第一篇：論我國環(huán)境影響評價制度的司法完善

論我國環(huán)境影響評價制度的司法完善

桂文強

【提要】環(huán)境影響評價制度是我國環(huán)境保護法的基本法律制度之一。然而，限于司法體制等多種原因，我國環(huán)境影響評價制度設計上存在著司法功能缺失的遺憾。完善司法在環(huán)境影響評價制度中的功能，對于促進我國環(huán)境影響評價制度的發(fā)展，實現(xiàn)環(huán)境影響評價制度的功用具有重要意義。我國環(huán)境影響評價制度司法功能的缺失主要體現(xiàn)在對環(huán)境公益的維護的缺失。本文通過分析我國環(huán)境影響評價司法介入不足的原因，建議建立起我國環(huán)境民事公益訴訟制度，建立以國家檢察機關(guān)作為環(huán)境公益公訴的主體，加大司法介入的力度，從而達到維護環(huán)境公益的目的。

【關(guān)鍵詞】

環(huán)境影響評價 制度 司法完善

環(huán)境影響評價的概念最早是在1964年加拿大召開的一次國際環(huán)境質(zhì)量評價的學術(shù)會議上提出來的，是美國1969年頒布的《 國家環(huán)境政策法》首創(chuàng)的，因這一制度對預防環(huán)境污染和破壞的重大作用而被世界眾多國家競相效仿。我國于20世紀70年代后期開始采用這一制度，經(jīng)過20多年的不斷發(fā)展和完善，環(huán)境影響評價制度已經(jīng)成為我國環(huán)境保護最為基本的法律制度之一。①

我國環(huán)境影響評價制度是從建設項目環(huán)境影響評價開始的，強調(diào)的是政府環(huán)境保護部門對建設項目環(huán)境影響評價的監(jiān)督和管理。立法模式是先通過授權(quán)政府制定行政法規(guī)，以政策的宣示與行政命令作為規(guī)范上的基礎，然后要求立法。我國環(huán)境影響評價制度的設計目的和立法模式上的局限，致使我國環(huán)境影響評價制度的立法和實踐都還存在諸多不足之處。

“司法介入不足”是最為關(guān)鍵的一個問題，這也是環(huán)境公益問題得以解決的切入點。目前，我國的環(huán)境保護立法已達相當數(shù)量，且日臻完善，但我國的環(huán)境司法實踐的現(xiàn)狀卻不容樂觀，完善的立法不能通過司法程序保障無疑是紙上談兵，毫無意義。本文意在分析我國環(huán)境影響評價制度中重要的法律關(guān)系的基礎上，找出“司法介入不足”的原因，積極探索環(huán)境影響評價制度相關(guān)司法問題現(xiàn)狀，提出完善司法在我國環(huán)境影響評價制度中的功能的建議，使環(huán)境公益問題最終通過司法途徑得以解決。

①我國1979年《中華人民共和國環(huán)境保護法（試行）》最先引入環(huán)境影響評價制度

一、相關(guān)概念的界定

（一）環(huán)境影響評價和規(guī)劃環(huán)境影響評價

關(guān)于環(huán)境影響評價的概念，大致有以下幾種：

1、環(huán)境影響評價是指對環(huán)境有影響的人類活動進行預先評估，或者對擬議中的人類活動可能產(chǎn)生的環(huán)境后果進行分析。①

2、對可能影響環(huán)境的工程建設、開發(fā)活動的各種規(guī)劃，預先進行調(diào)查、預測和評價，提出環(huán)境影響及防治方案的報告，經(jīng)主管當局批準才能進行建設，這就是環(huán)境影響評價。②

3、本法所稱環(huán)境影響評價，是指對規(guī)劃和建設項目實施后可能造成的環(huán)境影響進行分析、預測和評估，提出預防或者減輕不良環(huán)境影響的對策和措施，進行跟蹤監(jiān)測的方法與制度。③

和環(huán)境影響評價有一個相似的概念，那就是規(guī)劃環(huán)境影響評價。《環(huán)境影響評價法》明確規(guī)定，國務院有關(guān)部門、設區(qū)的市級以上的人民政府及其有關(guān)部門組織編制的規(guī)劃必須進行環(huán)境影響評價。這兩類規(guī)劃，其共同點就是都要進行環(huán)境影響評價，不同點就是評價的程序有所區(qū)別。指導性的規(guī)劃，應當在規(guī)劃編制過程中組織進行環(huán)境影響評價，考慮到保守國家機密的需要并且規(guī)劃對環(huán)境影響較小，因此不必經(jīng)過“公眾參與”和專家評審的程序。而非指導性的規(guī)劃，應當在該專項規(guī)劃草案上報審批之前由組織編制該規(guī)劃的機關(guān)組織進行環(huán)境影響評價，并向?qū)徟撘?guī)劃的機關(guān)提出環(huán)境影響報告書。對該專項規(guī)劃必須經(jīng)過“公眾參與”和專家評審。

可見，規(guī)劃的環(huán)境影響評價對預防我國政府行為對環(huán)境的重大影響有著重要意義。但是，與真正意義上的戰(zhàn)略環(huán)境影響評價相比，還是存在范圍過窄的問題。另外，我國環(huán)境影響評價的主體、程序、責任以及公眾參與等內(nèi)容都需要進一步完善。

（二）環(huán)境影響評價制度

飽嘗了自然對人類的無情報復，有識之士開始反思并采取一些力所能及的措施來應對、防范環(huán)境污染和生態(tài)破壞的發(fā)生。環(huán)境影響評價制度（Environmental Impact Assessment 英文簡稱

EIA）正是在這么一種背景下產(chǎn)生的，它的終極目標便是協(xié)調(diào)人與自然的關(guān)系，實現(xiàn)人類的可持續(xù)發(fā)展。環(huán)境影響評價制度（以下簡稱環(huán)評制度）是指在從事工程建設、開發(fā)行為或國家制定規(guī)劃、政策、法律時，應當于計劃階段或正式實施前，就其可能造成的環(huán)境影響進行分析、預測和評估，并提出相應的預防或者減輕不良環(huán)境影響的對策和措施，采取跟蹤監(jiān)測的方法與制度。④這是一項科學的社會性活動，但不是運用自然科學那種純數(shù)字計算的活動，而是在法律框架內(nèi)運用科學的方法結(jié)合經(jīng)濟、政治等多種因素而進行的一項科學活動，是具有前瞻預測性、科學

①蔡守秋：主編《環(huán)境資源法學》2001年7月 技術(shù)性和內(nèi)容綜合性的一項活動。顯然這是我國環(huán)境管理和環(huán)境立法的迫切任務。

環(huán)評制度通過立法對環(huán)境影響評價的主體、對象、范圍、內(nèi)容、程序以及相關(guān)的法律責任等進行規(guī)定而形成一套規(guī)則化、法制化、制度化的體系，以達到預防環(huán)境污染、生態(tài)破壞、自然災害等環(huán)境資源問題的產(chǎn)生，從而調(diào)整人與自然的關(guān)系，以最小的代價實現(xiàn)經(jīng)濟、社會、環(huán)境的協(xié)調(diào)發(fā)展。這一制度的實施有利于國家實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)的合理布局，控制新的污染源，鼓勵清潔生產(chǎn)的施行并進而激勵企業(yè)的技術(shù)革新?？茖W的環(huán)評制度的建立定能為良好的環(huán)境質(zhì)量建立制度性保障，進而改善其國民的生存現(xiàn)狀。

（三）司法和司法權(quán)

