第一篇：論我國協(xié)議離婚制度的完善(定稿)

皖西學院本科畢業(yè)論文（設(shè)計）

論我國協(xié)議離婚制度的完善

作

者 指導教師

路云烽 許慶祝

摘要

協(xié)議離婚制度是婚姻法中的一項重要制度。我國第一部《婚姻法》就確立了協(xié)議離婚制度，隨著婚姻法律制度的完善，我國協(xié)議離婚也有所完善，但協(xié)議離婚制度在客觀上也帶來了一些社會問題，存在一定缺陷，故分析我國協(xié)議離婚制度不足，考察借鑒國外的協(xié)議離婚制度，這些對于完善我國的協(xié)議離婚制度有著非常重要的意義。

關(guān)鍵詞 協(xié)議離婚 程序 自由 限制

Talk about the our country perfect the system of the divorce

agreement Abstract The agreement divorces system is an important institution of marriage law.Our country the first marriage law to establish the system of the divorce agreement.With the improvement of the system of marriage laws, our country also has perfect divorce agreement ,But the agreement divorces system for divorce agreement the regulation of system of too free.Objectively also brought some social problems, there are some defects, for our country the divorce agreement insufficient analysis system, investigation of foreign agreement divorce

system.These to perfect our agreement divorce system has a very important significance.Keywords

divorce agreement program free limit

我國 《婚姻法》規(guī)定男女雙方可以自主決定離婚，充分尊重雙方當事人意思自治，但也要求了雙方必須對子女和財產(chǎn)問題作出處理①。由此可以看出協(xié)議離婚能夠最大限度保護離婚自由，節(jié)省司法資源，但也應當指出的是，和國外的一些協(xié)議離婚制度比較，我國現(xiàn)行的婚姻法對于協(xié)議離婚制度規(guī)定并不完善，對協(xié)議離婚的條件規(guī)定不足，就當前來看協(xié)議離婚存在的缺陷使人有機可乘。為此，完善協(xié)議離婚制度，防止離婚自由權(quán)利濫用，使協(xié)議離婚制度符合《婚姻法》的立法本意，真正的將離婚問題交給當事人解決顯得尤為重要。

一、我國協(xié)議離婚制度的法律規(guī)定

協(xié)議離婚，是指夫妻雙方自愿離異，并就子女和財產(chǎn)問題的處理達成合意，通過有關(guān)部門的特定程序認可即可解除婚姻關(guān)系。由于協(xié)議離婚前提是雙方當事人就有關(guān)離婚問題已達成合意，所以采用這種方式會節(jié)省很多不必要的手續(xù)，提高了效率，便與當事人快速擺脫不幸的婚姻，重新追求美滿的婚姻家庭生活，同時，是雙方當事人自愿接受離婚，排除了當事人怨恨情緒，使得當事人在處理婚后財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)問題更加審慎理智，從而公平兼顧各方利益。所以，協(xié)議離婚受到很大推崇，也越來越多的成為離婚者的選擇。我國目前協(xié)議離婚有以下幾個特征 ：第一，從協(xié)議離婚的主體來看，我國規(guī)定協(xié)議離婚雙方必須具有合法婚姻

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關(guān)系且同時還必須具有完全民事行為能力，第二，協(xié)議離婚的實質(zhì)要件是夫妻雙方對離婚所涉及的一切問題均形成合意，即夫妻對離婚本身及其后果協(xié)商一致[1]。協(xié)議離婚的基礎(chǔ)在于離婚合意?！半x婚合意是夫妻雙方對離婚問題達成的協(xié)議，即夫妻雙方對離婚問題意思表示一致并分別明示[2]，”我國目前法律規(guī)定合意內(nèi)容不僅要求雙方離婚的意愿必須真實，即夫妻雙方均要求離婚，若一方要求離婚，而另一方不同意請求，當然不能達成協(xié)議離婚，同時我國也對婚后的財產(chǎn)問題以及子女撫養(yǎng)規(guī)定需雙方當事人達成合意，達成恰當合理的安排。離婚問題不僅僅是夫妻雙方解除婚姻關(guān)系，它同時涉及子女撫養(yǎng)，財產(chǎn)分割等一系列問題，如若不對此作出規(guī)定處理，勢必會相關(guān)利益人的合法權(quán)益，因此夫妻雙方在達成離婚合意時不能忽視在這些問題上的合意，由此可以看出離婚合意是真實的，全面的，并非形式上的。對于離婚協(xié)議的形成，也就是達成離婚合意，通常是當事人自行協(xié)商的結(jié)果。當然這種協(xié)商應當是平等的、自愿的，雙方的合意應當是真實的。就法律而言，它所注重的僅是雙方形成的全面合意的結(jié)果，并不需要去規(guī)范該合意形成的過程。此外，達成合意的另一途徑是通過外部介入，即通過第三方調(diào)解，但須明確，這種情況下，最終還是需要當事人之間達成協(xié)議。我國目前協(xié)議離婚的條件：

（一）登記離婚條件

從我國 《婚姻法》第 31 條規(guī)定，結(jié)合《婚姻登記條例》的有關(guān)規(guī)定，登記離婚條件可以概括為以下幾點：

1、合法的婚姻，即婚姻關(guān)系為合法締結(jié)，登記離婚在于解除有效的婚姻關(guān)系，因此，必須要求要求雙方有合法有效的婚姻的婚姻關(guān)系[3]，故男女雙方的婚姻關(guān)系需是合法的婚姻關(guān)系，對于法律承認的事實婚姻也可以辦理登記離婚。、主體適格，男女雙方都必須是完全民事行為能力人。對于那些限制或無民事行為人，由于該民事法律行為自始就為無效，故無需通過登記離婚解除。、合意內(nèi)容的真實適當性，即要求離婚合意的內(nèi)容真實,出于雙方自愿作出，而不是虛假的。從目前的社會現(xiàn)狀來看，很多選擇協(xié)議離婚多是由于夫妻雙方一時氣憤，情緒失控作出的，還有一些對于夫妻財產(chǎn)的處分是為了躲避債務而達成合意的，這些情形并不符合法律規(guī)定合意內(nèi)容的真實性。關(guān)于協(xié)議內(nèi)容適當性包括兩方面的內(nèi)容，一方面是雙方關(guān)于離婚協(xié)議不應附人身關(guān)系上的條件。另一方面是對“離婚后果合意應該適當[4]”。對此，法律并沒有作詳細規(guī)定，但對此我們也要明確合意的內(nèi)容雖是當事人意思自治，但其不能違反法律規(guī)定。

（二）訴訟調(diào)解離婚條件

我國《婚姻法》有關(guān)于訴訟調(diào)解離婚規(guī)定②，人民法院進行調(diào)解，這是一種第三人介入的調(diào)解，由于法律的介入下調(diào)解離婚可能更加利于平衡當事人雙方的利益。由于該種調(diào)解只是

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人民法院主持下進行，同時它的前提也必須由雙方當事人達成離婚合意，所以訴訟調(diào)解離婚也要求婚姻關(guān)系的合法性，以及婚姻雙方當事人的主體適格和合意內(nèi)容真實有效，對于訴訟調(diào)解離婚最大的特點是與審判結(jié)合起來，賦予當事人對于自己權(quán)利的充分處分權(quán)。

二、我國協(xié)議離婚制度的不足之處

從以上我國法律對協(xié)議離婚制度的規(guī)定可以看到我國的協(xié)議離婚制度基本上是完備的，充分尊重當事人意思自治和婚姻自由。但《婚姻法》31條規(guī)定的離婚條件過于簡單，對協(xié)議離婚的限制性規(guī)定缺乏，這些問題都是我國離婚制度需要完善的地方。我國協(xié)議離婚制度不足之處有以下幾點：

第一，協(xié)議離婚的實質(zhì)要件規(guī)定不夠清晰明確。當前的協(xié)議離婚的實質(zhì)要件只是籠統(tǒng)的要求當事人雙方達成合意，且對子女和財產(chǎn)以作了處理。然而《婚姻法》對當事人的自愿達成合意并無其他要求，即只要符合意思自治即可，至于離婚的原因和目的等一概不問，因此導致了一些人作出虛假的意思表示，如現(xiàn)在社會生活中，一些人通過此種方式逃避債務，享受住房優(yōu)惠待遇，逃避計劃生育等?，F(xiàn)實生活中以這種假離婚方式規(guī)避有關(guān)法律規(guī)定并不少見，這些人通過欺騙婚姻登記機關(guān)達到目的，由于現(xiàn)行《婚姻登記條例》并沒有相關(guān)處罰規(guī)定，同時由于婚姻登記條例對協(xié)議離婚的審查沒有具體規(guī)定和相關(guān)程序，導致很多假離婚蒙混過關(guān)，很難對這種現(xiàn)象進行限制，此種現(xiàn)象嚴重影響債權(quán)人利益以及國家計劃生育、住房等相關(guān)政策的實行。若任由這種情況發(fā)生下去，勢必影響到社會風氣以及法律的威嚴。

第二，高度自由的離婚制度導致離婚率上升，提高了離婚的風險,從而不利于婚姻家庭的穩(wěn)定性，由于協(xié)議離婚制度簡易，勢必會導致配偶之間對婚姻依賴程度降低，故夫妻雙方可以在任何時候選擇以這種方式離婚，這樣更容易導致夫妻雙方一時沖動造成離婚。對于這種情況造成的婚姻家庭破裂是完全可以避免的，只要對協(xié)議離婚制度做適當?shù)南拗萍纯?，故我國目前的協(xié)議離婚制度在一定程度上推動了草率離婚。

第三，未成年子女的利益未能得到充分保護，目前我國的協(xié)議離婚制度未充分考慮到對未成年子女利益保護問題，在協(xié)議離婚中，雙方當事人為了能夠盡快達成離婚合意，往往會忽略對未成年子女的保護，盡管登記離婚程序規(guī)定對子女問題處理達成合意，但其并沒有進一步對如何保護子女利益，以及就子女撫養(yǎng)問題的合意的合法有效性進行審查，因此對于子女問題的協(xié)議是否符合法律規(guī)定以及是否有利于對未成年子女利益的保護，法律對此是沒有任何審查。往往婚姻關(guān)系解除后，雙方當事人互相推卸責任，不履行對子女的撫養(yǎng)教育義務，這就是由于制度缺陷造成的。

第四，對于無效協(xié)議離婚行為以及可撤銷協(xié)議離婚行為未作出具體法律規(guī)定，這在一定程度上為非法目的離婚以及違背真實意思離婚提供規(guī)避法律的途徑，降低了違法成本，根據(jù)

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我國《民法通則》的規(guī)定，我國也應當對無效協(xié)議離婚行為和可撤銷協(xié)議離婚行為作出規(guī)定，符合我國民法精神，完善協(xié)議離婚制度。

三、國外關(guān)于協(xié)議離婚要件規(guī)定

協(xié)議離婚制度最早產(chǎn)生于古羅馬,現(xiàn)代協(xié)議離婚制度的開端是1804年法國民法典關(guān)于協(xié)議離婚制的規(guī)定。但早期的資本主義法律對協(xié)議離婚制度的限制非常嚴格，如1804年的法國民法典在協(xié)議離婚的年齡、結(jié)婚年限及程序上都做出了嚴格的規(guī)定，使得當時的協(xié)議離婚制度實行起來非常困難。近代以來 確認協(xié)議離婚的國家和地區(qū)越來越多，條件趨于簡單，程序也在不斷簡化。通過對我國之外協(xié)議離婚制度的考察，這些國家和地區(qū)對協(xié)議離婚規(guī)定主要有以下幾個方面，（一）協(xié)議離婚的條件

1、當事人主體適格。即要求離婚的雙方當事人必須是完全民事行為能力人。如法國民法典就有對當事人主體資格的規(guī)定：“夫妻一方處于精神機能失常而受監(jiān)護和司法保護時，不得提出雙方同意的離婚申請。[5]”

2、合意需自愿，即雙方自愿離婚并達成離婚合意，這是協(xié)議離婚的基礎(chǔ)③。這一點我國目前的婚姻法也對此作出了具體規(guī)定，顯然協(xié)議離婚的合意對于協(xié)議離婚來說是一個前提條件，無法達成離婚合意，也就無法進行協(xié)議離婚。

