第一篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的法律和稅務(wù)風(fēng)險及管控策略

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的法律和稅務(wù)風(fēng)險及管控策略

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作者：財政部財政科學(xué)研究所博士后 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是當(dāng)事人以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為目的而達(dá)成的關(guān)于出讓方交付股權(quán)并收取價金，受讓方支付價金得到股權(quán)的意思表示。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種物權(quán)變動行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系全部同時移轉(zhuǎn)于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權(quán)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，由于股東分為法人股東和自然人股東，轉(zhuǎn)讓價格分為平價轉(zhuǎn)讓、折價轉(zhuǎn)讓和溢價轉(zhuǎn)讓，所以股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的涉稅風(fēng)險主要是體現(xiàn)為：股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的企業(yè)所得稅、個人所得稅和印花稅的足額繳納問題。在稅法上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓只涉及到企業(yè)所得稅、個人所得稅和印花稅。本文就實踐中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的法律風(fēng)險和稅收風(fēng)險進(jìn)行詳細(xì)介紹并提出管控策略。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律風(fēng)險及管控

股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體包括轉(zhuǎn)讓方和受讓方，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為：股東資格的喪失、超越轉(zhuǎn)讓時間的限制、受讓方資格的不具備等，具體論述如下：

（一）出讓方(股東)資格瑕疵的法律風(fēng)險及管控

出讓方(股東)資格瑕疵的法律風(fēng)險主要來自于法律或公司章程的限制，主要表現(xiàn)為：

1、股東資格喪失的法律風(fēng)險及管控（1）股東資格喪失的法律風(fēng)險

如果不具備股東資格，發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在法律上是無效的。另外，因各種原因喪失股東資格的人，也不具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓資格，因此，受讓方考察出讓方股東資格的相關(guān)證明尤其重要。

（2）股東資格喪失的法律風(fēng)險管控

為了防止股東資格喪失的法律風(fēng)險，受讓方必須考察出讓方股東資格的相關(guān)證明。在實踐中，必須審查公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊以及注冊登記、公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司設(shè)立后的授權(quán)資本或者新增資本的認(rèn)購協(xié)議、隱名投資者與顯名投資者有關(guān)股權(quán)信托或代為持有的協(xié)議等，這些均可作為證明股東資格的證據(jù)，在不同的法律關(guān)系和事實情形下，各種形式的證據(jù)可以發(fā)揮不同程度的證明力。

2、轉(zhuǎn)讓主體資格限制中的法律風(fēng)險及管控

關(guān)于轉(zhuǎn)讓主體資格的限制，主要來自于公司章程和法律的限制，主要包括：

（1）有限責(zé)任公司公司章程限制中的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，法律賦予有限公司高度的意思自治權(quán)，有限公司可以通過公司章程限制股權(quán)內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓，只要該章程不違背相關(guān)法律的禁止性規(guī)定，法律承認(rèn)其效力。因此，對于受讓方而言，通過公司章程考察對方的出讓資格尤為重要。

（2）股份有限公司法律限制中的法律風(fēng)險

法律對股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制主要體現(xiàn)為對特殊主體資格的限制。主要表現(xiàn)為：

第一，發(fā)起人轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人持有的股份自公司成立起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，在公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。這意味著，對發(fā)起人來說，無論股票是否上市，在一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，即使股票上市，上市前的股份也不得在上市后一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓。相應(yīng)的，受讓人也不得購買此類股票。

第二，董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，上述人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份的25%，所持股份在自股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在離職后半年內(nèi)，也不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?？梢姡蓪ι鲜鋈藛T轉(zhuǎn)讓股份的行為在比例、時間上進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，因此，涉及上述人員的股權(quán)交易應(yīng)注意股份比例和時間的限制。

第三，持有5%股份的股東轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，在股票上市后，禁止持有5%股份的股東在買入后六個月內(nèi)又賣出或者在賣出后六個月內(nèi)又買入。否則，由此所得收益歸公司所有。這是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不僅轉(zhuǎn)讓無效，所得收益將歸公司所有。

第四，上市收購股份轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

法律規(guī)定，采取要約式收購的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。同時，收購人持有的股票，在收購行為完成后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

第五，證券機(jī)構(gòu)人員和其他有關(guān)人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)證券法的規(guī)定，證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律禁止參與證券交易的其他人員，在任職和法定期限內(nèi)，不得直接或以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。在成為前述人員前，其所持有的股票必須依法轉(zhuǎn)讓。因此，這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的。否則，也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。

第六，證券中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險 主要指為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后六個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司進(jìn)行上述服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)和人員，自接受委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。因此，這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的，否則，也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。

基于以上轉(zhuǎn)讓主體資格的法律限制分析，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓人必須熟悉和精通《中華人民共和國公司法》和《中華就人民共和就國證券法》對轉(zhuǎn)讓主體資格相關(guān)限制規(guī)定，選擇合法的轉(zhuǎn)讓主體。

3、隱名股東轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險

“顯名股東”與“ 隱名股東”通過協(xié)議產(chǎn)生合同關(guān)系。隱名股東不是名義上的股東，但其屬于公司法意義上的“實際控制人”，不具有股東資格，但“顯名股東”受其支配和控制，從而對公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響。

因此，“隱名股東”不得以自己名義轉(zhuǎn)讓“顯名股東”的股權(quán)，否則其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效。同時，如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

（二）受讓方資格瑕疵的法律風(fēng)險及管控

關(guān)于受讓方資格瑕疵的問題，主要考慮是否違背了法律的限制規(guī)定，受讓主體存在法律障礙，同樣會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效。以下幾種主體，在受讓股權(quán)時受到法律限制。

1、中國公民個人不能作為中外合資(合作)有限公司的股東。

2、屬于國家禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權(quán)，禁止或限制向外商轉(zhuǎn)讓。

3、法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權(quán)成為公司股東，例如各級國家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)。

因此，受讓人在進(jìn)行股權(quán)收購時，要了解我國法律上對受讓方資格的限制規(guī)定，否則導(dǎo)致收購無效而承擔(dān)不必要的成本。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的稅務(wù)風(fēng)險及管控

（一）自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅務(wù)風(fēng)險及管控

1、自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅務(wù)風(fēng)險

（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行完畢與否的稅務(wù)風(fēng)險 根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人收回轉(zhuǎn)讓的股權(quán)征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2005]130號）的規(guī)定，個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的所得稅按以下兩種情況處理： 一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行完畢、股權(quán)已作變更登記，且所得已經(jīng)實現(xiàn)的，轉(zhuǎn)讓人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)依法繳納個人所得稅。轉(zhuǎn)讓行為結(jié)束后，當(dāng)事人雙方簽訂并執(zhí)行解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、退回股權(quán)的協(xié)議，是另一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，對前次轉(zhuǎn)讓行為征收的個人所得稅款不予退回?；诖艘?guī)定，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)履行，履行的標(biāo)志是受讓人已經(jīng)向轉(zhuǎn)讓方支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并在當(dāng)?shù)毓ど滩块T辦理了工商變更登記手續(xù)。則當(dāng)事人雙方簽訂并執(zhí)行解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、退回股權(quán)的協(xié)議，對前次轉(zhuǎn)讓行為征收的個人所得稅款不予退回。

二是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未履行完畢，因執(zhí)行仲裁委員會作出的解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及補充協(xié)議的裁決、停止執(zhí)行原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并原價收回已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，由于其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為尚未完成、收入未完全實現(xiàn)，隨著股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系的解除，股權(quán)收益不復(fù)存在，根據(jù)個人所得稅法和征管法的有關(guān)規(guī)定，以及從行政行為合理性原則出發(fā)，納稅人不應(yīng)繳納個人所得稅?；谝陨弦?guī)定，個人在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，必須要考慮清楚股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的履行完畢與否的稅收負(fù)擔(dān)問題，如果不想實質(zhì)上進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之后，不需要進(jìn)行工商登記，不要支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是法律上的未履行完畢，可以退回協(xié)議，可以節(jié)省股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的個人所得稅。

（2）個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的個人所得稅繳納的稅務(wù)風(fēng)險

個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的個人所得稅繳納的稅務(wù)風(fēng)險主要體現(xiàn)兩方面：

一方面是個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法律手續(xù)不符合稅收法律規(guī)定。在實踐中總是存在一種現(xiàn)象：轉(zhuǎn)讓方和受讓方私自簽訂平價或折價的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，不通過當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)當(dāng)局，而直接通過社會關(guān)系在當(dāng)?shù)氐墓ど滩块T辦理工商變更登記手續(xù)。這是不符合稅法規(guī)定的，將受到稅務(wù)當(dāng)局的稽查和處罰風(fēng)險。因為《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號），第一條規(guī)定：“股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負(fù)有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅（扣繳）申報，并持稅務(wù)機(jī)關(guān)開具的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。”因此，在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓方或受讓方必須依據(jù)國稅函[2009]285號第一條規(guī)定進(jìn)行稅務(wù)處理。

另一方面是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的轉(zhuǎn)讓價格往往不符合獨立交易原則，即不符合稅收法律規(guī)定的折價或平價條件，而少申報繳納個人所得稅。《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號）第三條規(guī)定：“稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)加強(qiáng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計稅依據(jù)的評估和審核。對扣繳義務(wù)人或納稅人申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得相關(guān)資料應(yīng)認(rèn)真審核，判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否符合獨立交易原則，是否符合合理性經(jīng)濟(jì)行為及實際情況。對申報的計稅依據(jù)明顯偏低（如平價和低價轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定。”