司法是指國家司法機關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序，具體應用法律處理涉法性問題的專門活動。換言之，司法就是國家法律認可的機關(guān)按照法律的規(guī)定和法定程序，評判涉法性案件，并對具體當事人施予保護和制裁的活動。① 不同的政體有不同的司法主體，在實行“三權(quán)分立”體制的國家，司法主體主要是指擁有司法權(quán)（審判權(quán)）的法院，我國實行的是人民代表大會制度。根據(jù)《中華人民共和國憲法》、《中華人民共和國行政訴訟法》等有關(guān)法律的規(guī)定，我國司法機關(guān)包括審判機關(guān)和檢察機關(guān)，司法機關(guān)與行政機關(guān)之間是一種監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。我國司法機關(guān)與行政機關(guān)共同對權(quán)力機關(guān)負責并接受權(quán)力的監(jiān)督，它們之間并不存在“三權(quán)分立”狀態(tài)下的權(quán)力制約關(guān)系，而是司法對行政的監(jiān)督。

司法權(quán)作為國家的一項重要職能，是國家權(quán)力體系中的重要組成部分。司法權(quán)有廣義和狹義兩種理解。狹義的司法權(quán)指的是審判權(quán)，即司法機關(guān)通過對訴訟案件的審理、判決以執(zhí)行法律的權(quán)力；廣義的司法權(quán)則除了審判權(quán)之外，還包括檢察權(quán)、審判監(jiān)督等方面的權(quán)力。司法權(quán)本質(zhì)上是一種判斷權(quán)，②是審判組織所享有的對當事人之間不確定的社會關(guān)系進行裁判加以確定的權(quán)力。

（四）對“司法完善”的理解

司法完善包含兩層含義。發(fā)展，實現(xiàn)環(huán)境影響評價制度的功用具有重要意義。?？偩终桨l(fā)布《環(huán)境影響評價公眾參與暫行辦法》，使公眾在參與環(huán)境影響評價的活動中提高公眾的環(huán)境意識，進一步促進環(huán)境影響評價制度的完善，保護生態(tài)環(huán)境，提高環(huán)境質(zhì)量。①2006年3月7日據(jù)環(huán)?？偩指本珠L潘岳介紹，環(huán)?？偩謱⒁钥茖W決策、民主決策、依法決策為準則，推出五項改革來完善環(huán)境影響評價制度：一是依法推進規(guī)劃環(huán)評。對未列入專項規(guī)劃且規(guī)劃未經(jīng)環(huán)境影響評價的項目，原則上不受理項目環(huán)評報告；項目在規(guī)劃中，但規(guī)劃未依法進行環(huán)評的，應依法先做規(guī)劃環(huán)評后再受理項目的環(huán)評報告。環(huán)?？偩謱⑦M一步制定有關(guān)規(guī)劃環(huán)評的管理細則，促進規(guī)劃環(huán)評的有序開展。同時組建國家環(huán)境與發(fā)展專家咨詢機構(gòu)，對國家重大經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略提供決策咨詢。二是改革和完善環(huán)境影響評價審批機制，建立全國環(huán)境影響評估體系，完善分級審批規(guī)定，推進環(huán)評審批的政務公開。三是建立審批長效監(jiān)管機制，建立適應投資體制改革的責任追究制度和審批行為評議考核制度，完善建設項目環(huán)境保護“三同時”（環(huán)保工程和主體工程同時設計、施工和投入使用）過程監(jiān)管和后評估制度，建立健全公眾參與機制。今年將召開重大、敏感項目的環(huán)境聽證會。四是加強環(huán)評隊伍管理，加強評價單位的定期考核和管理，加大責任追究力度，建立與國際接軌的執(zhí)業(yè)資格制度和競爭機制。五是規(guī)范審批程序，提高辦事質(zhì)量與效率，立即制定環(huán)境影響評價審批和評估行為準則。② 這些制度的建立為進一步搞好環(huán)境影響評價工作提供了依據(jù)，我們期待著環(huán)境影響評價制度應當發(fā)揮出應有的作用，為構(gòu)建和諧社會貢獻力量。

五、我國環(huán)境影響評價制度司法完善的建議

我國環(huán)境保護行政機關(guān)主要是依靠行政手段，通過監(jiān)督管理建設項目的環(huán)境影響評價，來維護環(huán)境公益。其無論是從環(huán)境公益的代表者和維護者等主體，還是從對環(huán)境公益訴訟主體來講，以其身份提起訴訟的資格沒有確立。

1﹑我國環(huán)境公益訴訟制度構(gòu)建設想

2004年6月，國家環(huán)保總局副局長潘岳在“世界環(huán)境名人聚會北京探討科學發(fā)展觀”大會上提出，公眾應該成為環(huán)境污染事件中的訴訟主體，建立環(huán)境公益訴訟制度，讓任何公民、團體和國家機關(guān)都能與污染環(huán)境者在法庭上一論高低。據(jù)潘岳副局長介紹，環(huán)境權(quán)益并不僅僅屬于私人，它更多地屬于社會公益，而要加大對環(huán)境污染和生態(tài)破壞的懲治力度，環(huán)境訴訟的主體就應從直接的受害者擴大到政府環(huán)境保護部門、環(huán)保組織、公眾，把污染企業(yè)置于公眾的監(jiān)督之下，并形成污染企業(yè)如過街老鼠人人喊打的態(tài)勢，從根本上扭轉(zhuǎn)污染反彈的現(xiàn)象。

結(jié)合我國國情，我國應該構(gòu)建一個多層次的立體型環(huán)境公益訴訟體制，如建立環(huán)境民事公

①沈 峰；《公眾參與環(huán)境保護事業(yè)是一個新起點》，2006年2月28日，浙江在線新聞網(wǎng)站。②《環(huán)?？偩治屙椄母?完善環(huán)境影響評價制度》，2006年3月21日，新華網(wǎng)。

益訴訟，使私人為了公共利益而提起民事訴訟；建立環(huán)境行政公益訴訟，當行政主體的違法行政行為侵害了環(huán)境公共利益時，法律允許無直接利害關(guān)系人為維護公共利益而向人民法院提起行政訴訟；建立環(huán)境公訴制度，也就是特定國家機關(guān)在法定情況下，為維護環(huán)境公共利益，以國家的名義將此類案件提交人民法院審判，① 在這個體制中應以檢察機關(guān)提起的環(huán)境公訴為主，嚴格限制的民事﹑行政公益訴訟為補充。具體來講，應在我國民事訴訟法和行政訴訟法中明確的賦予檢察機關(guān)提起民事公訴和行政公訴的職權(quán)，并規(guī)定公民對于損害環(huán)境公益事件向檢察院舉報控告的權(quán)利，若舉報后一定期限內(nèi)檢察機關(guān)不立案或立案后不起訴，則公民可以直接向法院提起環(huán)境公益訴訟。

2﹑我國相關(guān)立法的完善建議

（1）建議增加“公共權(quán)益”民事法律保護制度。我國現(xiàn)行的《民法通則》（4）建議最高人民檢察院對于檢察機關(guān)提起環(huán)境公訴的立案﹑調(diào)查取證﹑提起公訴﹑出庭應訴各個階段的具體程序制定細則，以與民事訴訟法的相關(guān)制度配套。

參考文獻：

[ 1 ] 蔡守秋：主編《環(huán)境資源法學》2001年7月

致 謝

本篇論文在書寫時力求反映和體現(xiàn)我國現(xiàn)階段環(huán)境影響評價制度中存在的司法介入不足問題，在初稿完成后得到了西北政法學院竇玉珍老師的多次精心指導，參考了環(huán)保方面專家金瑞林、韓德培等專家、教授的重要文獻，引用了一些環(huán)評方面學者的資料，在此對竇玉珍老師表示衷心的感謝，對參考、引用其文獻、資料的專家、教授、學者致以深切的謝意。

第二篇：論我國民事司法救助制度的完善

論我國民事司法救助制度的完善

一、司法救助存在的問題

主要表現(xiàn)在：

1、司法救助范圍過于狹窄

現(xiàn)行法律對司法救助限于民事、行政訴訟中相關(guān)的訴訟費用緩、減、免交，而對被害人補償和執(zhí)行案件當事人的救助沒有規(guī)定，司法救助制度缺乏全面規(guī)范和設計。