3、對未成年子女問題做出妥善處理。對于未成年子女利益的保護各有不同，但都作出了比較完善的處理規(guī)定，尤其是對子女教育和撫養(yǎng)費用承擔都要求雙方當事人在協(xié)議離婚中寫明，而我國目前并沒有就這一點作出規(guī)定，把責任在協(xié)議離婚中寫明，這樣對于保護未成年子女的利益實踐性強，更加具有可操作性，而我國對于“已作出適當處理”規(guī)定相比之下就有些不完善了。對于協(xié)議離婚監(jiān)護人的確定，日本民法典規(guī)定了法院有權(quán)變更監(jiān)護人，根據(jù)子女利益的需要，變更監(jiān)護人這一制度更加具有靈活性。

（二）協(xié)議離婚的限制性規(guī)定

由于協(xié)議離婚當事人享有高度自由的意思自治權(quán)，為了有效防止離婚雙方當事人濫用權(quán)利，為此很多國家作出限制規(guī)定，主要有：

1、對于申請協(xié)議離婚的期限設(shè)立一定的期限限制，規(guī)定雙方婚姻在存續(xù)了一定期限后，協(xié)議離婚的申請才有效⑤。這一點法國民法典有規(guī)定，這在一定程度上限制婚后草率離婚，婚后初期夫妻雙方都需要一段適應婚姻生活的時間，雙方都有可能因一小事發(fā)生沖突，對此設(shè)定一定期限，是夫妻雙方適應婚姻生活是很有必要的。

2、離婚考慮期制度⑥。法國民法典規(guī)定了三個月的協(xié)議離婚考慮期限，即在雙方申請之

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后法官給與當事人一段時間考慮離婚是否真正出于對于婚姻生活破裂的絕望，重新確認是否離婚，對于未進行確認的，協(xié)議離婚的申請失效。

3、離婚雙方當事人須無未成年子女。有一些國家和地區(qū)規(guī)定了只有夫妻雙方?jīng)]有未成年，由于未成年無法完整的表達自己的意志，處于弱勢一方，父母雙方離婚時有必要聽取子女意見，為此由法官確定監(jiān)護人可能更加利于保護未成年兒童[6]。

綜上所述，可以發(fā)現(xiàn)在一些協(xié)議離婚的國家和地區(qū)中，一方面，各國對當事人雙方的意思自治給予了充分的保護;另一方面，我們也可以看到這些國家和地區(qū)對協(xié)議離婚制度也作了適度的限制，這充分表明，在法律的范疇內(nèi)，沒有絕對的自由，只有相對的自由，盡管法律賦予當事人協(xié)議離婚的權(quán)利，但同時也對當事人權(quán)利行使作了一定限制，防止當事人濫用協(xié)議離婚權(quán)利。

結(jié)合我國當前的協(xié)議離婚制度，對比國內(nèi)外協(xié)議離婚制度的規(guī)定，我國目前協(xié)議離婚制度有一部分已不能完全適應社會經(jīng)濟的發(fā)展，對于如何規(guī)避各種目的的假離婚以及如何保護未成年子女的利益，國外關(guān)于協(xié)議離婚的一些規(guī)定對于完善我國協(xié)議離婚制度具有借鑒價值。為此，我們有必要研究借鑒國外的協(xié)議離婚制度，結(jié)合我國實際情況，完善我國協(xié)議離婚制度[7]。

四、完善我國協(xié)議離婚制度

當前社會離婚率的攀升以及各種假借離婚之名或得非法利益情況都要求我們要重新審視我國當前的婚姻狀況以及《婚姻法》,“障離婚自由，防止輕率離婚，非經(jīng)法定程序辦理的離婚無效[8]”。新中國成立后，我國婚姻家庭法雖經(jīng)幾次修改，但始終堅持婚姻自由這一基本原則，對于輕率離婚在一定程度上做了限制，同時對離婚程序有了比較系統(tǒng)規(guī)范限定。就目前我國的現(xiàn)狀來看，這些法律規(guī)定雖然在一定程度上對婚姻雙方當事人行使婚姻自由權(quán)，但已不能完全規(guī)避各種假離婚帶來的問題以及對未成年子女利益保護的漏洞，如果不能對協(xié)議協(xié)議的實質(zhì)要件以及子女保護方面作出完善的規(guī)定, 對離婚自由予以適當限制, 勢必會造成對法律精神的踐踏, 對債權(quán)人、對子女以及其他利益相關(guān)人造成直接或間接的傷害，甚至影響社會的穩(wěn)定與發(fā)展。如何完善我國的協(xié)議離婚制度?本人認為最主要的途徑是加強離婚制度的立法 ,完善離婚程序和條件，使離婚登記部門在審查離婚登記時有法可依。同時在修改完善我國離婚制度立法時，適當借鑒國外的相關(guān)法律法規(guī)。當然這種借鑒,不是簡單照搬照抄,而是要把國外的相關(guān)法律規(guī)定與我國離婚制度相結(jié)合,結(jié)合中國現(xiàn)階段的基本國情，適當?shù)膶τ嘘P(guān)法律的同化。因此，解決我國協(xié)議離婚制度的缺陷，應從以下幾個方面予以完善：

（一）適當限制協(xié)議離婚的自由

婚姻關(guān)系的穩(wěn)定關(guān)系到家庭關(guān)系的穩(wěn)定以及和諧社會的構(gòu)建，因此關(guān)于協(xié)議離婚制度的第5頁

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規(guī)定要做做好兩方面，一方面，要保護憲法賦予公民的婚姻自由權(quán)利，充分尊重當事人的意思自治，另一方面，也要加大對弱勢者一方的利益保護。結(jié)合我國當前的協(xié)議離婚現(xiàn)狀，同時借鑒外國對離婚條件的限制，對于限制協(xié)議離婚，本人認為協(xié)議離婚應有期限的限定：

1、縱觀國外都有對當事人結(jié)婚一定期限才能申請離婚，比如法國規(guī)定結(jié)婚初6個月內(nèi)不得提離婚，我國目前對此并沒有對此做出限制，這樣很容易使一些人在剛結(jié)婚后輕易選擇離婚，尤其在現(xiàn)在社會很多年輕人流行閃婚，這樣草率結(jié)婚更容易草率離婚，這樣對婚姻家庭的穩(wěn)定性有極大的沖擊，同時也對登記部門的資源造成極大浪費，因此，我國對于登記離婚的法律規(guī)定有必要借鑒法國民法典，作出對于結(jié)婚一定期限后才能提出離婚的規(guī)定。

2、同時也應當對協(xié)議離婚設(shè)置一定的考慮期限，即在離婚雙方當事人提出協(xié)議離婚后，給予雙方當事人一定的考慮期限，例如法國民法典規(guī)定了3個月的考慮期限，即雙方當事人在這三個月期間內(nèi)可以重新考慮是否需要離婚。這樣規(guī)定對于因一時沖動而離婚的當事人提供了一個情感沖動的緩沖期。由于我國只是強調(diào)對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時即可，并沒有對此作出規(guī)定，從有過社會生活的一些人來看，有很大一部分當事人在一時沖動提出離婚協(xié)議以后并以經(jīng)向離婚登記機關(guān)提出離婚申請后，經(jīng)多方親友調(diào)解以及雙方積極溝通認可重新一起生活。故婚姻登記機關(guān)在收到協(xié)議離婚的申請后，應該給與當事人適當?shù)目紤]期，“考慮期屆滿后，若雙方仍然堅持再次提出離婚申請，則可以發(fā)給離婚證[9]?！币虼?，在此處借鑒一下國外相關(guān)法律規(guī)定顯得非常有必要。

（二）應當加大對未成年子女的利益保護

對于未成年子女利益的保護，我國的婚姻法并未作出較為詳細完整的規(guī)定，結(jié)合到我國當前有一部分離婚當事人對離婚后子女撫養(yǎng)存在逃避現(xiàn)象 [10]，同時離婚后 ,由于監(jiān)護責任從原來夫妻雙方轉(zhuǎn)化成離婚后的一方,此時由于當事人一人承擔監(jiān)護責任勢必會造成監(jiān)護疏忽,對于未成年子女若不能正確引導，必將對未成年子女造成極大地心靈創(chuàng)傷，無論是對子女還是對社會都會將造成極大傷害。故在協(xié)議離婚制度中對于未成年子女的保護也很重要，鑒于我國目前尚未對此作出具體規(guī)定，因此有必要細化法律對未成年子女的利益保護，例如“有識別能力的子女 ,監(jiān)護人的確定應當征求子女的意見。以及對于子女撫養(yǎng)費用和教育費用的負擔 ,不能損害婚姻法規(guī)定的子女可得權(quán)利[11]?！蓖瑫r我們從國外和其他地區(qū)的法律規(guī)定中看到，有的國家和地區(qū)就規(guī)定了有未成年子女，就不能采取協(xié)議離婚登記程序離婚，這樣的規(guī)定也值得我國借鑒[12]。

（三）增加對離婚協(xié)議的實質(zhì)審查

我國婚姻登記機關(guān)對離婚申請的審查多為形式審查，但從婚姻法的精神要求來看，協(xié)議離婚的法律制度應該對當事人的離婚的真實意思進行審查，即審查離婚合意的完整性，真實

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性，對此我國《婚姻法》只是規(guī)定登記機關(guān)需要查明雙方確實是自愿即可，《婚姻登記條例》只要求辦理離婚登記時對個人身份等證明材料審查即可，但此處并未規(guī)定婚姻登記機關(guān)需要審查離婚的原因，從此處可以看出我國對協(xié)議離婚的審查制度實際上是一種形式主義，故一些人以此來規(guī)避法律規(guī)定，從而為獲得某種非法利益采取假離婚，這也間接導致當下一些人趨之如騖的追隨“假離婚”，這一現(xiàn)象背后的原因有很大一部門是是對協(xié)議離婚的審查過于形式話，因此，非常有必要增加對協(xié)議離婚實質(zhì)要件的審查，就如何增強審查協(xié)議離婚的真實性，可以采取如下措施： 一是“增加離婚公示制度，當婚姻登記機關(guān)受理離婚申請后先予以公示，如有異議者可以向婚姻登記機關(guān)反映，當然異議期不能太長[13]”。通過公示這一制度一方面是虛假離婚者心有恐懼，一方面可以通過監(jiān)督來減少這一現(xiàn)象。二是加強婚姻登記機關(guān)的審查職能，賦予審查人員適當?shù)恼{(diào)查取證權(quán)[14]，一旦發(fā)現(xiàn)有假離婚可能時，此時審查人員就可以走訪調(diào)查取證，這在一定程度上可以避免審查過于形式化，除此之外外應該適當規(guī)定對于虛假離婚的懲罰制度。由于我國目前其對弄虛作假，騙取離婚登記并沒有相關(guān)的懲罰規(guī)定，這在一定程度上降低了一部分人的違法成本，這也間接上促使人們敢于以此來獲得非法目的，由于法律的缺失，婚姻登記機關(guān)對此很難做到有法可依，故可能造成法律盲點這樣導致很多人更加有恃無恐的假離婚，鉆法律空子，為此，有必要對新條例作補充規(guī)定，完善立法，使登記機關(guān)有權(quán)撤銷欺騙取得的違法離婚登記。對于鉆法律空子，為逃避債務，規(guī)避計劃生育而搞的假離婚，應該加大處罰，樹立法律權(quán)威。

（四）對無效協(xié)議離婚行為和可撤銷協(xié)議離婚行為作出法律規(guī)定

關(guān)于無效協(xié)議離婚制度以及可撤銷協(xié)議離婚制度，我國的《婚姻法》并未作出相關(guān)規(guī)定，但根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定，無效的民事行為種類主要有以下兩點，第一即有無民事行為能力人實施的民事行為，第二是違反法律禁止規(guī)定或者強行規(guī)定的民事行為[15]，而對于可撤銷的民事行為多是意思表示不真實的行為，故無效的協(xié)議婚姻應是違反法律強制性的規(guī)定，而可撤銷協(xié)議婚姻應是意思表示不真實，違反意思自治原則的婚姻。因此，我們可以規(guī)定那些惡意串通假離婚，未對子女和財產(chǎn)沒有適當處理，當事人雙方主體資格不是格，對于這些情形都可以歸于無效，對于那些采用欺詐手段片得一方當事人同意的協(xié)議離婚可歸于可撤銷。故無效的協(xié)議離婚的法律后果即是該協(xié)議離婚自始無效，完全無效，而“對于可撤銷的協(xié)議離婚在被宣告后無效，但受欺詐或脅迫的一方當事人應當自登記離婚之日起一年內(nèi)提出[16]?！?對此作出具體的法律規(guī)定，可以為婚姻登記機關(guān)提供更為詳細的處理辦法，同時，對于濫用協(xié)議離婚權(quán)利的當事人也有一定的威懾作用，更加利于我國協(xié)議離婚制度健康合理的發(fā)展。

