但又在靠東面的側(cè)墻新建了一個(gè)大廚房。2000年10月，張某的酒店倒閉，此時(shí)仍欠農(nóng)業(yè)銀行4萬元，工商銀行2萬元，建設(shè)銀行1萬元，在2000年7月，農(nóng)業(yè)銀行將2萬元貸款的抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓給了工商銀行，現(xiàn)貸款已到期，張某無力償還。

[問題]

(1)張某與承租人李某的租賃房屋合同在4間房屋都抵押后是否繼續(xù)有效?

(2)農(nóng)業(yè)銀行將抵押權(quán)單獨(dú)轉(zhuǎn)讓的行為是否有效，說明理由。

(3)工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、建設(shè)銀行如何實(shí)現(xiàn)自己的抵押權(quán)?

(4)設(shè)工商銀行的債權(quán)先到期，農(nóng)業(yè)銀行的債權(quán)未到期，應(yīng)如何處理?

(5)設(shè)李某的租賃合同尚未到期，抵押權(quán)人能否中止租賃合同?

(6)前述抵押權(quán)人可否就4間房屋和1間廚房一并行使抵押權(quán)?

[正確答案]

(1)繼續(xù)有效，參見《擔(dān)保法》第48條之規(guī)定。

(2)將抵押權(quán)單獨(dú)轉(zhuǎn)讓無效。根據(jù)《擔(dān)保法》第50條之規(guī)定，抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。抵押權(quán)從屬于債權(quán)，只能隨債權(quán)一齊轉(zhuǎn)讓。

(3)根據(jù)《擔(dān)保法》第53、54條之規(guī)定，債權(quán)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價(jià)款受償，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價(jià)款按照以下規(guī)定清償：抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償。因此，工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、建設(shè)銀行可以拍賣、變賣抵押物，將所得價(jià)款按抵押登記的先后順序依次受償。即先清償農(nóng)業(yè)銀行貸款，有余款時(shí)再清償工商銀行，再有余款時(shí)方清償建設(shè)銀行。

(4)根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第78條之規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價(jià)值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。工商銀行的抵押權(quán)順序在農(nóng)業(yè)銀行之后，因此只能就抵押物價(jià)值超出農(nóng)業(yè)銀行債權(quán)的部分受償。

(5)可以。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第66條之規(guī)定，抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對(duì)受讓人不具有約束力。張某將房屋抵押之后方租給李某，因此抵押權(quán)人可以終止租賃合同。

(6)根據(jù)《擔(dān)保法》第55條之規(guī)定，城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物，廚房系對(duì)主房屋設(shè)定抵押權(quán)后新建，故不屬于抵押物，但需要拍賣該抵押的房屋時(shí)，可以依法將廚房一齊拍賣，但對(duì)拍賣廚房所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

【案例6】：物保與人保并存時(shí)保證人的法律責(zé)任

某有限責(zé)任公司缺少流動(dòng)資金，向某銀行申請(qǐng)貸款1000萬元，書面承諾用其一棟辦公樓作為抵押，銀行仍要求其再提供一個(gè)連帶責(zé)任保證擔(dān)保人。經(jīng)過有限公司努力，某商場(chǎng)同意擔(dān)保。事后，銀行與公司簽訂抵押合同，并辦理登記，貸款金額1000萬元，期限為一年。同日，商場(chǎng)與銀行簽訂連帶責(zé)任保證擔(dān)保合同。貸款到期后，公司資金周轉(zhuǎn)困難，無力還款，銀行經(jīng)過考察，認(rèn)為作為抵押的辦公樓有行無市，并且其中幾層被借款人出租給了其他企業(yè)，變現(xiàn)十分困難，而保證人某商場(chǎng)實(shí)力雄厚，有還款能力，因此要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，商場(chǎng)則提出銀行應(yīng)先處置抵押物，不足部分才由商場(chǎng)承擔(dān)。

錦瑟無端五十弦，一弦一柱思華年。莊生曉夢(mèng)迷蝴蝶，望帝春心托杜鵑。滄海月明珠有淚，藍(lán)田日暖玉生煙。此情可待成追憶，只是當(dāng)時(shí)已惘然。