2、司法救助的行為單一

探索中的司法救助行為限于司法機關(guān)給予一定的金錢補償，沒有將司法救助納入社會保障范圍。

3、被救助主體不明確

主要是指執(zhí)行案件的當事人、刑事案件被害人可否申請司法救助無規(guī)定。

4、存在當救助無救助、不當救助而救助問題，違背了司法救助的基本意義

如出于緩解信訪壓力，而對被告人實施了救助。

5、救助主體較亂

有的為人民法院，有的為黨委政法委，有的為民政部門，存在救助范圍、尺度不統(tǒng)一問題。

二、對構(gòu)建司法救助制度的思考

在借鑒外國、外地法院經(jīng)驗的基礎上，結(jié)合基層一般農(nóng)民人口比例較大、城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)矛盾突出等實際問題，建議在基層建立起黨委領(lǐng)導、政府執(zhí)行、司法協(xié)助的司法救助制度。

（一）設立的必要性

1、設立刑事被害人救助基金的必要性

2008年以來，魯山縣法院受理刑事附帶民事訴訟執(zhí)行案件37件，執(zhí)行標的金額202萬元，僅有少數(shù)案件能執(zhí)行到數(shù)千元，絕大多數(shù)案件無財產(chǎn)可供執(zhí)行。很多刑事案件的被告人和被害人生活都十分困難，其中一些被害人更是人財兩空，瀕臨絕境，從而導致二次犯罪、上訪等不穩(wěn)定問題，嚴重損害了黨和政府的形象。

2、設立特困群體執(zhí)行救助基金的必要性。司法實踐中，有相當一部分追索勞動報酬、人身損害賠償、工傷、醫(yī)療事故等執(zhí)行案件，由于被執(zhí)行人沒有能力履行義務，導致申請執(zhí)行人的權(quán)利得不到實現(xiàn)，因此陷入生活、生產(chǎn)困境。部分申請執(zhí)行人為實現(xiàn)自己的權(quán)利，經(jīng)常到法院及相關(guān)部門上訪，甚至采取過激行為，對法院的正常工作秩序、甚至社會秩序造成重大干擾，也影響司法的權(quán)威。

司法救助是一頭牽著百姓疾苦，一頭系著政府關(guān)愛的民心工程，是黨和政府密切聯(lián)系群眾的紐帶和橋梁。通過司法救助解決那些處于社會最底層的困難群體打贏官司后兌現(xiàn)的問題，幫助他們實現(xiàn)自己的合法權(quán)益，使受到損害的社會關(guān)系得以修復，能夠使社會矛盾得以化解，最大限度地增加和諧因素、減少不和諧因素，促進社會和諧。

（二）司法救助基金制度的架構(gòu)

1、基本原則

（1）救濟輔助原則。如果申請人已經(jīng)得到了賠償或通過其他途徑得到了補償，不再給予司法救助。國家承擔的是輔助性的責任，只有當窮盡了各種方法申請仍不能得到補償，國家才給予司法救助。

（2）選擇救濟原則。司法救助不是公共福利，不是對所有執(zhí)行不能的案件當事人均進行救濟，而是在區(qū)分救助對象、是否達到救助標準的情況下進行救濟。

（3）及時救濟原則。司法救助應具有及時性，符合條件的申請人往往生活十分困難，需要及時進行司法救助。

（4）救助上限原則。司法救助金額應設定上限。法院判決、裁定、調(diào)解書已經(jīng)確認了賠償數(shù)額的，以該數(shù)額的60%為上限。

2、救助對象

鑒于魯山的實際情況，應有所區(qū)別。

（1）救助對象應為因犯罪致死、重傷和強奸案的被害人、被害人家屬。

（2）追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、勞動報酬案件和交通事故、醫(yī)療事故或其他人身損害賠償案件以及工傷賠償?shù)劝讣膱?zhí)行申請人。

（3）救助對象為自然人。但社會福利院、孤兒院、敬老院、精神病院、學校等組織為申請執(zhí)行人的例外。

3、申請條件

（1）申請人為自然人的，須符合生活確有困難。標準是其收入不能達到相應最低生活保障標準。并應以民政部門出具相關(guān)手續(xù)來證明其收入狀況。

（2）因犯罪致死、重傷和強奸案中的被害人不得有明顯過錯，且在偵查、起訴、審判階段配合司法機關(guān)，履行了法律義務。

（3）申請人通過其他途徑獲得賠償或兌付的金額未超過司法救助金的上限。

4、救助機構(gòu)

根據(jù)當?shù)貙嶋H情況，政府民政部門作為司法救助機關(guān)較為恰當。民政部門作為司法救助的機構(gòu)與司法機關(guān)相比有其優(yōu)勢。表現(xiàn)在：

（1）民政部門隸屬于政府，其與財政部門同屬政府領(lǐng)導，在政府協(xié)調(diào)財政預算、撥款方面優(yōu)勢明顯。而法院作為審判機關(guān)，其專業(yè)職能適宜就司法救助的法律事實作出相應的審核裁定。二者在司法救助工作中是分工合作而又相互制約關(guān)系。

（2）民政部門的職能之一是社會募捐，有利于救助資金的籌集。民政部門較之法院方便接受社會層面的捐獻，可以直接補充司法救助基金。

（3）民政部門的社會保障功能可以使其選擇對救助對象的救助方式是一次性現(xiàn)金救助還是一定期限的社會低保救助。

5、救助程序

關(guān)于救助程序，可作如下建構(gòu)：

（1）申請。申請人認為自己的合法權(quán)益未得到相應的保護且符合申請條件的，在合理的期限內(nèi)向民政部門申請司法救助，期限不宜太長，可設定為執(zhí)行終結(jié)后3個月以內(nèi)。申請人主張的時效中止事由成立的，最長不超過2年。若申請人無相應行為能力的，可由其法定代理人申請；刑事被害人死亡的，由其近親屬及其生前撫養(yǎng)的人申請。

（2）調(diào)查。在申請人提出救助申請后，民政部門應進行調(diào)查或委托法院調(diào)查。調(diào)查內(nèi)容包括：a、申請人的年齡、性別、有無職業(yè)及職業(yè)種類等基本情況。b、申請人提供的證明材料是否符合前述申請條件，是否屬實。

（3）決定。民政部門應在自申請人提出司法救助申請之日起3個月內(nèi)，根據(jù)調(diào)查情況作出決定，是否對其進行救助。申請人對決定不服，可在60日內(nèi)申請復議。對申請人進行司法救助后其執(zhí)行案件又恢復執(zhí)行的，民政部門在補償金額范圍內(nèi)享有代位追償權(quán)。

法院調(diào)查后認為應予救助的，向民政部門發(fā)出司法建議，對于司法建議，民政部門應當答復和執(zhí)行。

6、救助資金來源

救助資金的來源是設立司法救助基金的關(guān)鍵。魯山縣經(jīng)濟尚不發(fā)達，地方財力相對比較困難。資金由政府撥款，每年列入財政預算，民政部門根據(jù)上救助金額報告；社會捐助和法院執(zhí)行罰金的一部分也可以作為救助基金的組成部分。

司法救助基金應專款專用，單獨核算，由民政部門統(tǒng)一管理。

7、救助方式

司法救助為國家救濟，具有公益性而不是賠償性，因此司法救助的金額不等同于裁判文書確認的金額。救助方式以一次性救助為主，享受低保待遇為輔為宜。

總之，充分實現(xiàn)弱勢群體在社會生活中應當享有的權(quán)利是實現(xiàn)依法治國目標的題中之義，尊重和保護弱勢群體的合法權(quán)益也是社會主義和諧社會的根本要求。

第三篇：論我國政府采購司法審查制度的完善

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論我國政府采購司法審查制度的完善

作者：高海榮

來源：《法制博覽》2013年第04期

【摘要】政府采購司法審查制度是實現(xiàn)宏觀調(diào)控的有效手段。但是，我國政府采購司法審查制度存在受案范圍小、起訴主體范圍受限制等缺陷，本文在于通過對國外政府采購司法審查制度的比較研究來完善我國的政府采購司法審查制度，進一步健全與政府采購相關(guān)的法律制度。