結(jié)論 自新中國第一部《婚姻法》（1950）開始，我國就對協(xié)議離婚制度予以了確認，經(jīng)過1980《婚姻法》和2001年的《婚姻法》修正案，我國婚姻法的協(xié)議離婚制度得到了進一

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皖西學院本科畢業(yè)論文（設(shè)計）

步完善，充分保障了當事人離婚自由，我國協(xié)議離婚在條件上和程序上和國外相關(guān)法律規(guī)定基本相同，不同的是國外的協(xié)議離婚制度附加一些限制條件，而且國外對協(xié)議離婚的實質(zhì)條件審查更為完善。然而我國2003年《婚姻登記條例 》過度強調(diào)保障婚姻自由權(quán)利，對防止權(quán)力濫用，存在一定的漏洞。結(jié)合國外協(xié)議離婚制度的法律規(guī)定，完善我國協(xié)議離婚制度有利于更好的保護當事人的婚姻自由權(quán)利，有利于最大限度的保護協(xié)議離婚中弱勢方的利益，有利于樹立我國婚姻法的權(quán)威，有利于社會的穩(wěn)定。注釋：

①《婚姻法》 第31條規(guī)定:“男女雙方自愿離婚的,準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時,發(fā)給離婚證?！?②《婚姻法》32條第2款規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，應當進行調(diào)解?！?③法國民法典第 230 條規(guī)定：“如夫妻雙方共同請求離婚，無需說明其原因，夫妻雙方僅應將處理離婚后果的協(xié)議草案呈報法官審批。”以及第 232條規(guī)定：“如法官確信夫妻各方的意愿為真實的，且確系自由的表示同意時，得宣判離婚，并以同一判決批準其處理離婚后果的協(xié)議。④比利時民法典第278條規(guī)定：“夫妻在離婚協(xié)議中，必須寫明離婚后子女和財產(chǎn)的照管辦法以及當事人探望子女的權(quán)利，夫妻對子女撫養(yǎng)和教育費用的承擔，并不得損害民法典規(guī)定的子女可得的權(quán)利?！比毡久穹ǖ涞?66條規(guī)定：“父母協(xié)議離婚時，關(guān)于子女監(jiān)護人及有關(guān)監(jiān)護的其他必要事項，以其協(xié)議確定。協(xié)議不成或不能協(xié)議時，有家庭法院確定。認定為子女的利益所需要時，家庭法院可以變更子女監(jiān)護人，或命令就監(jiān)護實行其他相當處分?！?⑤法國民法典第230條規(guī)定：“結(jié)婚最初6 個月內(nèi)不得提出雙方同意的離婚?！?⑥法國民法典第 231條規(guī)定：“夫妻雙方如持離婚的意愿，法官應向雙方指出其申請應在3個月的考慮期限以后重新提出。如在考慮期屆滿后 6 個月內(nèi)未重新提出申請，該共同申請即失效?！?/p>

參考文獻：

[1][2][4]陶毅.新編婚姻家庭法[M].高等教育出版社，2002，143，145，149.[3]譚桂珍、張勝先.婚姻家庭法[M].湖南人民出版社, 2004,109.[5]羅結(jié)珍譯.法國民法典[M].法律出版社, 2005, 216.[6]夏吟蘭.對中國登記離婚制度的評價與反思[J].法學雜志, 2008,14.[7]周丹.淺論我國協(xié)議離婚制度的完善——比較法的視角[J].法制與社會, 2007.02 ,229,230.[8]王利明.中國民法典學者建議稿及立法理由[M].法律出版社, 2005,264.[9][12]周麗、權(quán)大國.淺議協(xié)議離婚自由的限制[J].法制與社會,2008.07, 90.[10][11]詹有平.略論我國協(xié)議離婚制度的完善[J].陜西教育學院學報, 2010.03,97.[13]胡明玉.我國登記離婚制度研究法制與社會[J].法制園地,2010.01,36.[14]楊晉玲.論我國現(xiàn)行協(xié)議離婚制度的缺失與完善[J].昆明理工大學學報,2008.11,34.[15]魏振瀛.民法[M].北京大學出版社、高等教育出版社, 2007.07,166.[16]何群.論我國協(xié)議離婚制度的完善[J].求索, 2003.2,95, 96.第8頁

第二篇：論我國協(xié)議離婚制度論文

論我國婚姻法

——淺析我國協(xié)議離婚制 度不足及建議

淺析我國協(xié)議離婚制度不足及建議

日期：2014-5-13 作者： 文字數(shù)： 4730 論文屬性：作業(yè)論文 論文地區(qū)：中國 論文語種：中文

摘要：在古今中外的婚姻法中，離婚制度作為婚姻家庭制度的重要組成部分，始終占據(jù)重要的地位。從古到今，隨著人們對離婚問題提出的各種主張，離婚制度也在不斷地發(fā)生著變化，從法律方面，立法者更是不斷地對其進行發(fā)展和完善。針對我國社會新形勢下新特色，我國于2001年頒布了《婚姻法修正案》，2003年制定了((婚姻登記條例》，并先后在 2001年和2004年出臺了相關(guān)司法解釋。近日，最高院又公布了《婚姻法修正案》實施近7年來，對我國婚姻家庭生活產(chǎn)生了重要影響。而離婚制度的變革和發(fā)展對其影響很大，對此應有幾點法律思考。

關(guān)鍵詞：離婚制度 協(xié)議離婚 制度漏洞 完善制度

前言 隨著改革開放的深入，我國公民的民主意識、權(quán)利意識空前提高，婚姻家庭觀念發(fā)生了前所未有的變化，傳統(tǒng)的婚姻家庭價值理念正在經(jīng)受嚴重挑戰(zhàn)，“閃婚、閃離”，假離婚，重婚等新老問題侵蝕著我國的婚姻家庭關(guān)系。2001年頒布的《婚姻法修正案》，是對20世紀末以來世界各國對離婚自由制度反思的成果。2003年新的《婚姻登記條例》出臺，對1994年《婚姻登記管理條例》進行了較大的修訂，取得了新的發(fā)展，開創(chuàng)了我國婚姻登記從行政管理過渡到民事登記發(fā)展的新時期。但是，新的《婚姻法》和《婚姻登記條例》以及2001年和2004年最高人民法院出臺的相關(guān)司法解釋，對于離婚的法律規(guī)定過于寬松，自由有余、限制不足。

新中國成立后，我國婚姻登記規(guī)定歷經(jīng)三次重大變化，尤其是2003年新的《婚姻登記條例》，對1994年的《婚姻登記管理條例》進行了較大程度的修訂，在立法理念上取得重大突破。我國現(xiàn)行的《婚姻登記條例》與1994年的《婚姻登記管理條例》相比，制度價值發(fā)生了較大變化，行政離婚制度的私法自治理念、保障離婚自由等方面價值更加體現(xiàn)出來。最突出的就是它改變了《條例》的名稱，去掉了“管理”二字，淡化了婚姻登記的行政管理色彩，突出了民事登記的特征。將離婚行為作為民事行為，離婚登記作為民登記。登記機關(guān)除了依法履行登記職責外，國家沒有賦予對申請離婚登記的當事人予以行政管理的職權(quán)。

一、協(xié)議離婚

1、協(xié)議離婚的含義

協(xié)議離婚又稱兩愿離婚或登記離婚，我國《婚姻法》中稱作雙方自愿離婚，指婚姻關(guān)系因雙方當事人的合意而解除的離婚方式?！痘橐龇ā返谌粭l規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚。婚姻登記機關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。這一規(guī)定中未使用協(xié)議離婚一詞，便卻規(guī)定了協(xié)議離婚的條件和程序。協(xié)議離婚與訴訟離婚相比具備如下特點：

1、程序簡易、便捷。

2、離婚協(xié)議易于當事人自覺遵守和履行。

3、避免了訟累，緩解了婚姻當事人的仇視和敵對。

協(xié)議離婚制度作為婚姻家庭法律制度的重要組成部分，“是指夫妻雙方自愿離異，并就離婚的法律后果達成協(xié)議，經(jīng)有關(guān)部門認可解除婚姻關(guān)系的離婚方式”。該離婚制度為解決離婚糾紛發(fā)揮了重要作用，一方面協(xié)議離婚制度簡化了繁瑣的訴訟離婚程序，為當事人解除婚姻關(guān)系提供了一條便捷的途徑，在最大程度上保障了婚姻當事人的離婚自由。另一方面以雙方當事人平等協(xié)商達成離婚協(xié)議的方式解決婚姻矛盾糾紛，避免案件進入庭審后相互指責對方的過錯，可能導致的矛盾的激化，在一定程度上節(jié)約了司法資源，促進了社會的和諧穩(wěn)定。

2、對協(xié)議離婚的評析

從我國現(xiàn)行法律來看，我國對于協(xié)議離婚采取相對自由的態(tài)度，對于協(xié)議離婚的適用條件非常寬松，只要婚姻當事人就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務等問題達成了一致處理意見，且達成的離婚協(xié)議是雙方當事人真實的意思表示，婚姻登記機關(guān)在進行形式上的審查后就應當發(fā)給離婚證。應當肯定協(xié)議離婚制度在簡化繁瑣的離婚程序，為婚姻當事人和平解除婚姻關(guān)系，充分保障了婚姻自由，保護個人隱私方面有諸多優(yōu)點，這一制度有其存在必要性。

但是這種相對寬松的協(xié)議離婚制度也存在一定的問題，在防止當事人輕率離婚方面沒有任何的限制性規(guī)定，在實踐中容易出現(xiàn)婚姻當事人因意氣用事而即行離異，而實際上夫妻感情確未破裂，事后又后悔的情況發(fā)生。同時也存在對未成年子女以及弱勢一方的保護不足的情況，由婚姻登記機關(guān)對當事人提供的材料進行形式審查也為假離婚、惡意離婚提供了一條方便快捷的離婚途徑。面對我國協(xié)議離婚制度目前的諸多不足，應該從制度上進行彌補，在保障婚姻自由的前提下，增加對協(xié)議離婚的限制性規(guī)定，實現(xiàn)保障離婚自由和防止輕率離婚的平衡，避免部分婚姻當事人利用低成本的協(xié)議離婚逃避債務等通謀現(xiàn)象的出現(xiàn)，以維護公眾對婚姻制度的信心，維護婚姻的尊嚴。

二、協(xié)議離婚制度的漏洞

我國的協(xié)議離婚制度雖然充分體現(xiàn)了“離婚自由”的原則，并成為離婚雙方的首選方式，但從它對于國家、社會和個人利益的兼顧而言真的就是一種完善婚制度嗎?誠然，任何事物都有其正反兩面，法律也是。任何法律都是在不斷發(fā)現(xiàn)錯誤進行修正的過程中完善的。我認為我國的協(xié)議離婚制度有以下幾點不足；

1、過分發(fā)揮了離婚雙方當事人的意思自治

在當前有關(guān)婚姻家庭立法改革問題的討論中，有一種觀點認為：既然我國實行婚姻自由，就不應該對離婚加以限制。如果法律對離婚加以限制，就是對離婚自由權(quán)利的侵犯，從而也就是剝奪了離婚當事人追求個人幸福的權(quán)利。我認為，婚姻作為民事活動，應當充分發(fā)揮當事人的意思自治。但世上沒有絕對的自由，自由必須是相對的，而沒有限制的自由是不存在的。在舊中國，大多是“夫權(quán)婚姻”，婦女的權(quán)利得不到保障，直到解放后，婦女權(quán)利才得以保障。1980年首次確立了我國準予離婚的法定條件，實行了感情破裂原則。但由于協(xié)議離婚只需離婚雙方意思上達成一致即可，形成一種類似于無責主義離婚。