2、自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)控制的7個涉稅風(fēng)險點

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010第27號）對自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)計算個人所得稅時，提出了以下7個稅收風(fēng)險控制點，需要大家引起高度的重視。

（1）稅收風(fēng)險控制點一：自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)計稅依據(jù)明顯偏低，應(yīng)按照以下核定計稅依據(jù)進(jìn)行處理。

申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價款及相關(guān)稅費的，或申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的，屬于計稅依據(jù)明顯偏低，如果沒有正當(dāng)理由一般應(yīng)按對應(yīng)凈資產(chǎn)份額核定計稅依據(jù)。

低于成本價轉(zhuǎn)讓意味著本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易不會產(chǎn)生財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的個人所得稅，而低于所有者權(quán)益份額轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則意味著少繳納個人所得稅。案例1

2010年10月，王女士以現(xiàn)金100萬元創(chuàng)辦一家企業(yè)，2013年2月，王女士與李先生簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議約定：“王女士以90萬元的價格低于成本價將100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給李先生?！苯刂罐D(zhuǎn)讓前，被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的所有者權(quán)益為150萬元，其中注冊資本為100萬元，未分配利潤和盈余公積為50萬元。請進(jìn)行涉稅分析？ 分析：

稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的計稅依據(jù)進(jìn)行核定，核定依據(jù)按照所有者權(quán)益150萬元計算。因此，該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為：150萬-100萬=50萬。應(yīng)繳納個人所得稅50萬×20%=10萬元。假設(shè)本案例的轉(zhuǎn)讓價格為120萬元，如果按照申報的轉(zhuǎn)讓價格120萬元計算，應(yīng)繳納（120-100）×20%=4（萬元）個人所得稅，而稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為低于對應(yīng)凈資產(chǎn)份額，核定計稅依據(jù)150萬元，即也應(yīng)繳納個人所得稅10萬元。本案例說明了兩種情況，一種是申報價格低于了初始投資成本，第二種是雖然高于初始投資成本，但是低于對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額。案例2：

（1）案情介紹

2007年9月成立的和平實業(yè)有限公司，注冊資本為100萬元，經(jīng)營范圍：生產(chǎn)、銷售：服裝、紡織品、布匹、污水處理、漂染、服裝印花、服裝輔料、皮具；銷售：洗水用品、服裝染料。其股東結(jié)構(gòu)和出資情況如下：

股東姓名 認(rèn)繳出資額 出資方式 認(rèn)繳期限 實繳出資額 股權(quán)比例 甲 40萬 現(xiàn)金 30天 40萬 40% 乙 30萬 現(xiàn)金 30天 30萬 30% 丙 30萬 現(xiàn)金 30 天 30萬 30% 2012年9月28日，祥和房地產(chǎn)有限公司的三位股東A、B和C平價收購和平錦興實業(yè)有限公司自然人股權(quán)乙和丙的股權(quán)，即A受讓乙轉(zhuǎn)讓錦興公司的20%股權(quán)；B受讓丙轉(zhuǎn)讓錦興公司的20%股權(quán)；C受讓乙、丙各自轉(zhuǎn)讓錦興公司的10%股權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的股東結(jié)構(gòu)和各股東出資情況如下：

股東姓名 股權(quán)比例 出資額 出資方式

甲 40% 40萬元 現(xiàn)金 A 20% 20萬元 現(xiàn)金 B 20% 20萬元 現(xiàn)金 C 20% 20萬元 現(xiàn)金 以上自然人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，沒有在當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門進(jìn)行備案，接受當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門是否需要進(jìn)行納稅、不繳稅或免稅的審查手續(xù)，直接在當(dāng)?shù)毓ど叹洲k理了工商變更登記手續(xù)。而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定：“乙股權(quán)轉(zhuǎn)讓前在公司形成的債權(quán)債務(wù)由乙享有和承擔(dān)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后由C和B享有和承擔(dān)。丙股權(quán)轉(zhuǎn)讓前在公司形成的債權(quán)債務(wù)由丙享有和承擔(dān)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后由C和B享有和承擔(dān)?！备鶕?jù)2012年9月30日的資產(chǎn)負(fù)責(zé)表顯示:在2012年9月28日股權(quán)轉(zhuǎn)讓前, 和平實業(yè)有限公司的債權(quán)總共為6629303.45元，分別為:其他應(yīng)收款 5466977.4元, 預(yù)付賬款:1162326.05 元。和平實業(yè)有限公司的債務(wù)總共為17362457.23元，分別為:應(yīng)付賬款960.71元，預(yù)收賬款：2450073.1，應(yīng)付工資157036.84元，應(yīng)付稅金8510.18元，其他應(yīng)付款4745876.4，長期借款10000000元。根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的債權(quán)和債務(wù)承擔(dān)規(guī)定，2012年9月28日前，乙和丙享有的債權(quán)共為：6629303.45×60%=3977582元，乙和丙承擔(dān)的債務(wù)共為：17362457.23×60%=10417474元。另外，和平實業(yè)有限公司的224.16畝的工業(yè)用地(該用地的計稅基礎(chǔ)即土地購買款為613萬元)，請分析祥和房地產(chǎn)有限公司的三位股東A、B和C平價收購和平實業(yè)有限公司自然人乙和丙的股權(quán)的過程中存在較大的稅收風(fēng)險。（2）稅收風(fēng)險分析

祥和房地產(chǎn)有限公司的三位股東A、B和C平價收購和平實業(yè)有限公司自然人乙和丙的股權(quán)的過程中存在較大的稅收風(fēng)險，現(xiàn)分析如下： ①法律依據(jù)

第一、國稅函[2009]285號

《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號）第一條規(guī)定：“股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負(fù)有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅（扣繳）申報，并持稅務(wù)機(jī)關(guān)開具的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記手續(xù)?！钡诙l規(guī)定：“股權(quán)交易各方已簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但未完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的，企業(yè)在向工商行政管理部門申請股權(quán)變更登記時，應(yīng)填寫《個人股東變動情況報告表》（表格式樣和聯(lián)次由各省地稅機(jī)關(guān)自行設(shè)計）并向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報?！钡谌龡l規(guī)定：“個人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅以發(fā)生股權(quán)變更企業(yè)所在地地稅機(jī)關(guān)為主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。納稅人或扣繳義務(wù)人應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅申報和稅款入庫手續(xù)。主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)按照《個人所得稅法》和《稅收征收管理法》的規(guī)定，獲取個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅事項進(jìn)行管理、評估和檢查，并對其中涉及的稅收違法行為依法進(jìn)行處罰。”第四條規(guī)定：“對申報的計稅依據(jù)明顯偏低（如平價和低價轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定?！?/p>

第二、國稅發(fā)[2011]126號

《國家稅務(wù)總局國家工商行政管理總局關(guān)于加強(qiáng)稅務(wù)工商合作實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息共享的通知》（國稅發(fā)[2011]126號）第三條規(guī)定：“從2012年1月1日起，各級國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局和工商行政管理局應(yīng)將每月發(fā)生的應(yīng)交換信息，在當(dāng)月終了15日內(nèi)完成交換。2011年1月1日至2011年12月31日期間發(fā)生的應(yīng)交換信息，在2012年6月30日之前完成交換。2010年1月1日至2010年12月31日期間發(fā)生的應(yīng)交換信息，在2012年9月30日之前完成交換?！?第三、國家稅務(wù)總局公告2010第27號

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010第27號）第一條規(guī)定：“自然人轉(zhuǎn)讓所投資企業(yè)股權(quán)（份）（以下簡稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓）取得所得，按照公平交易價格計算并確定計稅依據(jù)，計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可采用本公告列舉的方法核定?！?第二條規(guī)定：“計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的判定方法：

（一）符合下列情形之一且無正當(dāng)理由的，可視為計稅依據(jù)明顯偏低：1.申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價款及相關(guān)稅費的；2.申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的；3.申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于相同或類似條件下同一企業(yè)同一股東或其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的；4.申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于相同或類似條件下同類行業(yè)的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的；5.經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他情形。

（二）本條第一項所稱正當(dāng)理由，是指以下情形：

1.所投資企業(yè)連續(xù)三年以上（含三年）虧損；

2.因國家政策調(diào)整的原因而低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)；

3.將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；4.經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他合理情形?！?/p>

第三條規(guī)定：“對申報的計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，可采取以下核定方法：

（一）參照每股凈資產(chǎn)或納稅人享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

對知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以上的企業(yè)，凈資產(chǎn)額須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估核實?！?第四、國稅函[2007]244號