【關(guān)鍵詞】政府采購；司法審查制度；具體行政行為

一、我國政府采購司法審查制度的概念和特征

政府采購司法審查制度是指政府采購當事人不服財政機關(guān)的具體行政行為而提起訴訟，受訴法院對具體行政行為的事實認定和法律依據(jù)以及所適用的行政程序進行合法性審查，并作出相應裁決的活動。具有如下特征：

（一）屬于行政訴訟

我國《政府采購法》第五十八條規(guī)定，投訴人對政府采購監(jiān)督管理部門的投訴處理決定不服或者政府采購監(jiān)督管理部門逾期未作處理的，可以依法申請行政復議或者向人民法院提起行政訴訟。

（二）是法院針對具體行政行為的合法性進行審查

根據(jù)我國《行政訴訟法》第5條的規(guī)定，人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。

（三）對事實認定、法律依據(jù)和行政程序進行合法性審查

二、國外的政府采購司法審查制度比較研究

（一）WTO《政府采購協(xié)議》

WTO《政府采購協(xié)議》盡可能大的將政府采購范圍納入其中，來促進政府采購市場的開放和國際自由貿(mào)易的發(fā)展。但考慮到政府采購在國民經(jīng)濟中的重要地位，政府采購協(xié)議

（GPA）在確定了其基本標準后將具體的范圍交由各成員國通過承諾表的形式列出，這樣，各國對外開放政府采購市場的大小就由各國根據(jù)本國的實際情況來確定。

（二）美國政府采購司法審查制度

美國是世界上政府采購制度最完善的國家之一，無論在政策的制定、機構(gòu)的設置，還是相關(guān)法律框架的構(gòu)建、監(jiān)督監(jiān)管體系的組成，都處于世界領(lǐng)先水平。在組織管理機構(gòu)的設置上，美國的采購管理機關(guān)和采購執(zhí)行機構(gòu)是分開設置的；在采購主體上，包括聯(lián)邦政府機構(gòu)，加利福尼亞等37個州地方政府，田納西河流管理、能源部下屬的機構(gòu)、圣老倫斯航路開發(fā)公司等共計11個政府下屬機構(gòu)；采購的對象為貨物、工程和服務與我國相同，但對貨物的規(guī)定比我國詳細。美國政府采購法律制度體現(xiàn)了公開競爭原則、公眾利益和供應商利益的平衡原則、保證承包過程的完整性原則、政府要認真考慮所有的標書和投標文件的原則，可以看出，美國政府采購法律制度突出保護競爭與承包商的利益，以及對采購過程規(guī)范性的關(guān)注。

三、我國政府采購司法審查制度的現(xiàn)狀

（一）受案范圍小，僅限于投訴

我國《政府采購法》第五十五條規(guī)定“質(zhì)疑供應商對采購人、采購代理機構(gòu)的答復不滿意或者采購人、采購代理機構(gòu)未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復的，可以在答復期滿后十五個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴?！钡谖迨藯l規(guī)定“投訴人對政府采購監(jiān)督管理部門的投訴處理決定不服或者政府采購監(jiān)督管理部門逾期未作處理的，可以依法申請行政復議或者向人民法院提起行政訴訟?！?/p>

（二）起訴主體范圍受限制

政府采購中的起訴主體只限于投訴人，即供應商（排除中標供應商）凡是認為政府采購行為損害了自己合法權(quán)益的當事人均擁有投訴的權(quán)利。

（三）缺少回避制度

根據(jù)我國《政府采購法》第十三條、第五十五條、第五十六條的規(guī)定，我國政府采購立法時沒有建立同級監(jiān)督中的回避制度，沒有建立起獨立有效的行政審查或司法審查制度而僅僅考慮到同級監(jiān)督，導致實踐中一系列尷尬問題無法解決。

（四）缺少暫停制度

我國《政府采購法》規(guī)定，在投訴處理階段，監(jiān)管部門可以暫停項目，也可不暫停項目。即使監(jiān)管部門暫停項目的話，也只限于投訴階段，而且暫停時間以30個自然日為限，而投訴處理決定期間為30個工作日，就意味著，實際上暫停的時間短于投訴處理時間，甚至投訴處理過程還未完成，政府采購合同就已經(jīng)開始履行了。這不符合國際上通行的政府采購供應商救濟暫停的做法，即便最終認定采購項目違法，也有可能因為政府采購合同已履行完畢而無法保護供應商的合法權(quán)益。

四、我國政府采購司法審查制度的完善

（一）拓寬政府采購的受案范圍

政府采購的受案范圍僅僅限于投訴主體，而且人民法院僅對政府采購的具體行政行為的合法性享有司法審查權(quán)，因此完善我國政府采購司法審查制度應該拓寬人民法院對政府采購的受案范圍，規(guī)定允許對政府采購文件的合法性提起行政訴訟。

（二）對政府采購的案件實行回避制度

我國政府采購司法審查缺乏獨立有效的制度，目前的司法審查制度難以保證承辦法院對財政部門具體行政行為的合法性進行客觀、公正、高效審查，對供應商的合法權(quán)益還不能進行有效保護。因此立法機關(guān)應完善我國《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定，規(guī)定政府采購司法審查中的回避制度。

（三）完善投訴暫停制度

我國《政府采購法》規(guī)定，在投訴處理階段，監(jiān)管部門可以暫停項目，也可不暫停項目。即使監(jiān)管部門暫停項目的話，也只限于投訴階段，甚至投訴處理過程還未完成，政府采購合同就已開始履行。這不符合國際上通行的政府采購供應商救濟暫停的做法。因此，為了更好的保護供應商的合法權(quán)益，應完善暫停制度。

參考文獻：

[1]王淑玲.政府采購方式的國際比較[J].對外開放，2008（3）.[2]彭揚，王珊珊.采購與法律實務[M].北京：中國物資出版社，2009.[4]王曉光.美國政府采購制度簡析[J].中國物價，2007，（06）.[5]中國政府采購網(wǎng)（）.

第四篇：論我國人權(quán)司法保障制度的完善

學號： 10418232

常 州 大 學 畢業(yè)設計(論文)（2014屆）

題 目 論我國人權(quán)司法保障制度的完善 學 生 沈智君 學 院 文法學院 專業(yè)班級 法學102 校內(nèi)指導教師 高國梁 專業(yè)技術(shù)職務 講師 校外指導老師 專業(yè)技術(shù)職務

二○一四年三月

論我國人權(quán)司法保障制度的完善

摘要：完善人權(quán)司法保障是黨的十八屆三中全會提出的重要改革部署。由于目前我國人權(quán)司法保障中存在著普遍的問題，如強制性措施和冤假錯案對公民人權(quán)的侵犯，國家司法救助制度和法律援助制度對公民人權(quán)保障的不完善之處等，所以國家必須實施一系列具有針對性的的改革措施來實現(xiàn)對公民人權(quán)的保障。通過細化強制性措施的決定、執(zhí)行和解除程序來規(guī)范強制性措施的司法程序；通過健全錯案預防機制、錯案發(fā)現(xiàn)機制、錯案糾正機制和建立錯案責任追究機制以防止冤假錯案的發(fā)生；通過完善國家司法救助立法體系，合理確定司法救助范圍，健全救助措施，嚴格司法救助程序，保障司法救助資金的支持來實現(xiàn)國家司法救助制度的完善；通過健全法律援助制度的立法體系，擴大法律援助對象的范圍，健全法律援助機構(gòu)，保障法律援助經(jīng)費穩(wěn)定來源，建設更加專業(yè)的法律援助隊伍，完善法律援助辦案監(jiān)督體系以實現(xiàn)法律援助制度的完善。關(guān)鍵詞：人權(quán)司法保障；財產(chǎn)權(quán)；人身權(quán)；救濟權(quán)