2、忽視對未成年人的保護

2009年中國共辦理結(jié)婚登記1145.8萬對，同比增長9.1%，民政部門辦理離婚登記171.3萬對，同比增長10.3%，離婚登記自2001年以來一直持續(xù)增長。離婚率上升致單親家庭增多社會要引起重視。據(jù)中國民政部門統(tǒng)計，1980年中國離婚對數(shù)為34.1萬對，1990年為80萬對，2000年為121萬對，2003年為133.1萬對，2005年為161.3萬對。從絕對離婚對數(shù)的數(shù)據(jù)可以看出，中國離婚人數(shù)增加趨勢迅速?，F(xiàn)在多少孩子，因父母離異而分隔一方，夢想破滅后變得憤世嫉俗，打架、曠課，被學校開除。最后流落社會，因搶劫而走上犯罪道路。事實證明，不健全的家庭，很容易造成孩子內(nèi)心人格的扭曲。夫妻離異后放松甚至不管孩子的撫養(yǎng)和教育，導致青少年違法犯罪現(xiàn)象日益增多，引起社會特別關(guān)注。

要解決我國離婚率不斷上升的現(xiàn)狀，就必須從它的根本出發(fā)。在我國導致離婚率不斷上升的原因主要是離婚的訴訟成本極低，難以提高人們的婚姻責任感。從我國《婚姻法》立法目的來看，離婚自由是我國社會主義婚姻自由的一項重要內(nèi)容，是實現(xiàn)婚姻自由的必要的補充手段。我國在法律上規(guī)范和實行婚姻自由(包括結(jié)婚自由和離婚自由)無非是為了維護社會主義婚姻家庭制度，以保障平等、和睦、健康穩(wěn)定的婚姻關(guān)系為目的而采取的一種法律手段。作為法律手段，婚姻自由不是我國婚姻立法的目的。

3、離婚程序使惡意離婚者有機可乘

現(xiàn)今，一些當事人為種種目的，設(shè)法規(guī)避有關(guān)的法律，鉆政策的空子，搞假離婚或進行惡意離婚。其最突出的表現(xiàn)就是借離婚逃債、逃避計劃生育。實踐中“離婚不離家”、“財產(chǎn)一人占，債務一身擔”的惡行令人痛絕，為社會唾棄。為什么這些當事人會得逞呢?最重的的原因就是協(xié)議離婚制度規(guī)定當事人只要自愿，即可離婚，而對是否確屬自愿缺乏審查評判的標準。不可否認，離婚協(xié)議書在一定程度上表明了當事人自愿離婚的意思，但決非就能證明當事人確屬自愿離婚。由于婚姻登記管理條例沒有規(guī)定登記機關(guān)具體的審查內(nèi)容和程序，導致惡意離婚、假離婚者屢屢得逞，憑離婚協(xié)議對抗債權(quán)人，對抗人民法院的審判和執(zhí)行，假離婚者則堂而皇之地與他人結(jié)婚，或“合理”、“合法”地生育，長此以往，還有什么法律的嚴肅性，社會的文明正義可言?

4、離婚協(xié)議缺乏強制執(zhí)行力

夫妻雙方離婚，就要涉及到子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割、債務分擔等一系列問題，男女雙方協(xié)議離婚，按照協(xié)議離婚制度的有關(guān)規(guī)定，必須就上述三方面問題進行全面約定，否則，婚姻登記機關(guān)將不予受理離婚申請。但當事人達成的離婚協(xié)議書在獲準離婚后又不具有強制執(zhí)行力。當一方或雙方不自愿履行義務，對方無權(quán)申請婚姻登記機關(guān)或人民法院強制執(zhí)行，只能依照婚姻法管理條例第十七條的規(guī)定重新起訴，這種訴訟在某種意義上說為當事人的合法權(quán)益提供了法律保障，但重新起訴無疑費時費力，與協(xié)議離婚制度簡便、易行、高效的原則相悖。此外，協(xié)議離婚不利于債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。5，婚后的監(jiān)督措施不便操作

為保障協(xié)議離婚的真實性、合法性，防止假結(jié)婚、惡意離婚，現(xiàn)行的婚姻登記管理條例第二十五條規(guī)定：“申請婚姻登記的當事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記機關(guān)應當撤消婚姻登記、對結(jié)婚、復婚的當事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證，對離婚的當事人宣布其解除婚關(guān)系無效并收回離婚證，并對當事人處以200元以下的罰款?！边@條規(guī)定實質(zhì)上就是對違反協(xié)議離婚制度的當事人的監(jiān)督處罰措施。在一定程序上對預防和制止假離婚、惡意離婚發(fā)揮著作用，但這一措施缺乏操作性，易流于形式。首先，騙取離婚登記缺乏具體、明確的標準。其次，協(xié)議離婚制度對騙取離婚登記的當事人只能處以200元以下的罰款，不能從根本上制止該行為。再次，對再婚者難以發(fā)生作用，實際生活中，夫妻一方為達到與他人結(jié)婚的目的，編造種種理由欺騙另一方，直至與其達成離婚協(xié)議，對此如按現(xiàn)今的協(xié)議離婚監(jiān)督措施，婚姻登記機關(guān)可應另一方的申請，宣布原解婚姻關(guān)系的登記無效，但再婚的男女均將構(gòu)成重婚。顯然，此種情況下宣布婚姻登記無效將是進退兩難的。

三、協(xié)議離婚制度的完善

協(xié)議離婚制度之所以存在以上弊端，主要是該項制度在立法上過于原則，程序簡單，不能與相關(guān)的法律制度協(xié)調(diào)統(tǒng)一，而且整個系統(tǒng)較為封閉，為此，針對上述不足，應從以下幾個方面加以完善。

1、要設(shè)立協(xié)議離婚的審查期制度。依據(jù)婚姻登記管理條例》的規(guī)定，我國協(xié)議離婚的程序是申請、審查和登記。其中，審查是最重要的一環(huán)。然而從我國現(xiàn)行的法律法規(guī)來看，關(guān)于審查期的規(guī)定很不明確，建議填補這一內(nèi)容，設(shè)立審查期制度。審查期的設(shè)立，旨在減少輕率離婚，防止假離婚、惡意離婚的發(fā)生，保證婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，增強婚姻登記管理機關(guān)的管理職能。審查的規(guī)定必須長短適中，由于其具有考慮期的性質(zhì)，因此應以三個月左右為宜。在審查期考慮期間，若當事人提出撤消離婚申請，婚姻登記機關(guān)應予準許。

2、要設(shè)立協(xié)議離婚的公正制度。針對協(xié)議離婚制度離婚協(xié)議書雖經(jīng)婚姻登記機關(guān)確認，但不具有強制執(zhí)行力弊病，在協(xié)議離婚制度中應增設(shè)公證制度，且規(guī)定下列離婚協(xié)議還需要公證;離婚協(xié)議中有子女撫養(yǎng)分期給付內(nèi)容;離婚協(xié)議中有財產(chǎn)給付，但在婚姻登記機關(guān)發(fā)放離婚前不能交付的離婚協(xié)議中有債務分擔的;離婚協(xié)議中有夫妻經(jīng)濟幫助，需要分期給付的。對上述四種離婚協(xié)議，由當事人到所在地公證機關(guān)履行公證手續(xù)并由公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行的效力。一旦一方不主動履行義務，另一方面可直接向人民法院申請強制執(zhí)行，無需重新提起民事訴訟。

3、要細化離婚后監(jiān)督措施。為維護婚姻法嚴肅性，懲處騙取離婚登記的行為，協(xié)議離婚制度應有具體的事后監(jiān)督措施。首先應明確騙取離婚登記的具體內(nèi)容和體現(xiàn)，如當事人離婚后仍繼續(xù)同居生活;離婚隱瞞夫妻共同債務，致使債權(quán)人的債權(quán)無法實現(xiàn)等，都應視為弄虛作假騙取離婚登記的行為，給婚姻登記機關(guān)提供騙取離婚登記行為的依據(jù)。其次，增加騙取離婚登記的處罰種類，加大罰款力度。對騙取離婚登記的當事人除給予較大數(shù)額的罰款外有關(guān)部門還應對當事人假離婚生育、分房、調(diào)動工作進行適當處理。

2014年5月13日

第三篇：論我國離婚損害制度的完善4

安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

論我國離婚損害賠償制度的完善

內(nèi)容摘要:現(xiàn)行我國婚姻法對離婚損害賠償做出了規(guī)定。2001年4月28日公布施行的修正后的《中華人民共和國婚姻法》，在第46條規(guī)定了離婚損害賠償制度。這一規(guī)定是我國《婚姻法》的重大改革。有利于維護合法婚姻關(guān)系，保護無過錯方的合法權(quán)益，制裁過錯方的違法行為。但是我國的離婚損害賠償制度在立法上仍然有諸多不足，在實踐中也存在著很多問題。本文從三個部分對離婚損害賠償?shù)牟蛔愫屯晟七M行分析和探討。

關(guān)鍵詞：婚姻法 離婚損害賠償 缺陷 建議

一、離婚損害賠償制度的概述

（一）離婚損害賠償制度的概念、性質(zhì)及法律特點

1、概念

離婚過錯損害賠償,就是指婚姻關(guān)系因夫妻一方法定的過錯行為破裂,而有過錯一方向非過錯一方賠償損失、給付撫慰金的一種民事法律制度?，F(xiàn)行《婚姻法》第46條規(guī)定:“有下列四種情形:

（一）重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的?！?/p>

2、性質(zhì)

一種是違約責任說，一種是侵權(quán)責任說。違約責任說是建立在“婚姻契約說”的基礎(chǔ)上的，認為婚姻是男女雙方以共同生活為目的而依法結(jié)成的以人身和財產(chǎn)權(quán)利義務為內(nèi)容的一種民事契約。而侵權(quán)責任說則是建立在“婚姻制度說”和“配偶權(quán)”的基礎(chǔ)上，認為婚姻是一種同人類的生存環(huán)境有內(nèi)在結(jié)構(gòu)性關(guān)系的制度，婚姻關(guān)系中的當事人基于其配偶的身份享有配偶權(quán)，婚姻一方的過錯行為侵犯了社會制度也侵犯了另一方的配偶權(quán)，故其行為屬于侵權(quán)行為。①

我個人認為離婚損害賠償應歸之于侵權(quán)責任說，從婚姻本質(zhì)和立法狀況來分析，理由如下：

(1)從婚姻本質(zhì)考慮，“婚姻契約說”在我國缺少傳統(tǒng)觀念基礎(chǔ)，很難為大眾所接受，然而“婚姻制度說”則與我國長期以來的狀況相符，且由于婚姻形式要件和程序要件的法定性，“婚姻契約說”本身的合理性就值得思考！

(2)從我國相關(guān)法律條文來看，離婚損害賠償包括了物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償，而精神損害賠償一般不屬于違約責任范圍，而屬于侵權(quán)責任的范圍。

① 王利明、楊立新：《侵權(quán)行為法》法律出版社1996年版，第75頁 安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

3、法律特點

與一般侵權(quán)責任不同，離婚損害賠償責任具有以下特點：（1）其權(quán)利主體是夫妻。這種人身關(guān)系的主體，具有親密的感情關(guān)系，一旦一方受到外遇的傷害，其精神打擊較大，內(nèi)心創(chuàng)傷更重。（2）在侵權(quán)對象方面，其侵犯的是婚姻權(quán)利。即夫妻的配偶權(quán)，主要表現(xiàn)在人格利益及身份利益的損失。(3)在違反義務方面，其違反的是婚姻義務，可能是積極義務，也可能是消極義務。(4)在侵權(quán)行為與損害后果的因果關(guān)系方面，離婚過錯方的侵權(quán)行為不僅造成受害方的精神損害事實，而且導致了離婚事件的發(fā)生。

（二）離婚損害賠償制度的賠償情形、功能及法律特征

1、離婚損害制度的賠償情形（1）重婚

重婚是指有配偶的人與他人結(jié)婚或明知他人有配偶而與其結(jié)婚的行為。根據(jù)我國刑法和最高法院司法解釋，重婚行為應包括以下兩種情況：一是自己有配偶又與他人結(jié)婚、或明知他人有配偶而與之結(jié)婚，即法律上的重婚；二是有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的、或明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居的，即事實上的重婚。