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2007]244號）第二條第（一）項規(guī)定：“對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例先清收債權(quán)、歸還債務(wù)后，再對每個股東進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計算公式為：應(yīng)納稅所得額＝（原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓總收入－原股東承擔(dān)的債務(wù)總額＋原股東所收回的債權(quán)總額－注冊資本額－股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的有關(guān)稅費）×原股東持股比例。其中，原股東承擔(dān)的債務(wù)不包括應(yīng)付未付股東的利潤。”第二條第（二）項規(guī)定：“對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計算公式為：應(yīng)納稅所得額＝原股東分配取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入＋原股東清收公司債權(quán)收入－原股東承擔(dān)公司債務(wù)支出－原股東向公司投資成本。”（2）稅收風(fēng)險分析 通過實地調(diào)研分析發(fā)現(xiàn)，和平實業(yè)有限公司的224.16畝的工業(yè)用地占到了和平實業(yè)有限公司資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以上。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010第27號）第三條第（一）項的規(guī)定，和平實業(yè)有限公司的自然人股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須經(jīng)過中介機(jī)構(gòu)評估核實。而本案例中，和平實業(yè)有限公司的自然人股東乙和丙在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的過程中，沒有對公司占資產(chǎn)總額的50%以上的土地使用權(quán)進(jìn)行評估，而以平價轉(zhuǎn)讓給祥和房地產(chǎn)有限公司的三位股東A、B和C，是不符合稅法的規(guī)定，將受到稅務(wù)部門的稽查而背上稅收處罰的風(fēng)險。

由于和平實業(yè)有限公司的土地是工業(yè)用地，在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，也按照工業(yè)用地的價格進(jìn)行評估，通過調(diào)研發(fā)現(xiàn)，和平實業(yè)有限公司所在縣的工業(yè)用地的評估市場價大概為11萬元/畝，由于和平實業(yè)有限公司的土地使用面積為224.16畝,則到2012年9月28日, 和平實業(yè)有限公司的資產(chǎn)(含土地使用權(quán)613萬)為16735408.89萬元,負(fù)責(zé)為17362457.23元.凈資產(chǎn)為-627048.34元.而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定：“乙股權(quán)轉(zhuǎn)讓前在公司形成的債權(quán)債務(wù)由乙享有和承擔(dān)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后由C和B享有和承擔(dān)。丙股權(quán)轉(zhuǎn)讓前在公司形成的債權(quán)債務(wù)由丙享有和承擔(dān)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后由C和B享有和承擔(dān)?！?/p>

按照國家稅務(wù)總局公告2010第27號和《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2007]244號）的規(guī)定, 和平實業(yè)有限公司應(yīng)該代扣轉(zhuǎn)出去的自然人股東乙和丙的個人所得稅總共為:[(224.16×11萬-6130000-627048.34)×60%+3977582元-10417474元]×20%=（1790.7萬×60%-6439892）×20%=86萬元.可是和平實業(yè)有限公司在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時,采用的時評價法,而且沒有對公司占資產(chǎn)總額的50%以上的土地使用權(quán)進(jìn)行評估，如果今后被稅務(wù)機(jī)關(guān)稽查發(fā)現(xiàn),將接受每天千分之五的滯納金和應(yīng)繳稅款50%以上5倍以下的稅收罰款。

（3）祥和房地產(chǎn)有限公司股東收購和平實業(yè)有限公司股權(quán)的涉稅風(fēng)險控制策略 基于以上稅收風(fēng)險分析，建議祥和房地產(chǎn)有限公司的自然人股東：A、B和C履行轉(zhuǎn)出方自然人股東：乙和丙的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的個人所得稅：215萬元。

（2）稅收風(fēng)險控制點二：凈資產(chǎn)份額的計算中，知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以上的企業(yè)，凈資產(chǎn)額須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估核實。案例3

王先生持有某房地產(chǎn)公司M公司的60%股份，2011年2月將股份轉(zhuǎn)讓給李先生，轉(zhuǎn)讓價款為6000萬元。轉(zhuǎn)讓前M公司的所有者權(quán)益為8000萬元，其中注冊資本1億元，未分配利潤為-2000萬元。M公司賬面上有預(yù)收房款2億元。王先生申報個人所得稅的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為6000萬元-6000萬元=0。理由是按照對應(yīng)的M公司凈資產(chǎn)份額為4800萬元，而轉(zhuǎn)讓價格為6000萬元，并不低于占有M公司賬面凈資產(chǎn)份額。

知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)往往蘊含著較高的隱含增值，例如本例中雖然M公司利潤為負(fù)數(shù)，那是因為地產(chǎn)企業(yè)預(yù)收房款尚未結(jié)轉(zhuǎn)會計收入的原因，一旦結(jié)轉(zhuǎn)收入將會有大量的會計利潤產(chǎn)生，從而抬高所有者權(quán)益份額。再如股權(quán)，在成本法做賬情況下，盡管被投資企業(yè)已經(jīng)實現(xiàn)了大量利潤，在被投資企業(yè)分紅時，此時投資企業(yè)不做任何會計處理，因此該項股權(quán)隱含著大量的增值。由于以上原因，27號公告確定列舉的知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以時，應(yīng)該對目標(biāo)公司進(jìn)行評估，按照凈資產(chǎn)的公允價值份額核定計稅依據(jù)。

本例中，假設(shè)經(jīng)評估機(jī)構(gòu)核實，M公司凈資產(chǎn)公允價值為3億元，因此張先生持有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)核定為3億元×60%=1.8億元，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得=1.8億元-6000萬元=1.2億元，應(yīng)繳納個人所得稅1.2億元×20%=2400萬元。

（3）稅收風(fēng)險控制點三：目標(biāo)公司連續(xù)三年虧損屬于計稅依據(jù)明顯偏低的正當(dāng)理由，不需要進(jìn)行納稅調(diào)整。

盡管目標(biāo)公司所有者權(quán)益仍然維持較高賬面價值，但是連續(xù)三年虧損的現(xiàn)實說明目標(biāo)公司資產(chǎn)的盈利能力不高，很可能存在潛虧，因此轉(zhuǎn)讓價格低于凈資產(chǎn)公允價值是可以得到認(rèn)可的。案例4

M公司是一家制造智能山寨手機(jī)的企業(yè)，由于品牌手機(jī)價格不斷下降，2008年、2009年、2010年該公司連續(xù)三年虧損，每年虧損500萬元。2011年2月M公司的股東張先生決定將其持有的100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格8000萬元。M公司轉(zhuǎn)讓前所有者權(quán)益為1億元，其中注冊資本5000萬元，未分配利潤和盈余公積合計5000萬元。

雖然張先生轉(zhuǎn)讓股權(quán)的計稅價格8000萬元，低于其對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額1億元，但是由于M公司連續(xù)三年虧損，說明M公司的盈利能力不高，其公司賬面資產(chǎn)已經(jīng)不能反映其真實價值，所以張先生按照8000萬元轉(zhuǎn)讓股權(quán)，被認(rèn)為具有正當(dāng)理由。這里的問題是，假如M公司2008年微利、2009年、2010年均為虧損，張先生轉(zhuǎn)讓價格仍然為8000萬元，則不屬于27號公告列舉的正當(dāng)理由，雖然張先生可以申請“經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他合理理由”條款，但是自由裁量權(quán)掌握在稅務(wù)機(jī)關(guān)手中。

（4）稅收風(fēng)險控制點四：股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，屬于計稅依據(jù)明顯偏低的正當(dāng)理由，不需要進(jìn)行納稅調(diào)整。27號公告明確界定將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，屬于計稅依據(jù)明顯偏低的正當(dāng)理由。也就是如果將股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓給以上列舉以外的人，而且計稅依據(jù)明顯低于其對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的，就應(yīng)該按照凈資產(chǎn)份額確定計稅依據(jù)；或者說將股權(quán)無償贈送給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對捐贈人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，不需要繳納個人所得稅；如果捐贈給以上列舉以外的人，則應(yīng)該按照凈資產(chǎn)份額確定計稅依據(jù)，按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅。案例5

張先生持有M公司50%股權(quán)，M公司所有者權(quán)益為1000萬元，其中注冊資本500萬元，未分配利潤和盈余公積為500萬元。張先生將股權(quán)無償贈送給了李先生，張先生和李先生不屬于27號公告中所列舉的親屬關(guān)系。稅務(wù)機(jī)關(guān)可能認(rèn)為：張先生對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額為500萬元，因此其計稅依據(jù)明顯偏低并無正當(dāng)理由，按照500-500×50%=250萬元確認(rèn)財產(chǎn)所得，從而繳納個人所得稅250萬×20%=100萬元的個人所得稅。（5）稅收風(fēng)險控制點五：對接受轉(zhuǎn)讓股權(quán)再轉(zhuǎn)讓計算個人所得稅時，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本為前次轉(zhuǎn)讓的交易價格及買方負(fù)擔(dān)的相關(guān)稅費，這里的“交易價格”有兩層含義：如果前次轉(zhuǎn)讓的交易價格是正當(dāng)理由的，則“交易價格”是符合正當(dāng)理由的價格；如果前次轉(zhuǎn)讓的交易價格是不正當(dāng)理由的，則交易價格”是按照稅務(wù)主管部門核定后的計稅依據(jù)。案例6 張先生將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王先生，并向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報交易價格1000萬元，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為計稅價格明顯偏低，核定計稅價格為1500萬元。王先生將取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓給李先生，轉(zhuǎn)讓價格為2000萬元。此時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本為前次轉(zhuǎn)讓的交易價格。這里的交易價格究竟為1500萬元，抑或是1000萬元呢？應(yīng)按照1500萬元計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本。

三、法人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險及控制

（一）法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（中華人民共和國國務(wù)院令》第512號）第八十三條 企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項和第（三）項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。國稅函[2010]79號明確轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項股權(quán)所可能分配的金額?；谝陨隙愂辗傻囊?guī)定，法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險主要體現(xiàn)在：被投資企業(yè)有多年累積的未分配利潤和盈余公積時，法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格中含有被投資企業(yè)多年累積的未分配利潤和盈余公積與轉(zhuǎn)讓方股東所占股權(quán)比例的乘積部分，而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格是溢價轉(zhuǎn)讓從而使轉(zhuǎn)讓方股東多繳納企業(yè)所得稅。