I

On Perfection of the judicial guarantee of human rights in China Abstract：Perfection of judicial protection of human rights is an important reform of the deployment of the eighteen congress of the party since the third plenary session.Because our country judicial guarantee for human rights exist some common problems, such as the mandatory measures and unjust violation of human rights, judicial relief system and the system of legal assistance to the human rights guarantee is not perfect, so the country must carry out a series of practical measures to achieve the citizen's human rights security.By refining the coercive measures decision, execution and termination procedures to regulate mandatory measures of judicial procedure;through sound wrong, wrong discovery mechanism, prevention mechanism of misjudged case mechanism and the establishment of misjudgments accountability mechanism to prevent the occurrence of miscarriages of justice;through the improvement of national judicial assistance legislation system, reasonably determine the scope of legal aid, perfect measures assistance program, strict justice, safeguard judicial aid to realize the perfection of judicial relief system of the state;the legislation system of the legal aid system, expand the scope of legal aid object, a sound legal aid agencies, legal aid funds and stable sources, building a more professional legal assistance team, perfect the supervision system of legal aid case in order to realize the legal aid system.Key words：judicial protection of human rights;property right;personal right;relief right

II

目錄

摘要................................................................I 目錄..............................................................III

一、引言............................................................1

二、人權(quán)司法保障制度概述............................................1

（一）人權(quán)司法保障制度的概念與意義..................................1 1.人權(quán)司法保障的概念................................................1 2.完善人權(quán)司法保障制度的意義........................................1

（二）我國人權(quán)司法保障制度的歷史發(fā)展................................2

三、我國人權(quán)司法保障制度存在的問題..................................3

（一）司法活動中公民財產(chǎn)權(quán)利屢遭侵犯................................3

1、查封、扣押、凍結(jié)、處理涉案財物行為有待規(guī)范.......................3

2、冤假錯案剝奪公民的財產(chǎn)...........................................4

（二）司法活動中公民人身權(quán)利屢受侵害................................4

1、刑訊逼供仍頻發(fā)于限制人身自由的強制措施中.........................4

2、冤假錯案剝奪公民的自由甚至生命...................................5

（三）司法活動中公民救濟權(quán)制度亟待完善..............................5

1、我國司法救助制度仍處于起步階段...................................5

2、法律援助制度有待改善.............................................6

四、我國人權(quán)司法保障制度的完善......................................6

（一）進一步規(guī)范強制性措施的司法程序以保障公民權(quán)利..................6

（二）防止冤假錯案的制度措施........................................7

（三）加強對公民救濟權(quán)實現(xiàn)的保障....................................8

1、完善國家司法救助制度以保障公民救濟權(quán)實現(xiàn).........................8

2、完善法律援助制度以拓寬公民救濟途徑...............................8

五、結(jié)語............................................................9 參 考 文 獻........................................................11 致謝...............................................................12

III

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一、引言

自人權(quán)保障的思想首次在法國《人權(quán)宣言》中被提出以來，世界各國逐漸構(gòu)建起人權(quán)司法保障體系。在現(xiàn)代法治社會中,司法的目的在于通過糾紛的解決實現(xiàn)社會正義，司法救濟已經(jīng)成為人權(quán)保障的最基本和最重要的方式。[1]黨的十八大報告將“人權(quán)得到切實尊重和保障”[2]確立為全面建成小康社會和深化改革開放重要目標，為我國新時期人權(quán)司法保障制度的發(fā)展指明了方向。而后，黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出了“完善人權(quán)司法保障制度”[3]的重要部署，這成為未來一段時期內(nèi)推進我國法治建設、深化司法體制改革以及保障公民人權(quán)的關(guān)鍵舉措。本文即在此大背景下展開對我國人權(quán)司法保障制度完善的研究。

二、人權(quán)司法保障制度概述

（一）人權(quán)司法保障制度的概念與意義 1.人權(quán)司法保障的概念

從國家權(quán)力對人權(quán)保護的角度來劃分，人權(quán)保障制度可以分為立法保障、執(zhí)法保障和司法保障。人權(quán)的立法保障是在憲法對人權(quán)保障做出原則性規(guī)定的同時，各部門法又將人權(quán)保障進行具體化，使之成為國家法律體系中依法保護的對象；人權(quán)的執(zhí)法保障是指國家行政機關(guān)依法執(zhí)行法律法規(guī)，將憲法法律對人權(quán)保護的精神付諸實踐；而人權(quán)的司法保障即是國家運用司法手段、力量，在公民人權(quán)受到威脅或侵害的情況下，對人權(quán)進行的救濟和保護，它是人權(quán)保障的最后防線，也是公民保護自身權(quán)利的最主要方式。2.完善人權(quán)司法保障制度的意義

隨著改革開放的不斷深入全面，我國在經(jīng)濟建設取得舉世矚目的同時，在公民人權(quán)保護方面也取得了顯著的進步，相關(guān)的立法更加完善進步，政府執(zhí)法更加人性規(guī)范。但是，同人權(quán)立法、執(zhí)法保障相比較，人權(quán)司法保障制度的構(gòu)建還有長足發(fā)展和完善的空間。因此，現(xiàn)階段黨和國家強調(diào)“完善人權(quán)司法保障制度”是符合我國基本國情和人民的現(xiàn)實需要的，是具有重大的歷史意義和現(xiàn)實意義的。

首先，完善人權(quán)司法保障制度有利于立足司法為民，從而體現(xiàn)全面深化改革的出發(fā)點和落腳點。十八屆三中全會《決定》指出，全面深化改革必須“以促進社會公平正義、增進人民福祉為出發(fā)點和落腳點”，而公民的人權(quán)受到保護正是社會公平正義實現(xiàn)的基礎，也是人民幸福的前提，所以必須進一步改善與人權(quán)司法保障相關(guān)的制度、程序，使公民能夠更好地通過司法渠道救濟自己受到侵害的權(quán)益。

其次，完善人權(quán)司法保障制度有助于推進我國政治體制改革，并促進人權(quán)執(zhí)法保障的進步。司法制度是政治體制的構(gòu)成部分之一，司法體制改革，特別是人

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權(quán)司法保障制度的改革，不可否認將推動政治體制改革的進展。《決定》將廢止勞動教養(yǎng)制度、健全社區(qū)矯正制度等納入到新一輪司法體制改革的具體安排中，這是以人權(quán)保障為重點和突破口，推動政治體制的整體改革，最終也將促進以政府執(zhí)法為主體的人權(quán)執(zhí)法保障的改善。

最后，完善人權(quán)司法保障制度有利于依法治國基本方略的落實。實施依法治國方略的初衷是保護公民權(quán)益不受侵犯，而完善人權(quán)司法保障制度的目的也正在于此。國家通過完善國家救助制度和法律援助制度等具體的人權(quán)司法保障制度，必將拓寬我國人權(quán)保護的法制基礎，進一步規(guī)范國家行為，為推動依法治國方略的實施添磚加瓦。

（二）我國人權(quán)司法保障制度的歷史發(fā)展

人權(quán)最早是由資產(chǎn)階級在反封建斗爭中，為適應資產(chǎn)階級利益的需要，針對封建社會的君權(quán)神授、等級特權(quán)等提出的進步口號。[4]鑒于這一關(guān)系，社會主義新中國在成立以后相當長的一段時期內(nèi)，不僅在立法和司法領(lǐng)域中不使用“人權(quán)”概念，而且將這一禁區(qū)擴大到了思想理論上。

1954年憲法是我國

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在人權(quán)保護的進程中跨出了重要一步。與此同時，中國的人權(quán)保障事業(yè)開始逐步融入世界，如中國政府批準加入了國際人權(quán)公約《經(jīng)濟、社會與文化權(quán)利的國際公約》、《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》等，到2013年11月12日，我國以176票再次高票當選為聯(lián)合國人權(quán)理事會成員。

黨的十八大和十八屆三中全會站在歷史新高度，提出了“人權(quán)得到切實尊重和保障”的目標，并首次提出“人權(quán)司法保障制度”概念，部署了一系列具體的改革措施，推動我國人權(quán)保護事業(yè)進入新的快速發(fā)展時期。