（2）有配偶者與他人同居

“有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義、持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住?！保?）實施家庭暴力

對家庭暴力的界定是行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。

（4）虐待、遺棄家庭成員。

虐待是指，以作為或不作為的形式，經(jīng)常故意地折磨、摧殘家庭成員，使其在肉體或精神上造成一定傷害后果的行為。遺棄是指家庭成員中負有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務的一方對需要贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)的另一方不履行法定義務的行為。

2、離婚損害賠償制度的功能

（1）補償?shù)墓δ堋ｋx婚損害賠償?shù)幕灸康木驮谟趶浹a財產(chǎn)損失，通過補償損失，使受到損害的權(quán)益得到救濟和恢復，其賠償范圍應以離婚所受損失為限，包括直接損失和間接損失。

（2）懲罰和預防的功能。離婚損害賠償既是對違法行為的制裁，也對其他有可能實施侵權(quán)行為的人，具有警戒和預防作用。

安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

（3）精神撫慰的功能。精神損害賠償?shù)膿嵛拷鸺婢哂薪?jīng)濟補償和精神撫慰的雙重功能：一是從經(jīng)濟上填補損害，二是慰撫受害方因合法權(quán)益受到損害而遭受的痛苦。

3、離婚損害賠償制度的法律特征

（1）法定性。指離婚損害賠償主體是法定的，離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體只能是離婚訴訟當事人中的無過錯方，而損害賠償?shù)牧x務主體則只能是離婚當事人中的過錯方?？梢哉埱髶p害賠償?shù)氖掠梢彩欠ǘǖ?，即新《婚姻法》?6條所列舉的四種情形，除此之外的行為不能請求賠償。

（2）救濟性。指通過過錯方的損害賠償，使無過錯方的實際物質(zhì)損失得到有效彌補，精神傷害能夠得到經(jīng)濟補償和精神慰藉，使無過錯方被損害的利益得到救濟和恢復。

（3）懲罰性。離婚本身不具有懲罰功能，但若對造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對行為人的放縱和對受害方的不公，不符合法律公平正義理念。離婚損害賠償制度將離婚與離婚原因相分離，以該制度來懲罰造成離婚的侵權(quán)行為，令過錯配偶為自己的侵權(quán)行為付出代價。

（三）離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件

離婚損害賠償，是配偶一方違法侵害配偶他方的合法權(quán)益，導致婚姻關(guān)系破裂，離婚時對無過錯配偶所受的損害，過錯配偶應承擔的民事責任。根據(jù)我國新《婚姻法》第46 條的規(guī)定，離婚損害賠償民事責任的構(gòu)成，必須同時具備以下四個要件：

1、須有法定違法行為。這里的法定違法行為，指新《婚姻法》明確規(guī)定的：重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的或虐待、遺棄家庭成員的且已導致離婚的四種違法行為。這些是嚴重違背婚姻義務或嚴重侵害配偶他方的人身權(quán)益，并造成離婚的法定違法行為。必須指出的是，如果實施的是法定違法行為之外的其他違法行為，如賭博、吸毒等，或?qū)嵤┝饲笆龇ǘㄟ`法行為尚未導致離婚的，均不屬于離婚損害賠償中的法定違法行為。

2、須有損害事實。即因配偶一方實施了法定違法行為而導致離婚，無過錯配偶由此受到的財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害。何謂離婚財產(chǎn)損害，我國學者目前有兩種不同的見解 ：一種意見認為，離婚財產(chǎn)損害，是指因?qū)嵤┓ǘㄟ`法行為致配偶他方現(xiàn)有財產(chǎn)利益的減少及為恢復損害而造成的財產(chǎn)利益損失等，如拒不履行家庭扶養(yǎng)義務，造成配偶他方現(xiàn)有財產(chǎn)利益的損失或夫妻共同財產(chǎn)的減少，配偶 3 安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

一方實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員造成配偶他方人身或精神上的損害所引起的財產(chǎn)損失，如醫(yī)藥費、誤工費等。即包括直接損失和間接損失。另一種意見認為，離婚財產(chǎn)上的損害，包括所持財產(chǎn)的減少和可能失去的利益，后者如可期待利益的喪失。

3、須有因果關(guān)系。配偶一方實施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定違法行為，必須是導致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯配偶遭受財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害的直接原因。離婚財產(chǎn)損害和人身損害均屬于物質(zhì)損害，必須有充分的證據(jù)證明違法行為是發(fā)生損害結(jié)果的直接原因，才能認定有因果關(guān)系。離婚精神損害，只需確認配偶一方有法定違法行為而直接導致離婚的，就可以認定。但是，如果違法行為未導致離婚，受害配偶在婚姻存續(xù)期間提出追究過錯配偶侵權(quán)責任的，應按婚內(nèi)侵權(quán)行為處理，不適用離婚損害賠償。

4、須有主觀過錯。離婚損害賠償以配偶一方有故意的過錯為主觀要件，即配偶一方故意實施法定違法行為。如因過失傷害家庭成員等導致離婚的，因不具備主觀要件，故不承擔離婚損害賠償責任。

以上四個要件同時具備，即構(gòu)成離婚損害賠償民事責任。②

二、我國離婚損害賠償制度的立法現(xiàn)狀及缺陷

（一）我國離婚損害賠償制度的立法現(xiàn)狀

2001年4 月28日公布施行的修正后的《婚姻法》正式確立了離婚損害賠償制度。

1、我國婚姻法第46條規(guī)定：有下列四種情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（1）重婚；（2）有配偶者與他人同居；（3）實施家庭暴力；（4）虐待、遺棄家庭成員。明確表明了我國離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾?。范圍具有局限性?/p>

2、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第二十八條規(guī)定：婚姻法第四十六條規(guī)定的：損害賠償：，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題解釋》的有關(guān)規(guī)定。第二十九條規(guī)定：承擔婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責任主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于《婚姻法》第四十六條提出的損害賠償，② 陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年第二期。安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提出損害賠償請求的，人民法院不予受理。第三十條第一款規(guī)定：符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定，向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚時同時提出。第三十條第二款規(guī)定：符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。第三十條第三款規(guī)定：無過錯方作為被告的離婚案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條的規(guī)定提出損害賠償請求的，二審期間提出的，人民法院應當進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人可以在離婚后一年內(nèi)另行起訴。③

3、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第二十七條：當事人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法第四十六條規(guī)定向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。

（二）我國離婚損害賠償制度存在的缺陷

1、現(xiàn)行婚姻法規(guī)定：責任主體僅限于有過錯的配偶，責任主體范圍過小。根據(jù)《司法解釋》

（一）第29條的規(guī)定：承擔離婚損害賠償責任的主體為離婚訴訟當事人中有過錯一方的配偶，并沒有提到第三者的侵權(quán)責任。明知對方有配偶而仍與其重婚同居或保持不正當?shù)男躁P(guān)系，屬破壞家庭性的第三者。最終立法者把離婚損害賠償不同于侵權(quán)損害賠償為由未把第三者納入離婚損害賠償?shù)牧x務主體。

2、遺棄，虐待家庭成員中的“家庭成員”確定的范圍過大。

離婚損害賠償是配偶之間的糾紛，解決的配偶之間民事身份及民事責任問題不宜擴大到配偶以外的家庭成員，此情形與“實施家庭暴力”有重復之處，3、離婚損害賠償法定情形有限，適用范圍不明。

我國《婚姻法》第46條規(guī)定，離婚損害賠償?shù)姆ǘㄔ颍ㄖ鼗?，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員導致離婚的四種法定情形。

這四種違法行為不能涵蓋現(xiàn)實生活中一方因過錯嚴重傷害另一方并導致婚姻破裂的情形，范圍過于狹窄。如一方長期吸毒、通奸、嫖娼、賣淫等，也會造成另一方當事人物質(zhì)和精神的損害。有學者認為，“通奸、賣淫嫖娼行為通常是 ③于東輝，《離婚損害賠償制度研究》，人民法院出版社，2005年。安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

秘密進行的，通奸屬于不道德行為，不宜由法律來規(guī)范；賣淫嫖娼行為主要是危害社會公共秩序，我國刑法和有關(guān)行政處罰條例對其已有相應的處罰措施?！雹?/p>

如果一方婚姻當事人經(jīng)常進行通奸行為，對另一方的精神和物質(zhì)造成嚴重傷害，如果法律不賦予受害方提起訴訟的權(quán)利，如何保障其合法權(quán)益？而賣淫嫖娼等行為雖然通過刑法的制裁對其進行懲戒，但并不能使受害方作為民事主體，在物質(zhì)和精神上獲得應有的補償，而且重婚同樣構(gòu)成犯罪，仍應納入離婚損害賠償?shù)倪`法行為范圍之內(nèi)，可見這種因為已受到刑事制裁而免去其民事責任的理由是難以服人的。

4、“同居”、“無過錯”難以界定。

婚姻法《解釋一》對“有配偶者與他人同居”的定義為：“有配偶者與異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”。⑤

由于目前不少案件的過錯當事人與“第三者”的同居行為常無固定住所，或者有長期的性關(guān)系、甚至作為“第三者”的女方已經(jīng)懷孕多次，但他們并不同居。有的雖是同居，但無過錯方舉證太難，很容易引起打架等其他糾紛。實踐中還遇到，女方向法院提交了男方的日記本，上面記載與“第三者”多次發(fā)生性行為等情況，法院能否依此認定構(gòu)成同居而判令損害賠償?對于這些問題，實踐中難以掌握。

在我市某縣法院審理過這樣的離婚案件：丈夫與人保持同性戀關(guān)系并進行同居，妻子向法院起訴離婚并請求損害賠償，丈夫辯解是因妻子對其性冷淡導致其同性戀?；橐龈星槠屏褑栴}是很明顯，可是否進行損害賠償確實讓法官為難。因為同性戀不是可以離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾?，那么，丈夫與同性戀者同居的行為是否屬于《婚姻法》第四十六條中規(guī)定的“有配偶者與他人同居的”這種法定情形呢?而且，妻子因?qū)φ煞虻男岳涞欠襁€可以認定為無過錯方呢？

5、無過錯方得舉證面臨諸多困難。

據(jù)2007年我市司法局統(tǒng)計數(shù)字表明，在我市人民法院受理的離婚案件中，以重婚、虐待、遺棄要求賠償?shù)那樾螛O為少見，有近60％以上的當事人提出對方有婚外戀或婚外性行為，還有的甚至提出過錯方與婚外異性同居，或者實施家庭暴力。但因婚外同居現(xiàn)象大多是隱蔽或無固定住所的．無過錯方很難就過錯方婚外同居的行為提供確鑿證據(jù)；對于實施家庭暴力的，除個別無過錯方事發(fā)當時 ④王歌雅，《中國現(xiàn)代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社，2004年。劉銀春，關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋，人民司法，2002年第5期。

⑤ 安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

留下視聽材料(比如經(jīng)過報警而現(xiàn)場收集的照片或錄像)外，大多當事人在事發(fā)當時不愿讓外人知道家中丑事。當案件起訴到法院后，無過錯方大多需現(xiàn)收集證據(jù)，可是即使有現(xiàn)場目擊者，很多情況下也會因某種原因而不愿作證，造成無過錯方無法完成舉證責任，致使人民法院無法有效保護其合法權(quán)益.由于無過錯方提供的證據(jù)不充分，過錯方又盡力予以抗辯，致使法官對無過錯方提供的證據(jù)難以認定。而根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，法官又不得主動調(diào)查收集證據(jù)，這樣就使得許多無過錯的當事人的損害賠償請求得不到支持。例如：某女與某男結(jié)婚多年，近年由于某男與張女交往密切，夫妻雙方產(chǎn)生矛盾，某女起訴離婚并提出因某男與婚外女性張女同居而請求損害賠償。

為此，某女提供下列證據(jù)：

1、張女在某醫(yī)院住院紀錄“家屬”一欄記載的是某男，“住址”一欄寫的是張女的房屋地址；

2、在某男身上找到張女住所的鑰匙。某男并不否認，但辯稱僅這兩個證據(jù)不足以證明其與張女同居。由于知情人李某、曾某礙于某男之情面不敢出庭為某女作證，而法官又不宜到醫(yī)院、派出所等地收集證據(jù)，致使某女提供的證據(jù)難以認定，故某女的賠償請求無法支持。⑦