（二）法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險控制

如果股東是企業(yè)或法人，在發(fā)生轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，為了實現(xiàn)少繳納企業(yè)所得稅，則可以先將留存收益進(jìn)行分配，降低凈資產(chǎn)，再轉(zhuǎn)讓股權(quán)，從而降低轉(zhuǎn)讓所得，減少企業(yè)所得稅。案例：

2013年3月16日，甲公司擬將其持有的乙公司60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，希望取得收入600萬元，該項股權(quán)的計稅成本為350萬元。股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，乙公司的所有者權(quán)益為1000萬元，其中稅后留存收益700萬元。從節(jié)稅的角度，甲公司應(yīng)如何稅收籌劃？

1、籌劃前的納稅分析

甲公司直接向丙公司轉(zhuǎn)讓其持有的乙公司60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價為600萬元，本方案下甲公司的納稅額為：

(600－350)×25%=62.5萬元。

2、籌劃方案及籌劃后的納稅分析 甲公司先從乙公司分配股息300萬元，而后以300萬元的價格將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方。

本方案下甲公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為300-350=-50萬元，納稅額為0。較之未籌劃之前相比，甲方的收入同為600萬元，但節(jié)省企業(yè)所得稅62.5萬元。案例： A公司擁有B公司100%的股權(quán)，初始投資成本為100萬，B公司截止2010年6月底賬面凈資產(chǎn)200萬元，其中注冊資本100萬元、盈余公積30萬元、未分配利潤70萬元，現(xiàn)A公司按220萬元出售予境內(nèi)C企業(yè)，應(yīng)如何進(jìn)行納稅籌劃使轉(zhuǎn)讓所得的稅負(fù)最低？

1、納稅籌劃前的納稅分析

由于留存收益包括未分配利潤和盈余公積兩個部分，上述盈余公積30萬元、未分配利潤70萬元不得扣減。則A企業(yè)應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得120萬元（220－100），而不是20萬元（220－100－30－70）。企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的企業(yè)所得稅為120萬元×25%=30萬元。

上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓似乎產(chǎn)生重復(fù)征稅問題，盈余公積30萬元、未分配利潤70屬于稅后提取，已經(jīng)繳納過企業(yè)所得稅，A公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，計入應(yīng)納稅所得，對該部分重復(fù)征收企業(yè)所得稅。

2、納稅籌劃思路及籌劃后的納稅分析

為避免重復(fù)征稅，可以先將留存收益進(jìn)行分配，降低凈資產(chǎn)，再轉(zhuǎn)讓，從而降低轉(zhuǎn)讓所得。如A企業(yè)先將未分配利潤70萬元以股利形式分回，享受符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利收入，為免稅收入。企業(yè)再以150萬的價格轉(zhuǎn)讓，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得50萬元（150-100），轉(zhuǎn)讓所得的企業(yè)所得稅為50萬元×25%=12.5萬元，與納稅籌劃前相比減少30-12.5= 17.5萬元。

第二篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的法律和稅務(wù)風(fēng)險及管控策略

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的法律和稅務(wù)風(fēng)險及管控策略

2014-05-29 09:18

股權(quán)轉(zhuǎn)讓 稅務(wù) 風(fēng)險管理

作者: 佚名

本文就實踐中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的法律風(fēng)險和稅收風(fēng)險進(jìn)行詳細(xì)介紹并提出管控策略。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是當(dāng)事人以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為目的而達(dá)成的關(guān)于出讓方交付股權(quán)并收取價金，受讓方支付價金得到股權(quán)的意思表示。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種物權(quán)變動行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系全部同時移轉(zhuǎn)于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權(quán)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，由于股東分為法人股東和自然人股東，轉(zhuǎn)讓價格分為平價轉(zhuǎn)讓、折價轉(zhuǎn)讓和溢價轉(zhuǎn)讓，所以股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的涉稅風(fēng)險主要是體現(xiàn)為：股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的企業(yè)所得稅、個人所得稅和印花稅的足額繳納問題。在稅法上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓只涉及到企業(yè)所得稅、個人所得稅和印花稅。本文就實踐中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的法律風(fēng)險和稅收風(fēng)險進(jìn)行詳細(xì)介紹并提出管控策略。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律風(fēng)險及管控

股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體包括轉(zhuǎn)讓方和受讓方，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為：股東資格的喪失、超越轉(zhuǎn)讓時間的限制、受讓方資格的不具備等，具體論述如下：

（一）出讓方(股東)資格瑕疵的法律風(fēng)險及管控

出讓方(股東)資格瑕疵的法律風(fēng)險主要來自于法律或公司章程的限制，主要表現(xiàn)為：

1、股東資格喪失的法律風(fēng)險及管控

（1）股東資格喪失的法律風(fēng)險

如果不具備股東資格，發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在法律上是無效的。另外，因各種原因喪失股東資格的人，也不具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓資格，因此，受讓方考察出讓方股東資格的相關(guān)證明尤其重要。

（2）股東資格喪失的法律風(fēng)險管控

為了防止股東資格喪失的法律風(fēng)險，受讓方必須考察出讓方股東資格的相關(guān)證明。在實踐中，必須審查公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊以及注冊登記、公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司設(shè)立后的授權(quán)資本或者新增資本的認(rèn)購協(xié)議、隱名投資者與顯名投資者有關(guān)股權(quán)信托或代為持有的協(xié)議等，這些均可作為證明股東資格的證據(jù)，在不同的法律關(guān)系和事實情形下，各種形式的證據(jù)可以發(fā)揮不同程度的證明力。

2、轉(zhuǎn)讓主體資格限制中的法律風(fēng)險及管控

關(guān)于轉(zhuǎn)讓主體資格的限制，主要來自于公司章程和法律的限制，主要包括：

（1）有限責(zé)任公司公司章程限制中的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，法律賦予有限公司高度的意思自治權(quán)，有限公司可以通過公司章程限制股權(quán)內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓，只要該章程不違背相關(guān)法律的禁止性規(guī)定，法律承認(rèn)其效力。因此，對于受讓方而言，通過公司章程考察對方的出讓資格尤為重要。

（2）股份有限公司法律限制中的法律風(fēng)險

法律對股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制主要體現(xiàn)為對特殊主體資格的限制。主要表現(xiàn)為：

第一，發(fā)起人轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人持有的股份自公司成立起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，在公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。這意味著，對發(fā)起人來說，無論股票是否上市，在一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，即使股票上市，上市前的股份也不得在上市后一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓。相應(yīng)的，受讓人也不得購買此類股票。

第二，董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，上述人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份的25%，所持股份在自股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在離職后半年內(nèi)，也不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?？梢?，法律對上述人員轉(zhuǎn)讓股份的行為在比例、時間上進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，因此，涉及上述人員的股權(quán)交易應(yīng)注意股份比例和時間的限制。

第三，持有5%股份的股東轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，在股票上市后，禁止持有5%股份的股東在買入后六個月內(nèi)又賣出或者在賣出后六個月內(nèi)又買入。否則，由此所得收益歸公司所有。這是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不僅轉(zhuǎn)讓無效，所得收益將歸公司所有。

第四，上市收購股份轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

法律規(guī)定，采取要約式收購的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。同時，收購人持有的股票，在收購行為完成后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

第五，證券機(jī)構(gòu)人員和其他有關(guān)人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險 根據(jù)證券法的規(guī)定，證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律禁止參與證券交易的其他人員，在任職和法定期限內(nèi)，不得直接或以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。在成為前述人員前，其所持有的股票必須依法轉(zhuǎn)讓。因此，這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的。否則，也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。

第六，證券中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

主要指為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后六個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司進(jìn)行上述服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)和人員，自接受委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。因此，這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的，否則，也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。

基于以上轉(zhuǎn)讓主體資格的法律限制分析，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓人必須熟悉和精通《中華人民共和國公司法》和《中華就人民共和就國證券法》對轉(zhuǎn)讓主體資格相關(guān)限制規(guī)定，選擇合法的轉(zhuǎn)讓主體。

3、隱名股東轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險

“顯名股東”與“ 隱名股東”通過協(xié)議產(chǎn)生合同關(guān)系。隱名股東不是名義上的股東，但其屬于公司法意義上的“實際控制人”，不具有股東資格，但“顯名股東”受其支配和控制，從而對公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響。

因此，“隱名股東”不得以自己名義轉(zhuǎn)讓“顯名股東”的股權(quán)，否則其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效。同時，如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

（二）受讓方資格瑕疵的法律風(fēng)險及管控

關(guān)于受讓方資格瑕疵的問題，主要考慮是否違背了法律的限制規(guī)定，受讓主體存在法律障礙，同樣會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效。以下幾種主體，在受讓股權(quán)時受到法律限制。

1、中國公民個人不能作為中外合資(合作)有限公司的股東。

2、屬于國家禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權(quán)，禁止或限制向外商轉(zhuǎn)讓。

3、法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權(quán)成為公司股東，例如各級國家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)。