三、我國人權(quán)司法保障制度存在的問題

“權(quán)利永遠不能超出社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)以及由經(jīng)濟結(jié)構(gòu)所制約的社會的文化發(fā)展”[5]由于我國經(jīng)濟發(fā)展整體水平仍舊較為落后，在人權(quán)的司法保障制度體系建設方面與世界發(fā)達國家相比依舊存在長足的進步空間。在現(xiàn)實社會中侵犯公民基本人權(quán)的事件仍時有發(fā)生，這不得不使我們深思我國人權(quán)司法保障制度亟待改善的問題。具體言之，我國人權(quán)司法保障制度尚存在以下不足：

（一）司法活動中公民財產(chǎn)權(quán)利屢遭侵犯

1、查封、扣押、凍結(jié)、處理涉案財物行為有待規(guī)范

查封、扣押、凍結(jié)均是司法訴訟中司法機關(guān)對涉案財物所采取的強制性措施，目的是保證訴訟活動的正常進行，防止涉案人員惡意轉(zhuǎn)移、抽逃財產(chǎn)?！安榉馐菍ι姘傅呢斘锘驁鏊偷胤獯娴拇胧?。扣押是為了防止涉案人員或者

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明財產(chǎn)所屬所致，并且涉事法院在原告撤訴后未能及時解除對相關(guān)財產(chǎn)的查封。由此可見，司法機關(guān)在執(zhí)行查封、扣押、凍結(jié)、處理涉案財物時若忽視法律、程序的規(guī)定將會對公民合法財產(chǎn)造成怎樣的侵害。

2、冤假錯案剝奪公民的財產(chǎn)

司法審判是糾紛解決的最后一個環(huán)節(jié),也是實現(xiàn)社會公正的最后一道防線，它的公平正義與否直接影響著公民的名譽、財產(chǎn)甚至自由和生命能否得到公正對待。在民事訴訟、行政訴訟以及刑事附帶民事訴訟等涉及公民個人財產(chǎn)的司法活動中，一旦公平正義受到挑戰(zhàn)，產(chǎn)生冤假錯案，則公民的財產(chǎn)權(quán)利將受到嚴重侵害。隨著我國經(jīng)濟建設的快速發(fā)展，經(jīng)濟生活日趨復雜，社會矛盾糾紛也層出不窮，人們越來越多地求助于司法的決斷來解決經(jīng)濟沖突。與此相對的是，司法在逐漸介入日益繁雜的社會經(jīng)濟糾紛的同時也獲得了愈來愈強大的權(quán)力，特別是在民事訴訟中，法官具有相當大的自由裁量權(quán)。有權(quán)力的地方必然伴隨著腐敗的威脅，司法領(lǐng)域也不例外，當腐敗侵蝕司法，必然造成司法不公的泛濫，進而侵犯公民權(quán)利。2013年上海法官集體嫖娼一案被舉報的根源正在于舉報人認為涉案法官在審理案件時濫用司法權(quán)力。這類案件的發(fā)生影射著一個司法領(lǐng)域存在的非?，F(xiàn)實的問題——掌握著司法權(quán)力以衡量正義是非的法官也會知法犯法，制造冤假錯案。

（二）司法活動中公民人身權(quán)利屢受侵害

1、刑訊逼供仍頻發(fā)于限制人身自由的強制措施中

“刑事訴訟中的強制措施，是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院為了保證刑事訴訟的順利進行，依法對刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人的人身自由進行限制或者剝奪的各種強制性方法?！盵7]可見，刑事訴訟強制措施設立的目的是為了保證刑事訴訟活動的順利進行，但是在實際的執(zhí)行過程中，刑訊逼供現(xiàn)象層出不窮、屢禁不止，嚴重侵害了公民的人身權(quán)利。

據(jù)報道，1995年4月8日，湖南省慈利縣發(fā)生特大入室搶劫殺人案，警方在逮捕犯罪嫌疑人楊明銀后連夜進行審訊。審訊人員將楊明銀關(guān)押在一間小屋中，不給其吃喝也不讓其休息，用燒紅的鐵鉗對其進行折磨，甚至掏槍威脅其招供。楊明銀在經(jīng)受十多天的嚴刑拷打后，終于被迫交代了自己的罪行，被審判后開始入獄服刑。直至2006年9月15日，楊明銀才經(jīng)再審被判無罪，當庭釋放。

上述案件只是近年來被揭露的眾多刑訊逼供案件之一，它深刻地揭示了刑訊逼供對公民人身權(quán)利的嚴重侵害?！耙蝗丝酱蚧蚺按说氖聦嵅⒉荒苁顾诘赖律县撚薪邮芸酱蚧蚺按牧x務”[8]，因此任何刑訊逼供都是缺乏依據(jù)的。究其本質(zhì)，刑訊逼供是片面追求司法效率，忽視司法公正的惡果。一些地方，參照經(jīng)濟發(fā)展以GDP高低為衡量標準，給司法工作也設定了一系列數(shù)字指標，諸如破案率、批捕率、起訴率、定罪率等等，在一味強調(diào)司法效率提高的同時，卻忽視了司法公正的兼顧?！叭诵缘幕疽缶褪侵溉祟惓鲇诹贾蛟谄湫袨橹斜憩F(xiàn)出的

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善良與仁愛的態(tài)度與做法，即把任何一個人都作為一個人來看待”[9]，因此杜絕刑訊逼供現(xiàn)象已是當務之急。

2、冤假錯案剝奪公民的自由甚至生命

2013年3月26日，浙江省高級人民法院再審發(fā)生于2003年5月的張輝、張高平叔侄奸殺案，并公開宣判認定原判決定罪、適用法律錯誤，宣告張輝、張高平無罪。自此，震驚全國的一件冤案暫時告一段落。如果說民事訴訟中的冤假錯案會導致公民財產(chǎn)權(quán)利受到損害，那么刑事訴訟中一旦發(fā)生冤假錯案，可能導致的將是公民失去自由甚至喪失生命。從這一點來看，刑事訴訟中的冤假錯案要比民事訴訟中的冤假錯案影響更為惡劣，更能引起社會關(guān)注，也更需要我們重視。生存權(quán)是最基本的人權(quán)，而剝奪人生命的冤假錯案正是對這一最基本權(quán)利的無視與踐踏，是對司法權(quán)威和公信力的最大沖擊。

造成冤假錯案的原因是多方面的，有的是故意陷害使人入罪，有的是辦案錯誤使人入罪，有的是因技術(shù)落后誤判對象，有的是因能力不足冤枉好人······但縱觀現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的冤假錯案，致其發(fā)生的原因主要是司法工作人員作風不正、責任心不強，甚至是以破案粉飾“政績”，以定罪彰顯“正義”。正是在這些因素的共同作用下，一起又一起冤假錯案被人為地制造出來，不斷地透支著司法公信力，削弱著司法的權(quán)威性，沖擊著人權(quán)保護的底線。

（三）司法活動中公民救濟權(quán)制度亟待完善

1、我國司法救助制度仍處于起步階段

國家司法救助制度是指當公民遭受犯罪侵害或民事侵權(quán)而無法獲得有效賠償并因此陷入生活困難時，國家對當事人予以一次性救助的制度，它體現(xiàn)了國家在司法工作方面的關(guān)懷性和撫慰性，是國家維護公民人權(quán)的重要司法保障制度。國家司法救助制度的實施，使許多處于社會弱勢地位的公民的基本人權(quán)得以保障，取得了良好的社會效益，是我國人權(quán)司法保障制度進步的重要體現(xiàn)。

但是，從整體來看，我國司法救助制度尚處于起步階段，各方面的制度設計及具體落實還不夠成熟，其存在的主要問題可以歸納為以下幾點：

一、缺乏針對司法救助制度的統(tǒng)一立法，我國司法救助制度的規(guī)定主要集中在民事、行政領(lǐng)域，而忽略了刑事案件領(lǐng)域，并且還沒有國家立法機關(guān)出臺的相關(guān)法律；