6、關(guān)于請求權(quán)行使得時間限制不合理。

根據(jù)《司法解釋》

（一）第30條的規(guī)定，法院在受理當事人的離婚訴請時，應告知當事人依據(jù)婚姻法第46條享有的權(quán)利和義務，作為受害的原告如果沒有一同提起則視為放棄，這一規(guī)定雖提高了效率降低了訴訟成本，但合理性受到質(zhì)疑。但如果受害人作為被告在訴訟中提起損害賠償?shù)恼埱髾?quán)允許在離婚后一年內(nèi)，只因原告和被告訴訟地位不同，請求權(quán)行使時間限制不同。

7、離婚損害賠償?shù)臄?shù)額標準問題。

賠償數(shù)額的確定是損害賠償?shù)暮诵?也是離婚損害賠償制度急需解決的問題。司法實踐中通常由法官綜合考慮侵權(quán)人的過錯程度、造成的損害后果、侵權(quán)人承擔責任的經(jīng)濟能力、受訴法院所在地的平均生活水平等各方面情況，依法酌定具體的賠償數(shù)額，在賠償數(shù)額的確定上，法官擁有很大的自由裁量權(quán)。為此，有學者指出，應在新婚姻法中對離婚損害賠償?shù)馁r償數(shù)額規(guī)定一個“下限”或“最低限額與最高限額”，有效地對自由裁量權(quán)加以限制。筆者認為，由于各地的經(jīng)濟狀況，生活水平不盡相同，如對離婚損害賠償?shù)馁r償數(shù)額作統(tǒng)一的劃定，就會造成在適用法律方面事實上的不平等。而且，作為民事訴訟，提起離婚損害賠償 ⑥⑦

⑥ 深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社，2005年第3期

何志，《婚姻法判解研究與適用》，人民法院出版社，2004年第58頁。安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善 的情形各異，在賠償?shù)臄?shù)額上，應當根據(jù)案件的具體情況，綜合各方面因素全面考慮，個案處理，而不宜一刀切。

另外，精神損害賠償不同于財產(chǎn)損害賠償，精神損害賠償很大程度上是一種撫慰性質(zhì)的措施和手段，由于精神損害賠償并不適用于財產(chǎn)損害賠償中明確量化和科學計算的賠償原則，這就需要由法官依法行使手中的司法裁量權(quán)。⑧

三、完善我國離婚損害賠償?shù)牧⒎ńㄗh

1、現(xiàn)行婚姻法規(guī)定：責任主體僅限于有過錯的配偶，責任主體范圍過小并沒有規(guī)定破壞家庭幸福的第三者。但少數(shù)國家如美國日本的婚姻法和我國臺灣地區(qū)的判例法將破壞他人家庭的有過錯的第三人列入賠償義務主體。據(jù)網(wǎng)上報道：在河北曾發(fā)生過15歲的男孩狀告生父和第三者的案例，這名男孩要求生父履行撫養(yǎng)教育義務，同時要求生父和第三者賠償精神損害。在國外，也有類似案件發(fā)生。對這個問題在司法中如何把握，有待于進一步研究。建議要拓寬賠償義務主體范圍應把把第三者列入義務賠償責任主體之內(nèi)。以此打擊和懲罰破壞別人家庭幸福的第三者。

2、遺棄，虐待家庭成員中的“家庭成員”確定的范圍過大。建議就家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員中的“家庭成員”做限縮解釋，不應把配偶之外的家庭成員包括在內(nèi)?？上薅榕按?、遺棄配偶的。

3、離婚損害賠償法定情形有限，適用范圍不明。重大過錯行為范圍過于狹窄，四種重大過錯行為，因其沒有“其他”的概括性規(guī)定，就使離婚損害賠償成為一種嚴格的責任。但是，現(xiàn)實生活中，如一方長期與他人保持通奸行為、法律對過錯行為的嚴格列舉，限制了離婚損害賠償制度的適用。建議應當適當擴大提起離婚損害賠償?shù)那樾?，可以外加一項其他情況作為第五款，賦予法官一定的自由裁量權(quán)，以便對于個案的正確處理，從而更好地保護離婚無過錯方的合法權(quán)益，也使新《婚姻法》第46條所規(guī)定的立法精神得到正確貫徹實施。

4、“同居”、“無過錯”的難以界定 對“過錯”的理解應該是這樣的：首先，它不僅僅是一種主觀過錯，在非主觀情況下，由于過失造成嚴重影響婚姻關(guān)系的行為也算是“過錯”，也可以是一種行為過錯：其次，它是直接導致離婚這一結(jié)果的過錯。也就是說只有行為人實施了婚姻法規(guī)定的過錯行為導致離婚的，才能構(gòu)成“離婚損害賠償”的過錯。無過錯配偶應當僅指：就其自身而言，不存在導 ⑧ 楊立新，論侵害配偶權(quán)的精神損害賠償責任，吉林人民出版社。2002年版，115頁。安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

致婚姻破裂的法定離婚損害行為的一方當事人，并非是對于配偶方實施離婚損害行為沒有任何過錯的一方當事人。所以立法原文沒有涵蓋或排除現(xiàn)實生活中的婚外性行為、同性戀等造成婚姻破裂的行為，也沒有對無過錯明確界定，這亟需立法進一步完善。

5、無過錯方的舉證面臨諸多困難。舉證難，阻礙了大批受害配偶真正獲得賠償。根據(jù)“誰主張，誰舉證”的舉證原則，請求離婚損害賠償?shù)氖芎ε渑?，必須竭力去證明配偶另一方存在法律所列舉的重大過錯行為。⑨

然而，重婚、姘居的隱蔽性，使受害配偶依靠自己的力量很難取得確鑿的證據(jù)，家庭暴力、虐待、遺棄的隱蔽性、長期性和習慣性，使受害配偶往往既不能提供有力的物證，又不能提供充分的人證。舉證不能，離婚損害賠償?shù)恼埱髣t必然得不到支持和實現(xiàn)。如果要獲得確鑿證據(jù)，則會使法律處于兩難境地：要么犧牲配偶另一方的隱私權(quán)，要么讓舉證方承擔幾乎不可避免的侵犯他人隱私權(quán)的風險。離婚損害賠償制度在立法技術(shù)和價值上的不足，使得實踐中提出離婚損害賠償請求權(quán)的案例不多，而真正獲得損害賠償?shù)木透鼮橄∩?。建議舉證責任倒置可避免舉證難問題。

6、關(guān)于請求權(quán)行使得時間限制不合理，不能只因原告和被告訴訟地位不同，請求權(quán)行使時間限制不同所以應完善我國離婚損害賠償請求權(quán)的行使的期限。畢竟離婚之訴和損害賠償之訴不是合并之訴，建議完善請求權(quán)行使時間限制。

7、建議離婚損害賠償?shù)臄?shù)額標準問題議在確定離婚精神損害賠償時，應考慮以下因素：

①受害人的精神損害程度；②過錯方具體的侵權(quán)情節(jié)；③過錯方的過錯程度；④其他因素，如過錯方侵權(quán)行為的社會影響、過錯方的經(jīng)濟負擔能力以及受訴法院所在地的平均生活水平等因素。⑩

綜上，對于離婚精神損害賠償，我們有必要根據(jù)其不同的情況，綜合考慮上訴因素，制定具體的賠償數(shù)額和標準，以達到其對無過錯方經(jīng)濟補償和精神撫慰的目的，以便于司法實踐的操作。當然，因離婚后夫妻雙方已存在著一定的矛盾，為避免不必要的糾紛再次發(fā)生，賠償金原則上應一次性給付，如一次給付確有困難的，可以分期給付，無過錯方可以要求執(zhí)行分期給付的另一方提供財產(chǎn)擔保，以保護無過錯方的利益。

⑨⑩ 陳愛萍，姬新江，《婚姻家庭法學》，中國檢察出版社，2006年第90頁。周宏高著，《完善離婚損害賠償制度》，中國法制出版社2001年第9期。安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

結(jié) 語

離婚損害賠償制度是為保障無過錯方的合法權(quán)益而建立的一種救濟制度。雖然目前我國的離婚損害賠償制度存在著一些缺陷。但我相信隨著經(jīng)濟的發(fā)展，隨著法律的不斷完善，隨著離婚損害賠償制度的理論研究的深入和司法實踐的發(fā)展，該制度必將愈加完善，必將充分發(fā)揮其應有的功能！

安徽大學本科畢業(yè)論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

參考文獻：

（1）王利明、楊立新:《侵權(quán)行為法》，法律出版社1996年版（2）劉銀春，關(guān)于適用婚姻法若干為問題的解釋，人民司法，2002年（3）楊大文主編：《婚姻法學》，北京大學出版社2001年

（4）于東輝，離婚損害賠償制度的研究，人民法院出版社2006年版（5）何志，《婚姻法判解研究與適用》，人民法院出版社2004年版

（6）王歌雅，《中國現(xiàn)代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社2006年版（7）夏吟蘭，蔣月，薛寧蘭，《婚姻家庭關(guān)系新規(guī)制》，中國檢察出版社2001版（8）深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社2005年版

（9）陳愛萍，姬新江，《婚姻家庭法學》，中國檢察出版社2006年版(10)陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年

（11）曹詩全，孟令志，麻昌華，《婚姻家庭繼承法》，北京大學出版社，2006年（12）周宏高著，《完善離婚損害賠償制度》中國法制出版社2001版

第四篇：喬麗劍論我國離婚制度立法與完善

北京瀚林職業(yè)研修學院

法律專業(yè)畢業(yè)論文法律

年級

學號________________

姓名________

日期

我國離婚制度的立法與完善

【摘要】：離婚制度是我國婚姻制度中重要的一部分，是我國婚姻制度中“婚

姻自由”指導思想的重要體現(xiàn)，它與結(jié)婚自由共同共同構(gòu)成了我國社會主義的婚姻家庭制度。隨著時間推移我國社會生產(chǎn)力飛速提高，人民物質(zhì)生活水平提高，在一些新思潮，新觀念的沖擊下，人民的婚姻觀發(fā)生改變，尤其是在離婚制度上，原有的離婚制度中一些不再適應當甚至發(fā)生矛盾，為此為了更好的提高人民生活質(zhì)量，我們得去完善這里面的問題。

【關(guān)鍵詞】：婚姻制度離婚制度歷史演變立法問題與完善

【目錄】 ：

一、我國離婚制度歷史演變

二、新中國至今的我國的離婚制度立法

三、我國現(xiàn)行的離婚制度的問題與完善

離婚制度是我國婚姻制度中不可分割的一部分，我國的社會主義婚姻家庭制度就是由它和結(jié)婚制度共同構(gòu)成。古今中外占著十分重要的位置，而且從古至今在各個時期朝代的人民都有自己對離婚問題有著自己的看法主張。隨著時間發(fā)展生產(chǎn)力飛速的發(fā)展，離婚制度也隨著朝代的更迭而進步發(fā)展，但是離婚制度的形成也是由一個過程，要想弄明白我國現(xiàn)行的離婚制度存在的問題，合理的去解決完善，就必須明白它的歷史演變，這樣才能從中找出不足，去完善我國現(xiàn)行的離婚制度。

一、我國離婚制度的演變

我們一直再說離婚制度，離婚制度是婚姻制度中重要的部分，那么首先讓我們先明白什么是離婚。那么什么是離婚呢?離婚是當代各國對婚姻解除的法律統(tǒng)一用語，是依照法定手續(xù)解除婚姻關(guān)系。定義為指夫妻雙方通過協(xié)議或訴訟的方式解除婚姻關(guān)系，終止夫妻間權(quán)利和義務的法律行為。我國自有一夫一妻制的婚姻制度的出現(xiàn)便有了離婚的出現(xiàn)，并板隨著婚姻制度的發(fā)展而不斷發(fā)展完善?？梢哉f結(jié)婚衍生了離婚，他們就是一對矛盾不可分割，不可分離，相互作用。離婚的產(chǎn)生，也就產(chǎn)生了離婚制度。離婚制度是我國婚姻制度的重要組成部分，是婚姻自由思想的重要體現(xiàn)。離婚制度和婚姻制度一樣是生產(chǎn)力發(fā)展的產(chǎn)物，他不是憑空而生的，他是生產(chǎn)力達到一定的水平應運而生的。它也經(jīng)歷國奴隸社會、封建社會、資本主義社會和社會主義社會的歷史演變，同時反映時代的要求，離婚制度大體上也經(jīng)歷了從禁止離婚主義到許可離婚主義、從專權(quán)離婚主義到平權(quán)離婚主義、從限制離婚主義到自由離婚主義、從過錯離婚主義到無過錯離婚主義的漫長演變過程。