因此，受讓人在進(jìn)行股權(quán)收購時，要了解我國法律上對受讓方資格的限制規(guī)定，否則導(dǎo)致收購無效而承擔(dān)不必要的成本。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的稅務(wù)風(fēng)險及管控

（一）自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅務(wù)風(fēng)險及管控

1、自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅務(wù)風(fēng)險

（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行完畢與否的稅務(wù)風(fēng)險

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人收回轉(zhuǎn)讓的股權(quán)征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2005]130號）的規(guī)定，個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的所得稅按以下兩種情況處理：

一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行完畢、股權(quán)已作變更登記，且所得已經(jīng)實現(xiàn)的，轉(zhuǎn)讓人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)依法繳納個人所得稅。轉(zhuǎn)讓行為結(jié)束后，當(dāng)事人雙方簽訂并執(zhí)行解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、退回股權(quán)的協(xié)議，是另一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，對前次轉(zhuǎn)讓行為征收的個人所得稅款不予退回?；诖艘?guī)定，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)履行，履行的標(biāo)志是受讓人已經(jīng)向轉(zhuǎn)讓方支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并在當(dāng)?shù)毓ど滩块T辦理了工商變更登記手續(xù)。則當(dāng)事人雙方簽訂并執(zhí)行解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、退回股權(quán)的協(xié)議，對前次轉(zhuǎn)讓行為征收的個人所得稅款不予退回。

二是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未履行完畢，因執(zhí)行仲裁委員會作出的解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及補充協(xié)議的裁決、停止執(zhí)行原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并原價收回已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，由于其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為尚未完成、收入未完全實現(xiàn)，隨著股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系的解除，股權(quán)收益不復(fù)存在，根據(jù)個人所得稅法和征管法的有關(guān)規(guī)定，以及從行政行為合理性原則出發(fā)，納稅人不應(yīng)繳納個人所得稅?；谝陨弦?guī)定，個人在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，必須要考慮清楚股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的履行完畢與否的稅收負(fù)擔(dān)問題，如果不想實質(zhì)上進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之后，不需要進(jìn)行工商登記，不要支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是法律上的未履行完畢，可以退回協(xié)議，可以節(jié)省股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的個人所得稅。

（2）個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的個人所得稅繳納的稅務(wù)風(fēng)險

個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的個人所得稅繳納的稅務(wù)風(fēng)險主要體現(xiàn)兩方面：

一方面是個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法律手續(xù)不符合稅收法律規(guī)定。在實踐中總是存在一種現(xiàn)象：轉(zhuǎn)讓方和受讓方私自簽訂平價或折價的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，不通過當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)當(dāng)局，而直接通過社會關(guān)系在當(dāng)?shù)氐墓ど滩块T辦理工商變更登記手續(xù)。這是不符合稅法規(guī)定的，將受到稅務(wù)當(dāng)局的稽查和處罰風(fēng)險。因為《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號），第一條規(guī)定：“股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負(fù)有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅（扣繳）申報，并持稅務(wù)機(jī)關(guān)開具的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。”因此，在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓方或受讓方必須依據(jù)國稅函[2009]285號第一條規(guī)定進(jìn)行稅務(wù)處理。

另一方面是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的轉(zhuǎn)讓價格往往不符合獨立交易原則，即不符合稅收法律規(guī)定的折價或平價條件，而少申報繳納個人所得稅?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號）第三條規(guī)定：“稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)加強(qiáng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計稅依據(jù)的評估和審核。對扣繳義務(wù)人或納稅人申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得相關(guān)資料應(yīng)認(rèn)真審核，判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否符合獨立交易原則，是否符合合理性經(jīng)濟(jì)行為及實際情況。對申報的計稅依據(jù)明顯偏低（如平價和低價轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定。”

2、自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)控制的7個涉稅風(fēng)險點

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010第27號）對自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)計算個人所得稅時，提出了以下7個稅收風(fēng)險控制點，需要大家引起高度的重視。

（1）稅收風(fēng)險控制點一：自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)計稅依據(jù)明顯偏低，應(yīng)按照以下核定計稅依據(jù)進(jìn)行處理。

申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價款及相關(guān)稅費的，或申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的，屬于計稅依據(jù)明顯偏低，如果沒有正當(dāng)理由一般應(yīng)按對應(yīng)凈資產(chǎn)份額核定計稅依據(jù)。

低于成本價轉(zhuǎn)讓意味著本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易不會產(chǎn)生財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的個人所得稅，而低于所有者權(quán)益份額轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則意味著少繳納個人所得稅。

案例1

2010年10月，王女士以現(xiàn)金100萬元創(chuàng)辦一家企業(yè)，2013年2月，王女士與李先生簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議約定：“王女士以90萬元的價格低于成本價將100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給李先生?！苯刂罐D(zhuǎn)讓前，被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的所有者權(quán)益為150萬元，其中注冊資本為100萬元，未分配利潤和盈余公積為50萬元。請進(jìn)行涉稅分析？

分析：

稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的計稅依據(jù)進(jìn)行核定，核定依據(jù)按照所有者權(quán)益150萬元計算。因此，該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為：150萬-100萬=50萬。應(yīng)繳納個人所得稅50萬×20%=10萬元。假設(shè)本案例的轉(zhuǎn)讓價格為120萬元，如果按照申報的轉(zhuǎn)讓價格120萬元計算，應(yīng)繳納（120-100）×20%=4（萬元）個人所得稅，而稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為低于對應(yīng)凈資產(chǎn)份額，核定計稅依據(jù)150萬元，即也應(yīng)繳納個人所得稅10萬元。本案例說明了兩種情況，一種是申報價格低于了初始投資成本，第二種是雖然高于初始投資成本，但是低于對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額。

案例2：

（1）案情介紹

2007年9月成立的和平實業(yè)有限公司，注冊資本為100萬元，經(jīng)營范圍：生產(chǎn)、銷售：服裝、紡織品、布匹、污水處理、漂染、服裝印花、服裝輔料、皮具；銷售：洗水用品、服裝染料。其股東結(jié)構(gòu)和出資情況如下：

2012年9月28日，祥和房地產(chǎn)有限公司的三位股東A、B和C平價收購和平實業(yè)有限公司自然人股權(quán)乙和丙的股權(quán)，即A受讓乙轉(zhuǎn)讓和平實業(yè)公司的20%股權(quán)；B受讓丙轉(zhuǎn)讓錦興公司的20%股權(quán)；C受讓乙、丙各自轉(zhuǎn)讓和平實業(yè)有限公司的10%股權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的股東結(jié)構(gòu)和各股東出資情況如下：

以上自然人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，沒有在當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門進(jìn)行備案，接受當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門是否需要進(jìn)行納稅、不繳稅或免稅的審查手續(xù)，直接在當(dāng)?shù)毓ど叹洲k理了工商變更登記手續(xù)。而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定：“乙股權(quán)轉(zhuǎn)讓前在公司形成的債權(quán)債務(wù)由乙享有和承擔(dān)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后由C和B享有和承擔(dān)。丙股權(quán)轉(zhuǎn)讓前在公司形成的債權(quán)債務(wù)由丙享有和承擔(dān)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后由C和B享有和承擔(dān)?！备鶕?jù)2012年9月30日的資產(chǎn)負(fù)責(zé)表顯示:在2012年9月28日股權(quán)轉(zhuǎn)讓前, 和平實業(yè)有限公司的債權(quán)總共為6629303.45元，分別為:其他應(yīng)收款 5466977.4元, 預(yù)付賬款:1162326.05 元。和平實業(yè)有限公司的債務(wù)總共為17362457.23元，分別為:應(yīng)付賬款960.71元，預(yù)收賬款：2450073.1，應(yīng)付工資157036.84元，應(yīng)付稅金8510.18元，其他應(yīng)付款4745876.4，長期借款10000000元。根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的債權(quán)和債務(wù)承擔(dān)規(guī)定，2012年9月28日前，乙和丙享有的債權(quán)共為：6629303.45×60%=3977582元，乙和丙承擔(dān)的債務(wù)共為：

17362457.23×60%=10417474元。

另外，和平實業(yè)有限公司的224.16畝的工業(yè)用地(該用地的計稅基礎(chǔ)即土地購買款為613萬元)，請分析祥和房地產(chǎn)有限公司的三位股東A、B和C平價收購和平實業(yè)有限公司自然人乙和丙的股權(quán)的過程中存在較大的稅收風(fēng)險。

（2）稅收風(fēng)險分析

祥和房地產(chǎn)有限公司的三位股東A、B和C平價收購和平實業(yè)有限公司自然人乙和丙的股權(quán)的過程中存在較大的稅收風(fēng)險，現(xiàn)分析如下：

①法律依據(jù)

第一、國稅函[2009]285號

《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號）第一條規(guī)定：“股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負(fù)有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅（扣繳）申報，并持稅務(wù)機(jī)關(guān)開具的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。”第二條規(guī)定：“股權(quán)交易各方已簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但未完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的，企業(yè)在向工商行政管理部門申請股權(quán)變更登記時，應(yīng)填寫《個人股東變動情況報告表》（表格式樣和聯(lián)次由各省地稅機(jī)關(guān)自行設(shè)計）并向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報。”第三條規(guī)定：“個人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅以發(fā)生股權(quán)變更企業(yè)所在地地稅機(jī)關(guān)為主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。納稅人或扣繳義務(wù)人應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅申報和稅款入庫手續(xù)。主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)按照《個人所得稅法》和《稅收征收管理法》的規(guī)定，獲取個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅事項進(jìn)行管理、評估和檢查，并對其中涉及的稅收違法行為依法進(jìn)行處罰?！钡谒臈l規(guī)定：“對申報的計稅依據(jù)明顯偏低（如平價和低價轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定?！?/p>