二、司法救助覆蓋面過于狹窄，我國現(xiàn)行司法救助制度僅限于相關(guān)案件中訴訟費用的緩交、減交或免交，而在困難群體補償和執(zhí)行救助等更重要的領(lǐng)域卻沒有詳細規(guī)定，這就不免削弱了司法救助制度的效用；

三、救助對象不明確，由于現(xiàn)行司法救助制度缺乏立法上的統(tǒng)籌規(guī)劃，國家對司法救助對象的界定也存在爭議，造成了同一情況下有救濟有不救濟的亂象；

四、救助資金得不到有效保障，司法救助是一項系統(tǒng)性工程，其正常運行需要國家財政的專項支持，而我國則主要依靠法院系統(tǒng)自身的財政支出，這無疑給本就捉襟見肘的法院財政增添了壓力，最終也很難保障制度的有效落實。由于存在諸多問題，我國司法救助制度亟待改良，否則便無

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法實現(xiàn)保護公民人權(quán)的目的。

2、法律援助制度有待改善

法律援助制度是指由政府設立的法律援助機構(gòu)組織法律援助人員和社會志愿人員，為某些經(jīng)濟困難的公民或者特殊案件的當事人提供免費的法律幫助，以

[10]保障其合法權(quán)益得以實現(xiàn)的一項法律保障制度。我國法律援助制度的正式建立以《法律援助條例》的頒布為標志，并且隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，其在公民人權(quán)保障中發(fā)揮著越來越重要的作用。但是，面對日益復雜的法律援助問題，我國法律援助制度有時會陷入無法適從的窘境，暴露了不少需要改革的問題。

首先，是法律援助的立法問題。在法律援助制度比較完善的國家，其立法機關(guān)都會針對法律援助進行專門立法，以規(guī)范本國的法律援助活動。而我國的《法律援助條例》是國務院在總結(jié)各地法律援助經(jīng)驗的基礎上頒布的行政法規(guī)，其法律地位無法同立法機關(guān)的立法相比，同時其所涉條文也不夠詳細并缺乏可操作性。其次，是法律援助供不應求。據(jù)統(tǒng)計，2012年全年我國法律援助機構(gòu)共辦理法律援助案件100萬余件，可是這還遠遠不能滿足公民的法律援助需求，還有大量存在法律援助需要的公民得不到有效援助，法律援助工作陷入了供求不平衡的情境。再次，我國法律援助受援對象的范圍受到限制。由于我國法律援助工作受到財政支出的限制，一般只能優(yōu)先提供給老、弱、病、殘、婦女、兒童和特殊案件的當事人，而其他有現(xiàn)實需要的對象則還難以涉及。最后，是法律援助工作質(zhì)量有待提高。當下，我國法律援助專職律師非常少，各法律援助機構(gòu)人才緊缺，而與此相應的是，社會上大量律師又因商業(yè)化缺乏提供法律援助的積極性，這便造成了法律援助工作質(zhì)量長期無法提高。

四、我國人權(quán)司法保障制度的完善

（一）進一步規(guī)范強制性措施的司法程序以保障公民權(quán)利

無論是查封、扣押、凍結(jié)、處理涉案財物等財產(chǎn)性強制措施，還是逮捕、取保候?qū)?、監(jiān)視居住等人身性強制措施，其設置的初衷都是為了保證訴訟活動的正常進行，最終實現(xiàn)公平正義的追求。因此，必須進一步規(guī)范強制性措施的司法程序，確保其實施過程中的法治化、規(guī)范化和公開化，以保障公民人權(quán)不受非法侵害。主要可以從以下三方面進行改進：

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執(zhí)行主體。國家應當從立法角度，對強制性措施的決定、執(zhí)行和解除做出明確規(guī)定，盡量減少原則性規(guī)定、模糊性規(guī)定，削弱司法工作中的自由裁量權(quán)，嚴格做到“有法可依，有法必依”。對于如何采取強制性措施的認定標準以及具體實施強制性措施的執(zhí)行主體也要在法律中有明確列舉陳述，以防止出現(xiàn)標準泛化、主體資格泛濫的情況。

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相應權(quán)力，改善錯案糾正的效率及可行性問題。

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根據(jù)我國法律援助制度現(xiàn)狀，結(jié)合新時期公民的需求，法律援助制度的完善可以從以下幾方面著手：

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家都應高度重視的議題。從我國人權(quán)司法保障制度的發(fā)展進程來看，我國人權(quán)司法保障發(fā)展主要受到經(jīng)濟、社會和文化發(fā)展水平的制約，但在經(jīng)過長期立足于本國國情的基礎并不斷汲取世界先進成果的努力后，正逐步跨入世界先進行列。毫無疑問，在黨的十八屆三中全會的綱領(lǐng)性指導下，我國人權(quán)司法保障制度必將得到顯著的完善，在人權(quán)保護的事業(yè)中必將取得新的進展。

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參 考 文 獻

[1] 齊樹潔.民事司法改革研究[M].廈門：廈門大學出版社，2006：16.[2] 胡錦濤.堅定不移沿著中國特色社會主義道路前進為全面建成小康社會而奮斗——在中國共產(chǎn)黨

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致 謝

在論文即將完成之際，衷心感謝我的導師高國梁老師和其他專業(yè)老師的指導。本文的研究工作主要是在高老師的悉心指導下完成的，從論文選題、研究計劃的制定、論文的修改、論文的初定、到最后的論文定稿，各個方面都離不開高老師熱情耐心的幫助和教導。

最后，向所有關(guān)心我的師長表示深深的謝意。

第五篇： 論我國司法考試制度的改革完善

論我國司法考試制度的改革完善

在現(xiàn)代法治社會中，法律的實施關(guān)系著國家、社會秩序以及社會成員個人的權(quán)益，因此對法律執(zhí)業(yè)者有較高的要求。法律職業(yè)的專業(yè)化和精英化是世界上多數(shù)國家的法律傳統(tǒng)或法律職業(yè)的發(fā)展趨勢，也是我國建設社會主義法治國家歷史使命提出的必然要求。國家統(tǒng)一司法考試制度是與法學教育相銜接的，適應法律職業(yè)需要并與法律執(zhí)業(yè)部門錄用制度相配套的，選拔、培養(yǎng)、任用合格法律執(zhí)業(yè)人員的制度。我國的國家統(tǒng)一司法考試制度從2002年開始實施，極大地促進了法律職業(yè)群體的專業(yè)化和同質(zhì)化，深刻地影響了司法實踐。同時，幾年來統(tǒng)一司法考試的實踐也暴露出一些問題和不足，對統(tǒng)一司法考試制度的改革完善，既包括對考試內(nèi)容和方式的調(diào)整，也包括對報名資格的提高。

一、司法考試制度概述

（一）我國司法考試制度概述

法律的職業(yè)分工和結(jié)構(gòu)的形成及其演變，主要是由社會發(fā)展階段和社會形態(tài)決定的。從世界各國情況看，在廣義上，從事法律職業(yè)的人員一般有三種：應用類，主要是指律師、法官和檢察官，有的還包括立法人員、仲裁員、公證員；學術(shù)類，主要是指法律教師和法律研究人員；法律輔助技術(shù)類，主要職責是輔助律師、法官和檢察官。就我國的情況看，一般分為四種，即法律輔助事務型、法律執(zhí)行型、基層法律實務型和法律技術(shù)型。狹義上的法律職業(yè)，主要指律師、法官以及檢察官。本文所講的法律職業(yè)是指后者。

從2002年起，我國開始實行全國統(tǒng)一司法考試。九屆全國人大常委會第22次會議通過的法官法、檢察官法、律師法修正案規(guī)定，國家對初任法官、初任檢察官和取得律師資格實行統(tǒng)一的司法考試制度。也就是說，從2002年開始，要想成為法官、檢察官、律師、公證員，先決條件是必須參加統(tǒng)一的國家司法考試并取得合格的成績，可以說，國家統(tǒng)一司法考試制度的推行，對中國法律職業(yè)朝著專業(yè)化和精英化的方向發(fā)展具有革命性的意義。