由古代社會的“七出”到封建社會的“義絕”和“和離”，也是離婚制度的發(fā)展，可以說是從專權(quán)離婚主義到限制離婚主義的發(fā)展過程，但是礙于當時的社會背景，男女地位不平等，所以說在哪個時期離婚對方的地位不是平等的，更沒有自由可言，大部分是“單意”或“片意”。因為歸根離婚制度是由當時的社會生產(chǎn)力社會屬性決定的。而封建社會生產(chǎn)力發(fā)展緩慢，很長的一段時期內(nèi)更本沒有

離婚自由平等可言，直到近當代民國時期時的婚姻制度和解放前革命根據(jù)地的婚姻制度，才有了婚姻自由的思想的出現(xiàn)，也就有了離婚自由的出現(xiàn)。而對我們現(xiàn)在婚姻制度有影響的也就有這時期的婚姻制度了，下面我們著重講一下這段時期的離婚制度。

（一）民國時期民國政府的離婚制度

民國時期的離婚制度是當時的以蔣介石為首的國民黨政府執(zhí)政時期，在半殖民地半封建的社會大背景下，在立法體例上模仿德國和日本等大陸法系的國家制定了當時的離婚制度。由于在那個半封建半殖民地的社會大背景所在內(nèi)容上有很多的封建殘余，但較之以前沒有毫無自由平等的封建奴隸時期的離婚制度是很有大的進步的。該法的內(nèi)容離婚方式一共兩種，即兩愿離婚和判決離婚。

1、兩愿離婚

該法第1050條規(guī)定：“夫妻兩愿離婚者，得自行離婚，但未成年應得法定代理人的同意。”“兩愿離婚婚后，關(guān)于子女的監(jiān)護，由夫任之但另有約定者，從其約定?！盵1]著法律由于在那個特殊的歷史背景下自然有很多的缺陷，例如其中就沒有對離婚后的生活問題作出有關(guān)規(guī)定，但是相對以前的單意和片意離婚是很大的進步的，至少可以看出其中體現(xiàn)了婚姻自由的思想，較之以前是沒有的，也是不可能的，所以說個法律也是有很大的進步的。

2、判決離婚

該法還規(guī)定：“夫妻一方以其他方式有下列一下情形之一者，得向法院強求離婚：（1）重婚者；（2）與人通奸者；（3）夫妻一方，受他方不堪同居之虐待者；

（4）妻對對夫之直系親屬為虐待?；蚴芊蛑毕涤H屬之虐待，致不堪為同居生活者；（5）夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續(xù)狀態(tài)中者；（6）夫妻之一方有意圖殺害他方者；（7）有不治之惡疾者；（8）有重大不知之精神病者；（9）生死不明已逾三年者；（10）被三年以上之徒刑者或因犯不名譽之罪被處徒刑者?！?/p>

以上是判決離婚的十大理由，我們可以從中看到現(xiàn)行的的婚姻法中有關(guān)判定感情破裂的情形的影子，例如家暴、失蹤、重婚等等，是有很大的進步的，但是1930年離婚法所確定的男女平等、婚姻自由、通過離婚解決問題婚姻等法律原則及相對開放的離婚條款，在當時的中國雖然不可能被完全貫徹到社會生活中去，具有一定程度的超前性，但對于轉(zhuǎn)型期的中國社會卻具有特殊的引導意義。

（二）解放前革命根據(jù)地的離婚制度

解放前在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導下的蘇區(qū)、抗日根據(jù)地、解放區(qū)，先后制定出很多有關(guān)婚姻的立法，其中有很多是有關(guān)的離婚的規(guī)定，其內(nèi)容是：（1）離婚自由；

（2）賦予夫妻離平等婚的權(quán)力；（3）概括、列舉離婚的原因；確立離婚登記制度。同時在離婚問題上還規(guī)定了保障婦女、未成年人的合法權(quán)益以及對革命軍人婚姻的特殊保護。革命根據(jù)第的立法是完全對封建時期的離婚制度的廢除，在一定的程度上較之國民政府的離婚制度的立法先進，處于那個特殊時期自然也有瑕疵，但是其奠定了新中國第一部婚姻法的基礎(chǔ)的功績是不可磨滅的。

二、新中國至今的我國的離婚制度立法

新中國成立后，我國在婚姻法進行了多次商榷、修補、完善。分別與1950年頒布了第一部《婚姻法》；1980年頒布了第二部《婚姻法》；以及2001年全國人大常委會通過的《中華人民共和國婚姻法修正案》。我們可以了解其內(nèi)容來探究我國這些年的離婚制度立法。

（一）1950年的《婚姻法》

新中國成立后，首先頒布的不是中國《憲法》，而是我國的第一步《婚姻法》，這部婚姻法大體是繼承了解放前革命根據(jù)的有關(guān)婚姻立法的優(yōu)良傳統(tǒng)，并受到蘇聯(lián)法制理論和立法體例影響。內(nèi)容上沒有進行大的修補。進一步對雙方自愿離婚和男女一方要求離婚做了規(guī)定。可以從內(nèi)容上看出該法的在離婚制度立法上得進步。

其內(nèi)容大致如下：（1）堅持離婚自由，男女平等的基本原則。主要體現(xiàn)在離婚方式上，對自愿離婚和男女一方要求離婚做了具體的規(guī)定。例如該法第十七條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準予離婚。男女一方堅決要求離婚的，經(jīng)區(qū)人民政府和司法機關(guān)調(diào)解無效時，亦準予離婚。[2]（2）確立了兩種離婚方式，分別是行政程序離婚和訴訟離婚。例如該法的第十七條有關(guān)規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，雙方應向區(qū)人民政府登記，領(lǐng)取離婚證?！焙汀澳信环綀詻Q要求離婚的，得由區(qū)人民政府進行調(diào)解；如調(diào)解無效時，應即轉(zhuǎn)報縣或市人民法院處理；區(qū)人民政府并不得阻止或妨礙男女任何一方向縣或市人民法院申訴?？h或市人民法院對離婚案件，也應首先進行調(diào)解；如調(diào)解無效時，即行判決?！保?）對軍人、分娩時期的婦女做出了保護性的規(guī)定。如該法的第十八條，十九條分別規(guī)定：“女方懷孕期間，男方不得提出離婚；男方要求離婚，須于女方分娩一年后，始得提出。但女方提出離婚，不在此限?！薄艾F(xiàn)役革命軍人與家庭有通訊關(guān)系的，其配偶提出離婚，須得革命軍人的同意。（4）在離婚后涉及到的財產(chǎn)分割問題、生活問題以及撫養(yǎng)全問題上做出了系列規(guī)定。例如該法的第第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條規(guī)定的內(nèi)容。分別對子女撫養(yǎng)權(quán)，離婚后財產(chǎn)分割和生活等問題的系列規(guī)定。

1950年的婚姻法大體繼承了革命根據(jù)地的優(yōu)良傳統(tǒng)，徹底廢除了封建時期幾千年的離婚制度，并且這次是全國性的，也可以說是對當時的中國婦女一次具有重大意義的解放。但是其中也有不完善的地方，例如在該法的離婚后財產(chǎn)分割問中共同債務題的問題上。該法的第二十四條：“離婚時，原為夫妻共同生活所負擔的債務，以共同生活時所得財產(chǎn)償還；如無共同生活時所得財產(chǎn)或共同生活時所得財產(chǎn)不足清償時，由男方清償”。就該條中“如無共同生活時所得財產(chǎn)或共同生活時所得財產(chǎn)不足清償時，由男方清償”這樣無疑是加重了男方的壓力。但是隨著時間推移該法也得到了完善。此問題在就對此問題進行了改善。1950年婚姻法徹底廢除了我國沿襲了幾千年的封建主義的離婚制度，同時也未采近代資本主義國家離婚立法的有責離婚主義，建立了新型的社會主義離婚制度。[3]。

（2）1980年《婚姻法》

1966年到1976年我國經(jīng)歷了十年“文革”混亂時期，法律被踐踏。直至1978年我國才徹底恢復了平穩(wěn)。當時我國以鄧小平為核心的第二代領(lǐng)導人對我國進行了改革。時隔三十年，1950年的婚姻法有的一些條文也不適應當今生活要求，于是對其進行了修改。

1980年的婚姻法是在1950年的婚姻法的基礎(chǔ)上總結(jié)了我國建國30年的成功經(jīng)驗，結(jié)合當時國情出現(xiàn)的一些新問題、新情況對1980年的婚姻法有關(guān)離婚部分進行了修改，補充。進一步標準了規(guī)定離婚理由并且完善了離婚的程度。例如在內(nèi)容上把“感情卻已破裂”作為人民法院判決離婚的標準，同時對離婚后子女撫養(yǎng)教育、夫妻共同財產(chǎn)離婚后分割、生活幫助等問題上做出了必要的規(guī)范、完善。例如把1950年有關(guān)財產(chǎn)分割的條文中““如無共同生活時所得財產(chǎn)或共同

生活時所得財產(chǎn)不足清償時，由男方清償”。修改成了“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，以共同財產(chǎn)償還。如該項財產(chǎn)不足清償時，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決”。其原有的反對封建婚姻家庭制度轉(zhuǎn)變建設(shè)我國特色社會主義的婚姻家庭制度。離婚制度也隨之改變，更加貫徹婚姻自由指導思想，更加完善保護我國人民的婚姻質(zhì)量。

（3）2001年我國《中華人民共和國婚姻法修正案》

改革開放后，中國加入世貿(mào)組織，中國生活生產(chǎn)了迅速發(fā)展，人民的生活質(zhì)量提高。我國與外界的聯(lián)系密切，隨著一些新思潮、新因素的影響，我國人民對婚姻觀也有了變動。于是我國與2001年，在二十次全國人大常委會上通過了《中華人民共和國婚姻法修正案》（以下簡稱修正案）。每一部新的法律便是對上部的總結(jié)修改完善。同樣2001年的修正案是對1980年的婚姻法的修改和補充，在離婚制度上面也有新的突破法展。

從我國實際情況出發(fā)，堅持社會主義婚姻家庭的基本制度和基本原則，注意科學性、可操作性。在內(nèi)容上，一方面，將現(xiàn)行婚姻法有關(guān)行政法規(guī)和司法解釋中行之有效的規(guī)定，盡量吸收過來；另一方面，針對立法上尚屬空白，而現(xiàn)實生活中又確實存在急需解決的突出問題，盡最大能力作出補充的規(guī)定，以更好地維護美好的婚姻家庭關(guān)系，保護婦女、兒童和老人的合法權(quán)益，促進社會主義精神文明和物質(zhì)文明的建設(shè)。對離婚標準過于概括、簡單，不易操作和在離婚時的財產(chǎn)分割上，規(guī)定得不盡全面，不能滿足家庭財產(chǎn)關(guān)系變化的需要;，沒有規(guī)定特定情況下的離婚補償和賠償問題；對離婚后的子女撫養(yǎng)和監(jiān)護問題規(guī)定過于簡略等等。

而保障離婚自由，是婚姻自由原則的重要體現(xiàn)。同時還體現(xiàn)了，反對輕率離婚的基本原則。新添了《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(一)第二十二條規(guī)定：人民法院審理離婚案件，符合婚姻法第三十二條第二款規(guī)定“應準予離婚”情形的，不應當因當事人有過錯而判決不準離婚。確立了我國現(xiàn)行婚姻法采取的是無過錯離婚主義的離婚制度。體現(xiàn)了我國婚姻法的社會進步和社會主義婚姻家庭制度的優(yōu)越性。