第二、國稅發(fā)[2011]126號

《國家稅務(wù)總局 國家工商行政管理總局關(guān)于加強(qiáng)稅務(wù)工商合作實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息共享的通知》（國稅發(fā)[2011]126號）第三條規(guī)定：“從2012年1月1日起，各級國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局和工商行政管理局應(yīng)將每月發(fā)生的應(yīng)交換信息，在當(dāng)月終了15日內(nèi)完成交換。2011年1月1日至2011年12月31日期間發(fā)生的應(yīng)交換信息，在2012年6月30日之前完成交換。2010年1月1日至2010年12月31日期間發(fā)生的應(yīng)交換信息，在2012年9月30日之前完成交換?！?/p>

第三、國家稅務(wù)總局公告2010第27號

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010第27號）第一條規(guī)定：“自然人轉(zhuǎn)讓所投資企業(yè)股權(quán)（份）（以下簡稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓）取得所得，按照公平交易價格計算并確定計稅依據(jù)，計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可采用本公告列舉的方法核定?！?第二條規(guī)定：“計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的判定方法：

（一）符合下列情形之一且無正當(dāng)理由的，可視為計稅依據(jù)明顯偏低：1.申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價款及相關(guān)稅費的；2.申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的；3.申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于相同或類似條件下同一企業(yè)同一股東或其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的；4.申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于相同或類似條件下同類行業(yè)的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的；5.經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他情形。

（二）本條第一項所稱正當(dāng)理由，是指以下情形：

1.所投資企業(yè)連續(xù)三年以上（含三年）虧損；

2.因國家政策調(diào)整的原因而低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)；

3.將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；4.經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他合理情形?！?/p>

第三條規(guī)定：“對申報的計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，可采取以下核定方法：

（一）參照每股凈資產(chǎn)或納稅人享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

對知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以上的企業(yè)，凈資產(chǎn)額須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估核實?！?/p>

第四、國稅函[2007]244號

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2007]244號）第二條第（一）項規(guī)定：“對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例先清收債權(quán)、歸還債務(wù)后，再對每個股東進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計算公式為：應(yīng)納稅所得額＝（原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓總收入－原股東承擔(dān)的債務(wù)總額＋原股東所收回的債權(quán)總額－注冊資本額－股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的有關(guān)稅費）×原股東持股比例。其中，原股東承擔(dān)的債務(wù)不包括應(yīng)付未付股東的利潤?！钡诙l第（二）項規(guī)定：“對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計算公式為：應(yīng)納稅所得額＝原股東分配取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入＋原股東清收公司債權(quán)收入－原股東承擔(dān)公司債務(wù)支出－原股東向公司投資成本?！?/p>

（2）稅收風(fēng)險分析

通過實地調(diào)研分析發(fā)現(xiàn)，和平實業(yè)有限公司的224.16畝的工業(yè)用地占到了和平實業(yè)有限公司資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以上。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010第27號）第三條第（一）項的規(guī)定，和平實業(yè)有限公司的自然人股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須經(jīng)過中介機(jī)構(gòu)評估核實。而本案例中，和平實業(yè)有限公司的自然人股東乙和丙在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的過程中，沒有對公司占資產(chǎn)總額的50%以上的土地使用權(quán)進(jìn)行評估，而以平價轉(zhuǎn)讓給祥和房地產(chǎn)有限公司的三位股東A、B和C，是不符合稅法的規(guī)定，將受到稅務(wù)部門的稽查而背上稅收處罰的風(fēng)險。

由于和平實業(yè)有限公司的土地是工業(yè)用地，在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，也按照工業(yè)用地的價格進(jìn)行評估，通過調(diào)研發(fā)現(xiàn)，和平實業(yè)有限公司所在縣的工業(yè)用地的評估市場價大概為11萬元/畝，由于和平實業(yè)有限公司的土地使用面積為224.16畝,則到2012年9月28日, 和平實業(yè)有限公司的資產(chǎn)(含土地使用權(quán)613萬)為16735408.89萬元,負(fù)責(zé)為17362457.23元.凈資產(chǎn)為-627048.34元.而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定：“乙股權(quán)轉(zhuǎn)讓前在公司形成的債權(quán)債務(wù)由乙享有和承擔(dān)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后由C和B享有和承擔(dān)。丙股權(quán)轉(zhuǎn)讓前在公司形成的債權(quán)債務(wù)由丙享有和承擔(dān)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后由C和B享有和承擔(dān)?！?/p>

按照國家稅務(wù)總局公告2010第27號和《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2007]244號）的規(guī)定, 和平實業(yè)有限公司應(yīng)該代扣轉(zhuǎn)出去的自然人股東乙和丙的個人所得稅總共為:[(224.16×11萬-6130000-627048.34)×60%+3977582元-10417474元]×20%=（1790.7萬×60%-6439892）×20%=86萬元.可是和平實業(yè)有限公司在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時,采用的時評價法,而且沒有對公司占資產(chǎn)總額的50%以上的土地使用權(quán)進(jìn)行評估，如果今后被稅務(wù)機(jī)關(guān)稽查發(fā)現(xiàn),將接受每天千分之五的滯納金和應(yīng)繳稅款50%以上5倍以下的稅收罰款。

（3）祥和房地產(chǎn)有限公司股東收購和平實業(yè)有限公司股權(quán)的涉稅風(fēng)險控制策略

基于以上稅收風(fēng)險分析，建議祥和房地產(chǎn)有限公司的自然人股東：A、B和C履行轉(zhuǎn)出方自然人股東：乙和丙的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的個人所得稅：215萬元。

（2）稅收風(fēng)險控制點二：凈資產(chǎn)份額的計算中，知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以上的企業(yè)，凈資產(chǎn)額須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估核實。

案例3

王先生持有某房地產(chǎn)公司M公司的60%股份，2011年2月將股份轉(zhuǎn)讓給李先生，轉(zhuǎn)讓價款為6000萬元。轉(zhuǎn)讓前M公司的所有者權(quán)益為8000萬元，其中注冊資本1億元，未分配利潤為-2000萬元。M公司賬面上有預(yù)收房款2億元。王先生申報個人所得稅的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為6000萬元-6000萬元=0。理由是按照對應(yīng)的M公司凈資產(chǎn)份額為4800萬元，而轉(zhuǎn)讓價格為6000萬元，并不低于占有M公司賬面凈資產(chǎn)份額。

知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)往往蘊含著較高的隱含增值，例如本例中雖然M公司利潤為負(fù)數(shù)，那是因為地產(chǎn)企業(yè)預(yù)收房款尚未結(jié)轉(zhuǎn)會計收入的原因，一旦結(jié)轉(zhuǎn)收入將會有大量的會計利潤產(chǎn)生，從而抬高所有者權(quán)益份額。再如股權(quán)，在成本法做賬情況下，盡管被投資企業(yè)已經(jīng)實現(xiàn)了大量利潤，在被投資企業(yè)分紅時，此時投資企業(yè)不做任何會計處理，因此該項股權(quán)隱含著大量的增值。由于以上原因，27號公告確定列舉的知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以時，應(yīng)該對目標(biāo)公司進(jìn)行評估，按照凈資產(chǎn)的公允價值份額核定計稅依據(jù)。

本例中，假設(shè)經(jīng)評估機(jī)構(gòu)核實，M公司凈資產(chǎn)公允價值為3億元，因此張先生持有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)核定為3億元×60%=1.8億元，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得=1.8億元-6000萬元=1.2億元，應(yīng)繳納個人所得稅1.2億元×20%=2400萬元。

（3）稅收風(fēng)險控制點三：目標(biāo)公司連續(xù)三年虧損屬于計稅依據(jù)明顯偏低的正當(dāng)理由，不需要進(jìn)行納稅調(diào)整。

盡管目標(biāo)公司所有者權(quán)益仍然維持較高賬面價值，但是連續(xù)三年虧損的現(xiàn)實說明目標(biāo)公司資產(chǎn)的盈利能力不高，很可能存在潛虧，因此轉(zhuǎn)讓價格低于凈資產(chǎn)公允價值是可以得到認(rèn)可的。

案例4

M公司是一家制造智能山寨手機(jī)的企業(yè)，由于品牌手機(jī)價格不斷下降，2008年、2009年、2010年該公司連續(xù)三年虧損，每年虧損500萬元。2011年2月M公司的股東張先生決定將其持有的100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格8000萬元。M公司轉(zhuǎn)讓前所有者權(quán)益為1億元，其中注冊資本5000萬元，未分配利潤和盈余公積合計5000萬元。

雖然張先生轉(zhuǎn)讓股權(quán)的計稅價格8000萬元，低于其對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額1億元，但是由于M公司連續(xù)三年虧損，說明M公司的盈利能力不高，其公司賬面資產(chǎn)已經(jīng)不能反映其真實價值，所以張先生按照8000萬元轉(zhuǎn)讓股權(quán)，被認(rèn)為具有正當(dāng)理由。這里的問題是，假如M公司2008年微利、2009年、2010年均為虧損，張先生轉(zhuǎn)讓價格仍然為8000萬元，則不屬于27號公告列舉的正當(dāng)理由，雖然張先生可以申請“經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他合理理由”條款，但是自由裁量權(quán)掌握在稅務(wù)機(jī)關(guān)手中。