（二）西方國家法律職業(yè)資格考試制度概述

世界上凡法治發(fā)達國家對法律職業(yè)從業(yè)人員無一例外地都建立了一套嚴格的職業(yè)準入制度。盡管發(fā)達國家依其自身的歷史與文化傳統(tǒng)，形成了各自的法律職業(yè)準入制度，但概括而言，大體有以下兩種方式：一種是以法、德、日等大陸法系國家為典型的準入方式：司法考試＋職業(yè)培訓?法官、檢察官、律師，我們稱之為統(tǒng)一的準入模式；另一種是以英、美普通法系國家為典型的準入方式：律師資格考試?律師?法官、檢察官，我們稱之為漸進的準入模式。不論是英美法系國家還是大陸法系國家，資格考試均是法律職業(yè)準入的基本方法，但由于各國的社會歷史文化背景及法律傳統(tǒng)上的差異，考試形式與內(nèi)容有所不同，考試制度各具特色。

1.關(guān)于考試主體的資格

在美國，作為“對法律的順利實施和司法的責任負有特殊責任的公民”，律師資格的獲得必須具備三方面條件：學歷、資格考試和品行考察。其考試主體資格限定為：凡年滿18歲至21歲，法學院3年畢業(yè)取得法

試卷由文部省法學院認定的大學法學院認定的大學法學院命題。第二次考試由兩部分閉卷筆試組成?？荚嚳颇恐幌薅ㄓ趹椃ā⒚穹?、刑法、民事訴訟法和刑事訴訟法5科。日本的司法考試難度較大，且錄取率一直很低（通常控制在3％以下），因而要考取資格，絕大多數(shù)人都至少參加了兩次以上的考試①。

可以看出，兩大法系的職業(yè)資格考試均對參與主體的資格進行了嚴格的限定，必須經(jīng)過嚴格而正規(guī)的大學法律專業(yè)教育，以接受大學法學教育作為法律職業(yè)準入制度的前提，實現(xiàn)了法學教育與法律職業(yè)的統(tǒng)一，符合了法律職業(yè)的特殊性，尊重了法律職業(yè)專業(yè)化的發(fā)展要求。

總的看來，無論是對考試主體嚴格的資格限定或是對考試者所須應對的考試的層層關(guān)卡的設臵，大陸法系的考試制度與程序相對嚴格甚至苛刻，并在一個較長的時期內(nèi)加以考察，堅持擇優(yōu)錄取、寧缺勿濫的原則，確保了參與者首先是合格的法律人才，通過者必然是優(yōu)秀的法律人才。英美的律師資格考試由于其考試目標的確定性，并且申請者的應試起點相對較高，因而并未設計過于復雜的程序，考試形式相對單一。在處理司法考試與法學教育的關(guān)系問題上，各國一般是通過報考資格條件的限制和分階段考試的模式設計來調(diào)整司法考試與法學教育的關(guān)系。

我國是模仿大陸法系國家建立起來的為塑造法官權(quán)威的精英主義考試模式，我們所實行的法律職業(yè)制度也基本接近于成文法系國家的一般做法，因此，深入比較大陸成文法國家司法考試制度，對建構(gòu)更加符合中國的實際情況、更加科學的司法考試制度具有重要意義。

①程乃勝：《全球化背景下中國高級法律人才的培養(yǎng)模式》，載《安徽師范大學學報》2005年第5期，第2頁。

個數(shù)字等死記硬背的內(nèi)容，顯現(xiàn)出呆板和欠缺科學性的不足。

（三）司法考試對法學教育沖擊強烈

根據(jù)統(tǒng)計分析，法學專業(yè)本科畢業(yè)生的司考合格率竟然低于其他專業(yè)本科生的合格率，參加過3個月以上所謂司法考試輔導班的考生，合格率竟高達46％，我們不能不認為，司法考試與法學教育存在脫節(jié)的情況，并對法學教育形成了強烈的沖擊。這一現(xiàn)象的直接后果是教育資源的浪費和閑臵。由于受到就業(yè)壓力影響，司法考試考什么，學生就學什么，一些學生不接受老師指定的教科書，而捧著司法考試指定教材苦讀，為了考試而考試，從而失去或放棄了享受最基本的法學理念教育的過程。以通過司法考試為宗旨、傳授司法考試技巧的培訓班、甚至專營的司法考試培訓的學校的出現(xiàn)，更加劇了司法考試和法學教育的脫節(jié)狀態(tài)。①我國現(xiàn)行的國家統(tǒng)一司法考試模式由于其考試內(nèi)容和考試方式的局限性，可以遴選出強于記憶、強于知識的人，卻難于選拔具有深厚法學理論功底，強于分析、思辨、創(chuàng)新能力的人才。

三、我國司法考試制度的改革完善

（一）完善司法考試制度的構(gòu)想

1.提高司法考試報名資格，保障法律執(zhí)業(yè)人才素質(zhì)

提高司法考試人員的參考資格，才能保證通過司法考試人員的基本素質(zhì)，從而保證法律執(zhí)業(yè)人才的素質(zhì)水平。經(jīng)考察，大多數(shù)國家對參加國家司法考試的資格限制都較嚴?！胺ㄓ邢薅闊o窮”,只有接受過系統(tǒng)法律教育、具備堅定的法治理想和正確的法治理念的人員，才能最終成 ①何勤華，陳靈海：《統(tǒng)一司法考試后的法學教育》，載《華東政法學院學報》2007年第1期，第6頁。

適用于屬于放寬報名學歷條件地區(qū)且考試成績達到降低分數(shù)線的人員，以及在民族地區(qū)確需使用少數(shù)民族語言進行訴訟的以民族語言文字應試的人員。而且B、C類的職業(yè)范圍仍限制在學歷放寬或降分地區(qū)。這種方法在解決西部地區(qū)司法考試通過率低、司法人才缺失的問題上確有一定功效，但存在效果不明顯、形式不平等和類型劃分比較復雜等不足。

我國通過司法考試的人主要集中在大城市和高等院校，不發(fā)達地區(qū)偏少。各地在現(xiàn)實中需要多少人，通過考試后確定的人數(shù)應當能夠滿足這個需要。對于西藏、青海、甘肅等地通過率極低的情況，應當通過分地區(qū)劃線的做法來改變。根據(jù)這一實際情況，可考慮“國家統(tǒng)一考試，分別劃線通過”的模式。①

4.完善考試的內(nèi)容和方式，促進司法考試更加科學

目前采取的一次考試的辦法不盡科學，無法準確測試出考生的能力；考試次數(shù)以兩次甚至三次為適當；考試方式既要筆試，也要有口試；在題型上，客觀題過多盡管能夠提高判卷效率，但在測評考生運用法律的能力方面存在明顯缺陷，應當大幅度提高主觀題的比例。從我國幾年司法考試的實踐看，以客觀題為主的題型模式無法如實、準確的測試考生的法律思維能力，但以主觀題為主的題型模式又必然增加評卷的成本，因此，從改革的方向看，題型的確定要與考試方式的確定結(jié)合起來考慮。

(二)司法考試制度具體改進方案

西方國家的做法中有諸多值得我們借鑒的地方，如整個司法考試分階段進行，考試方式既有筆試，也有口試或面試；題型多樣。我認為我 ①張西瑞，徐玲：《關(guān)于完善國家司法考試的研究與思考》，載《中國司法》2005年第9期，第10頁。

[6]王麗萍：《美國的律師考試制度及其對我國司法考試的啟示》，載《法律科學》2001年第5期。

[7]周菁：《兩大法系司法考試之比較借鑒》，載《江蘇警官學院學報》2002年第2期。[8]于占華：《對法律人才素質(zhì)教育的思考》，載《政法論壇》2006年第8期。[9]賀衛(wèi)方：《中國法律教育之路》，中國政法大學出版社1997年版。

[10]Korea’sLegalSystem,http://abnet.org/legaled/publications/compguide2000/cgchart1.html。