三、我國現(xiàn)行的離婚制度的問題與完善

一切的事物都是在不斷的發(fā)展，完善，我國離婚制度也不因幾次的修改就能十全十美的，只能是在一段時間內(nèi)完善，隨著時間的發(fā)展，一些問題就會暴露出來，這些問題就需要去完善發(fā)展，以下就是對我國現(xiàn)行的婚姻法中離婚制度的幾點完善建議。

首先針對我國登記離婚中“雙方須對離婚自愿達成一致“自愿”問題。登記離婚屬于合意離婚或雙方自愿離婚，對于“自愿”問題的理解應包含如下含義：雙方確實是自愿，即必須出自于婚姻雙方的內(nèi)心真實的意思表示，不含有任何強迫、非自愿的行為。但是如何判定出當事人雙方“自愿”是很難的工作。有基于某種利益目地；而“自愿”離婚的，有為了逃避法律制裁“自愿”離婚的；有的是被脅迫的“自愿”離婚的等等。這種婚姻當事人雙方為了共同的或各自的目的，約定暫時離婚，待目的達成后再復婚的行為，被稱為“假離婚”。對于這種情況我國必須在登記以及行政程序離婚制度的“審查”的環(huán)節(jié)上加大力度，確實是婚姻雙方的本意；同時加大懲罰的力度，已經(jīng)查處是“假離婚”現(xiàn)象，嚴肅處理；同時對于“假離婚”問題在立法上應予以重視，對其進行適當規(guī)制。

最后建立統(tǒng)一的離婚法律制度。從立法技術(shù)方面看，我國急需統(tǒng)一和增強離婚法律制度的法源。在離婚法律制度領(lǐng)域，應該著手法律編纂工作，對屬于離婚法律制度方面的規(guī)范性文件進行整理加工，把現(xiàn)行的有關(guān)司法解釋及部門規(guī)章的內(nèi)容吸收到婚姻法的相關(guān)部分、相關(guān)條款，同時廢除這些司法解釋，盡量把離婚法律制度以基本法的形式表現(xiàn)出來，從而改變目前離婚法律制度法源分散，不規(guī)范的局面，從技術(shù)和技巧上顯示立法的科學性。

事物是不斷完善發(fā)展的過程，我國離婚制度也在不斷發(fā)展完善，在其中的過程中，我國離婚制度的不斷完善會以充分保護婚姻當事人的權(quán)益為目的的。同時離婚是個很嚴肅的問題，傷害的不再是婚姻雙方，還可能牽連到孩子，馬克思在《論離婚法草案》中指出：“他們抱著幸福主義的觀點、他們僅僅想到兩個人，而忘記了家庭。他們忘記了幾乎任何的離婚都是家庭的離散，就是純粹從法律觀點看來，子女的境況和他們的財產(chǎn)狀況也是不能由父母任意處理，不能讓父母隨心所欲的來決定[4]。”為離婚除了給離婚者帶來精神、肉體以至給孩子的利益帶來損害外，給離婚者帶來的經(jīng)濟損失也是顯而易見的，也不可避免地要給社會留下一些影響[5]。因此請慎重抉擇，防止輕率離婚。

【參考文獻】

［1］陳葦著：《中國婚姻家庭立法研究》，群眾出版社第2000年版，第241頁。［2］楊大文著：《婚姻家庭法學》，復旦大學出版社2002年版，第201頁。［3］宋豫，陳葦著：《中國大陸與港、澳、臺婚姻家庭法比較研究》，重慶出版社2002年版，第337頁。

［4］卡.馬克思著：《論離婚法草案》，《馬克思恩格斯全集》第1卷，人民出版社1956年版，第183頁

［5］杜軍著：《離婚論》，群眾出版社2000年版，第6頁。

第五篇：淺析協(xié)議離婚制度

淺析協(xié)議離婚制度

關(guān)鍵字：協(xié)議離婚制度漏洞完善制度

一、協(xié)議離婚

1、協(xié)議離婚的含義

協(xié)議離婚又稱兩愿離婚或登記離婚，我國《婚姻法》中稱作雙方自愿離婚，指婚姻關(guān)系因雙方當事人的合意而解除的離婚方式?！痘橐龇ā返谌粭l規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。這一規(guī)定中未使用協(xié)議離婚一詞，便卻規(guī)定了協(xié)議離婚的條件和程序。協(xié)議離婚與訴訟離婚相比具備如下特點：

1、程序簡易、便捷。

2、離婚協(xié)議易于當事人自覺遵守和履行。

3、避免了訟累，緩解了婚姻當事人的仇視和敵對。協(xié)議離婚制度作為婚姻家庭法律制度的重要組成部分，“是指夫妻雙方自愿離異，并就離婚的法律后果達成協(xié)議，經(jīng)有關(guān)部門認可解除婚姻關(guān)系的離婚方式”。[1]該離婚制度為解決離婚糾紛發(fā)揮了重要作用，一方面協(xié)議離婚制度簡化了繁瑣的訴訟離婚程序，為當事人解除婚姻關(guān)系提供了一條便捷的途徑，在最大程度上保障了婚姻當事人的離婚自由。另一方面以雙方當事人平等協(xié)商達成離婚協(xié)議的方式解決婚姻矛盾糾紛，避免案件進入庭審后相互指責對方的過錯，可能導致的矛盾的激化，在一定程度上節(jié)約了司法資源，促進了社會的和諧穩(wěn)定。

2、對協(xié)議離婚的評析

從我國現(xiàn)行法律來看，我國對于協(xié)議離婚采取相對自由的態(tài)度，對于協(xié)議離婚的適用條件非常寬松，只要婚姻當事人就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務等問題達成了一致處理意見，且達成的離婚協(xié)議是雙方當事人真實的意思表示，婚姻登記機關(guān)在進行形式上的審查后就應當發(fā)給離婚證。應當肯定協(xié)議離婚制度在簡化繁瑣的離婚程序，為婚姻當事人和平解除婚姻關(guān)系，充分保障了婚姻自由，保護個人隱私方面有諸多優(yōu)點，這一制度有其存在必要性。但是這種相對寬松的協(xié)議離婚制度也存在一定的問題，在防止當事人輕率離婚方面沒有任何的限制性規(guī)定，在實踐中容易出現(xiàn)婚姻當事人因意氣用事而即行離異，而實際上夫妻感情確未破裂，事后又后悔的情況發(fā)生。同時也存在對未成年子女以及弱勢一方的保護不足的情況，由婚姻登記機關(guān)對當事人提供的材料進行形式審查也為假離婚、惡意離婚提供了一條方便快捷的離婚途徑。面對我國協(xié)議離婚制度目前的諸多不足，應該從制度上進行彌補，在保障婚姻自由的前提下，增加對協(xié)議離婚的限制性規(guī)定，實現(xiàn)保障離婚自由和防止輕率離婚的平衡，避免部分婚姻當事人利用低成本的協(xié)議離婚逃避債務等通謀現(xiàn)象的出現(xiàn)，以維護公眾對婚姻制度的信心，維護婚姻的尊嚴。

二、協(xié)議離婚制度的漏洞

我國的協(xié)議離婚制度雖然充分體現(xiàn)了“離婚自由”的原則，并成為離婚雙方的首選方式，但從它對于國家、社會和個人利益的兼顧而言真的就是一種完善婚制度嗎?誠然，任何事物都有其正反兩面，法律也是。任何法律都是在不斷發(fā)現(xiàn)錯誤進行修正的過程中完善的。我認為我國的協(xié)議離婚制度有以下幾點不足：

1、過分發(fā)揮了離婚雙方當事人的意思自治

在當前有關(guān)婚姻家庭立法改革問題的討論中，有一種觀點認為：既然我國實行婚姻自由，就不應該對離婚加以限制。如果法律對離婚加以限制，就是對離婚自由權(quán)利的侵犯，從而也就是剝奪了離婚當事人追求個人幸福的權(quán)利。我認為，婚姻作為民事活動，應當充分發(fā)揮當

事人的意思自治。但世上沒有絕對的自由，自由必須是相對的，而沒有限制的自由是不存在的。在舊中國，大多是“夫權(quán)婚姻”，婦女的權(quán)利得不到保障，直到解放后，婦女權(quán)利才得以保障。1980年首次確立了我國準予離婚的法定條件，實行了感情破裂原則。但由于協(xié)議離婚只需離婚雙方意思上達成一致即可，形成一種類似于無責主義離婚。

2、忽視對未成年人的保護

2009年中國共辦理結(jié)婚登記1145.8萬對，同比增長9.1%，民政部門辦理離婚登記171.3萬對，同比增長10.3%，離婚登記自2001年以來一直持續(xù)增長。離婚率上升致單親家庭增多社會要引起重視。據(jù)中國民政部門統(tǒng)計，1980年中國離婚對數(shù)為34.1萬對，1990年為80萬對，2000年為121萬對，2003年為133.1萬對，2005年為161.3萬對。從絕對離婚對數(shù)的數(shù)據(jù)可以看出，中國離婚人數(shù)增加趨勢迅速。現(xiàn)在多少孩子，因父母離異而分隔一方，夢想破滅后變得憤世嫉俗，打架、曠課，被學校開除。最后流落社會，因搶劫而走上犯罪道路。事實證明，不健全的家庭，很容易造成孩子內(nèi)心人格的扭曲。夫妻離異后放松甚至不管孩子的撫養(yǎng)和教育，導致青少年違法犯罪現(xiàn)象日益增多，引起社會特別關(guān)注。

要解決我國離婚率不斷上升的現(xiàn)狀，就必須從它的根本出發(fā)。在我國導致離婚率不斷上升的原因主要是離婚的訴訟成本極低，難以提高人們的婚姻責任感。從我國《婚姻法》立法目的來看，離婚自由是我國社會主義婚姻自由的一項重要內(nèi)容，是實現(xiàn)婚姻自由的必要的補充手段。我國在法律上規(guī)范和實行婚姻自由(包括結(jié)婚自由和離婚自由)無非是為了維護社會主義婚姻家庭制度，以保障平等、和睦、健康穩(wěn)定的婚姻關(guān)系為目的而采取的一種法律手段。作為法律手段，婚姻自由不是我國婚姻立法的目的。

三、完善協(xié)議離婚制度

1、離婚申請?zhí)岢龅幕榍敖逃疾?/p>

自愿成立婚姻關(guān)系，也就意味著婚姻關(guān)系的男女雙方當事人自愿承擔婚姻的全部責任，婚姻關(guān)系的當事人就不應該對婚姻草率態(tài)度。在婚姻登記前進行適當?shù)南嚓P(guān)知識教育，在夫妻雙方提出離婚申請時首先考察其是否已獲得與婚姻有關(guān)的只是是十分必要的。這些只是內(nèi)容可以包含以下幾方面：婚姻法及婚姻登記制度、婚前個人財產(chǎn)及夫妻共同財產(chǎn)區(qū)分和管理的基本理財知識、夫妻關(guān)系權(quán)利義務、計劃生育的基本國策、離婚的程序及與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割相關(guān)的法律知識。

2、離婚提起的限制

（1）、設(shè)置離婚考慮期的制度

為了防止離婚自由權(quán)力的濫用，西方一些國家對此做出了一些規(guī)定，例如法國就設(shè)置了6個月的考慮期。我認為設(shè)置考慮期的制度是可行的，但是如果時間過長則是限制和剝奪當事人的婚姻自由，不超過三個月足矣，況且考慮期太長也不利于防止當事人轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)的行為。同時，考慮期的設(shè)置能夠減輕民政部門的工作壓力，使對于離婚尚無確實意愿的當事人，自行明確其主張。

（2）、離婚申請?zhí)岢龊蟮淖稍兘ㄗh

在我國，協(xié)議離婚的審批期為1個月，較之其他國家的審批期短，如果經(jīng)過前述的“考慮期”后，經(jīng)過離婚雙方冷靜思考表達自己真實億元，理應獲得婚姻登記機關(guān)附有效的審查?；橐鍪羌彝サ幕A(chǔ)，家庭是社會的細胞，婚姻、家庭關(guān)系的穩(wěn)定與否，會直接或間接的影響到社會的穩(wěn)定。穩(wěn)定的婚姻關(guān)系是家庭美滿幸福的源泉，是社會和諧的基礎(chǔ)。因此，給“婚姻自由”一個限制，減少輕率離婚現(xiàn)象，幫助廣大人民群眾樹立正確的婚姻觀念勢在必行。