（4）稅收風(fēng)險控制點四：股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，屬于計稅依據(jù)明顯偏低的正當(dāng)理由，不需要進(jìn)行納稅調(diào)整。

27號公告明確界定將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，屬于計稅依據(jù)明顯偏低的正當(dāng)理由。也就是如果將股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓給以上列舉以外的人，而且計稅依據(jù)明顯低于其對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的，就應(yīng)該按照凈資產(chǎn)份額確定計稅依據(jù)；或者說將股權(quán)無償贈送給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對捐贈人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，不需要繳納個人所得稅；如果捐贈給以上列舉以外的人，則應(yīng)該按照凈資產(chǎn)份額確定計稅依據(jù)，按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅。

案例5

張先生持有M公司50%股權(quán)，M公司所有者權(quán)益為1000萬元，其中注冊資本500萬元，未分配利潤和盈余公積為500萬元。張先生將股權(quán)無償贈送給了李先生，張先生和李先生不屬于27號公告中所列舉的親屬關(guān)系。

稅務(wù)機(jī)關(guān)可能認(rèn)為：張先生對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額為500萬元，因此其計稅依據(jù)明顯偏低并無正當(dāng)理由，按照500-500×50%=250萬元確認(rèn)財產(chǎn)所得，從而繳納個人所得稅250萬×20%=100萬元的個人所得稅。

（5）稅收風(fēng)險控制點五：對接受轉(zhuǎn)讓股權(quán)再轉(zhuǎn)讓計算個人所得稅時，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本為前次轉(zhuǎn)讓的交易價格及買方負(fù)擔(dān)的相關(guān)稅費，這里的“交易價格”有兩層含義：如果前次轉(zhuǎn)讓的交易價格是正當(dāng)理由的，則“交易價格”是符合正當(dāng)理由的價格；如果前次轉(zhuǎn)讓的交易價格是不正當(dāng)理由的，則交易價格”是按照稅務(wù)主管部門核定后的計稅依據(jù)。

案例6

張先生將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王先生，并向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報交易價格1000萬元，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為計稅價格明顯偏低，核定計稅價格為1500萬元。王先生將取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓給李先生，轉(zhuǎn)讓價格為2000萬元。此時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本為前次轉(zhuǎn)讓的交易價格。這里的交易價格究竟為1500萬元，抑或是1000萬元呢？應(yīng)按照1500萬元計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本。

三、法人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險及控制

（一）法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險 《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（中華人民共和國國務(wù)院令》第512號）第八十三條 企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項和第（三）項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。國稅函[2010]79號明確轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項股權(quán)所可能分配的金額?；谝陨隙愂辗傻囊?guī)定，法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險主要體現(xiàn)在：被投資企業(yè)有多年累積的未分配利潤和盈余公積時，法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格中含有被投資企業(yè)多年累積的未分配利潤和盈余公積與轉(zhuǎn)讓方股東所占股權(quán)比例的乘積部分，而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格是溢價轉(zhuǎn)讓從而使轉(zhuǎn)讓方股東多繳納企業(yè)所得稅。

（二）法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險控制

如果股東是企業(yè)或法人，在發(fā)生轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，為了實現(xiàn)少繳納企業(yè)所得稅，則可以先將留存收益進(jìn)行分配，降低凈資產(chǎn)，再轉(zhuǎn)讓股權(quán)，從而降低轉(zhuǎn)讓所得，減少企業(yè)所得稅。

案例：

2013年3月16日，甲公司擬將其持有的乙公司60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，希望取得收入600萬元，該項股權(quán)的計稅成本為350萬元。股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，乙公司的所有者權(quán)益為1000萬元，其中稅后留存收益700萬元。從節(jié)稅的角度，甲公司應(yīng)如何稅收籌劃？

1、籌劃前的納稅分析

甲公司直接向丙公司轉(zhuǎn)讓其持有的乙公司60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價為600萬元，本方案下甲公司的納稅額為：

(600－350)×25%=62.5萬元。

2、籌劃方案及籌劃后的納稅分析

甲公司先從乙公司分配股息300萬元，而后以300萬元的價格將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方。

本方案下甲公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為300-350=-50萬元，納稅額為0。

較之未籌劃之前相比，甲方的收入同為600萬元，但節(jié)省企業(yè)所得稅62.5萬元。

案例：

A公司擁有B公司100%的股權(quán)，初始投資成本為100萬，B公司截止2010年6月底賬面凈資產(chǎn)200萬元，其中注冊資本100萬元、盈余公積30萬元、未分配利潤70萬元，現(xiàn)A公司按220萬元出售予境內(nèi)C企業(yè)，應(yīng)如何進(jìn)行納稅籌劃使轉(zhuǎn)讓所得的稅負(fù)最低？

1、納稅籌劃前的納稅分析

由于留存收益包括未分配利潤和盈余公積兩個部分，上述盈余公積30萬元、未分配利潤70萬元不得扣減。則A企業(yè)應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得120萬元（220－100），而不是20萬元（220－100－30－70）。企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的企業(yè)所得稅為120萬元×25%=30萬元。

上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓似乎產(chǎn)生重復(fù)征稅問題，盈余公積30萬元、未分配利潤70屬于稅后提取，已經(jīng)繳納過企業(yè)所得稅，A公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，計入應(yīng)納稅所得，對該部分重復(fù)征收企業(yè)所得稅。

2、納稅籌劃思路及籌劃后的納稅分析

為避免重復(fù)征稅，可以先將留存收益進(jìn)行分配，降低凈資產(chǎn)，再轉(zhuǎn)讓，從而降低轉(zhuǎn)讓所得。如A企業(yè)先將未分配利潤70萬元以股利形式分回，享受符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利收入，為免稅收入。企業(yè)再以150萬的價格轉(zhuǎn)讓，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得50萬元（150-100），轉(zhuǎn)讓所得的企業(yè)所得稅為50萬元×25%=12.5萬元，與納稅籌劃前相比減少30-12.5= 17.5萬元。

第三篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓中稅務(wù)處理

股權(quán)轉(zhuǎn)讓中稅務(wù)處理

文章來源：中顧網(wǎng) 作者：佚名 點擊數(shù)：4205 評論:0條 更新時間：2009-8-14 18:30:16股權(quán)轉(zhuǎn)讓中稅務(wù)處理,應(yīng)納稅所得額=(原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓總收入-原股東承擔(dān)的債務(wù)總額+原股東所收回的債權(quán)總額-注冊資本額-股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的有關(guān)稅費)×原股東持股比例。推薦閱讀：股權(quán)轉(zhuǎn)讓 稅務(wù)處理

股權(quán)轉(zhuǎn)讓中稅務(wù)處理

1、契稅。股權(quán)轉(zhuǎn)讓不繳納契稅。

2、營業(yè)稅。股權(quán)轉(zhuǎn)讓不繳納營業(yè)稅。

3、所得稅。

個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)交納個人所得稅。計算方式為：(1)對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例先清收債權(quán)、歸還債務(wù)后，再對每個股東進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計算公式為：

應(yīng)納稅所得額=(原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓總收入-原股東承擔(dān)的債務(wù)總額+原股東所收回的債權(quán)總額-注冊資本額-股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的有關(guān)稅費)×原股東持股比例。

其中，原股東承擔(dān)的債務(wù)不包括應(yīng)付未付股東的利潤(下同)。

(2)對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計算公式為：應(yīng)納稅所得額=原股東分配取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入+原股東清收公司債權(quán)收入-原股東承擔(dān)公司債務(wù)支出-原股東向公司投資成本。

企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)交納企業(yè)所得稅。計算方式為：(股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入-投資成本)*稅率。應(yīng)注意的是，一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應(yīng)確認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不得確認(rèn)為股息性質(zhì)的所得。轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95%以上的企業(yè)時，投資方應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應(yīng)確認(rèn)為投資方股息性質(zhì)的所得。允許在股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入中扣減。

第四篇：公司收購股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險是什么

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公司收購股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險是什么

隨著現(xiàn)代企業(yè)并購越來越活躍，其中以股權(quán)收購方式，最為常見，一來省下了投資人重新辦理公司的麻煩，還能合理的避免稅務(wù)，但是隨之而來的，在公司收購股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險也越來越高，那么在收購股權(quán)中的法律風(fēng)險有哪些呢?

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中利益相關(guān)者法律風(fēng)險

此利益相關(guān)的人包括股東、債權(quán)人等，股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中對中小股東權(quán)利的損害主要是大股東利用優(yōu)勢地位侵犯中小股東的知情權(quán)、表決權(quán)等，使股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為完全被大股東所控制。以股份回購為例，在實踐中，雖然公司質(zhì)量的好壞可以通過回購價格體現(xiàn)出來，但是回購?fù)ǔ０l(fā)生在上市公司與大股東之間，屬于典型的關(guān)聯(lián)交易。如果交易的資產(chǎn)狀況存在明顯的或隱藏的問題而又難以體現(xiàn)在交易價格中，中小股東就有可能因股東會擅自作出決議而被侵犯利益，從而引發(fā)股東請求人民法院撤銷此決議的訴訟風(fēng)險。這是由于股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理和信息批

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露不規(guī)范的原因造成的，因此，應(yīng)重視股份回購的信息批露程序和股東知情權(quán)、表決權(quán)的保護(hù)。

二、債權(quán)人權(quán)益保護(hù)中的法律風(fēng)險。

股份有限公司債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的重要保證就是公司的資本。根據(jù)資本不變的原則，非經(jīng)修改公司章程，不得變動公司資本。但是，為減少注冊資本而進(jìn)行股份回購后，就必然會降低注冊資本，這不利于債權(quán)人利益的保護(hù)。

因此，一方面涉及到信息批露問題，另一方面，債權(quán)人為保護(hù)自身的利益，可能會事先提出相應(yīng)的保護(hù)措施，比如對財務(wù)業(yè)績制定一個明確的標(biāo)準(zhǔn)，防止公司在資金不充足或財務(wù)狀況惡化時仍采取回購行為。

三、股權(quán)瑕疵法律風(fēng)險。

實踐中，股權(quán)瑕疵的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1、出資不實瑕疵中的法律風(fēng)險。即非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于認(rèn)繳出資額，法律規(guī)定出資不實的股東應(yīng)補繳出資，多發(fā)生于知識產(chǎn)權(quán)等非貨幣出資中。因此，對出讓人出資種類的考查，也顯得十分必要，尤其是非貨幣出資，容易發(fā)生出資不實的情況。

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2、出資不到位(違約)瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險。即股東出資不按時、足額繳納，該股東除補足出資外，應(yīng)對其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。因此，對出讓人繳納出資實際情況的考察，也是十分必要的。

2、虛假出資瑕疵中的法律風(fēng)險。即股東根本未出資，采用欺騙手段獲得登記機(jī)關(guān)的信任。在發(fā)生虛假出資的情況下，該股東不僅應(yīng)補足出資，而且還要承擔(dān)行政處罰的法律責(zé)任。

綜上可以看出，受讓人不明知出讓人存在出資瑕疵，則受讓股東對該出資不承擔(dān)任何責(zé)任，但公司或者其他股東請求轉(zhuǎn)讓人將轉(zhuǎn)讓股權(quán)價款用于補足出資。否則，在明知瑕疵的情況下人受讓該股權(quán)，在實踐中，一般承擔(dān)出資補充賠償責(zé)任。

三、價款支付法律風(fēng)險。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付應(yīng)十分慎重,在此過程中，主要面臨以下幾個方面的法律風(fēng)險：

(1)轉(zhuǎn)讓價格確定中的法律風(fēng)險。確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格通常有幾種做法：將股東出資時股權(quán)的價格作為轉(zhuǎn)讓價格;將公司凈資產(chǎn)額作為轉(zhuǎn)讓價格;將審計、評估價格作為轉(zhuǎn)讓價格;拍賣、變賣價作為轉(zhuǎn)讓價格;國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格每股不得低于凈資產(chǎn)值。實踐中，可以考慮首先采

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用綜合評估確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基準(zhǔn)價格，在此基礎(chǔ)上協(xié)商確定轉(zhuǎn)讓價格。

(2)支付方式選擇中的法律風(fēng)險。包括支付工具選擇中的法律風(fēng)險;支付期限選擇中的法律風(fēng)險;價款監(jiān)管中的法律風(fēng)險---將價款提前提存;受讓方須承諾受讓資金合法，且有充分的資金履行能力，并確定履行或不完全履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的義務(wù)。

五、股權(quán)置換(交叉持股)中的法律風(fēng)險。

交叉持股容易發(fā)生不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易(控股股東、實際控制人)，使企業(yè)產(chǎn)權(quán)模糊化，難以形成實際控股股東，公司的管理人員取代公司所有者，形成內(nèi)部人控制;關(guān)聯(lián)公司可能會受到大股東或控股集團(tuán)意志的損害，在商業(yè)機(jī)會上、分配利潤上，小股東都可能得到不公平的對待，從而激發(fā)股東矛盾。因此，可考慮通過公司章程予以限制，對外投資時，必須經(jīng)過有關(guān)機(jī)構(gòu)(三會)的表決，對投資的限額進(jìn)行限制，從而加強(qiáng)對關(guān)聯(lián)公司經(jīng)營決策的監(jiān)管和控制，對表決權(quán)的保護(hù)。股權(quán)置換的方式實踐中有三種方式，即股權(quán)置換、股權(quán)加資產(chǎn)置換或股權(quán)加現(xiàn)金置換。

六、股權(quán)繼承中面臨法律風(fēng)險。

股份有限公司以資合性為主，不存在股權(quán)繼承問題。有限責(zé)任公司股

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權(quán)兼有股東人格權(quán)的屬性以及人格權(quán)不能被繼承的法律性質(zhì)，因此股權(quán)繼承的程序及其方法就具有與一般遺產(chǎn)繼承不同的特殊性。就有限責(zé)任公司而言，公司章程可以對繼承人繼承股東資格作出必要限制，包括授權(quán)其他股東或者公司以公允價格收購繼承人繼承的股權(quán)。有限責(zé)任公司股東資格的取得必須得到其他股東的承認(rèn)或認(rèn)可。股東個人的經(jīng)營才能、社會閱歷乃至信譽、道德品質(zhì)等因素，股東之間都是難免會考慮的。

在實踐中，可以考慮以下措施妥善解決股權(quán)繼承問題：股權(quán)繼承應(yīng)符合公司章程的規(guī)定;尊重被繼承人的意思表示，股東去世之前與其他股東對公司股權(quán)如何繼承有約定的，對這種約定，只要沒有明顯的違法現(xiàn)象存在，就應(yīng)認(rèn)可其法律效力;尊重繼承人與公司原股東的意思表示，去世股東的繼承人與其他股東就股權(quán)繼承達(dá)成協(xié)議，也應(yīng)該按該協(xié)議履行，但應(yīng)以不違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定為限;參照公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定繼承股權(quán)，當(dāng)股東之間事先沒有約定，事后也不能達(dá)成協(xié)議時，各繼承人要想取得股東資格成為公司股東，應(yīng)向公司提出申請，公司在合理期限內(nèi)召開股東大會或股東會，由尚健在的股東表決，股東過半數(shù)以上同意他們?nèi)牍傻?，他們才可以成為公司股東，否則，他們不可以成為公司股東，不同意繼承人取得股東資格的股東，應(yīng)優(yōu)先購買繼承人本應(yīng)繼承的股份，再由繼承人繼承財產(chǎn)利益，如果不購買即視為其同意繼承人成為股東。

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以上就是公司收購股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險，需要注意的事項很多，希望各位朋友能認(rèn)真分辨，以免不必要的經(jīng)濟(jì)糾紛，更多的關(guān)于收購轉(zhuǎn)讓中涉及到的風(fēng)險，和其他法律方面的知識，還請您多閱讀一些律師方面的書籍，多做了解，更多相關(guān)內(nèi)容請關(guān)注贏了網(wǎng)。

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計

算

有

哪

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注

意

事

項

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故的處

理

方

式

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染

源

普

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條

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事

故

內(nèi)

部

處

理

看

醫(yī)

療

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第五篇：法律風(fēng)險管控建議

川開集團(tuán)法律事務(wù)風(fēng)險管控建議書

為了保障和規(guī)范法律事務(wù)工作，進(jìn)一步建立健全法律風(fēng)險防范機(jī)制，提高防范和化解法律風(fēng)險的能力，依法維護(hù)集團(tuán)公司合法權(quán)益，依據(jù)法律法規(guī)、集團(tuán)公司章程和相關(guān)規(guī)定，聯(lián)系實際，提出以下風(fēng)險管控建議：

一、加強(qiáng)與提高各公司管理層、業(yè)務(wù)員的法律風(fēng)險意識，樹立五大理念，即企業(yè)經(jīng)營中的法律風(fēng)險意識；業(yè)務(wù)流程中的程序與規(guī)則意識；項目論證合法性審查意識；事后訴訟中舉證的證據(jù)意識；借助法律專業(yè)人士的把關(guān)意識。

二、建立和完善以法務(wù)部為核心的法律事務(wù)管理制度，高度重視法務(wù)部在對外經(jīng)營及內(nèi)部事務(wù)中的重要性，特別是對于一些重大的投資或經(jīng)營事項（如進(jìn)出口公司）。

三、法務(wù)部須遵循以事前防范法律風(fēng)險和事中法律控制為主，事后法律補救為輔的原則。

四、法務(wù)部劃分為非訴事務(wù)崗和訴訟事務(wù)崗，雙方根據(jù)歷年的訴訟糾紛和非訴訟事務(wù)，不斷地發(fā)現(xiàn)和識別法律風(fēng)險源，制定和不斷修正相應(yīng)的控制措施。

具體體現(xiàn)在，非訴事務(wù)崗需要制定合同范本，審查各類合同，提供詳細(xì)的法律意見書，參與重大事項的談判和把關(guān)工作，參與企業(yè)的合并、分立、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等重大經(jīng)營活動等有關(guān)法律事務(wù)。訴訟事務(wù)崗則參與企業(yè)的訴訟、仲裁、行政復(fù)議聽證等事項。

非訴事務(wù)崗和訴訟事務(wù)崗在合同制訂、審查，訴訟案件處理等方面要相互配合，互相協(xié)調(diào)，作為一個整體全面履行職責(zé)。

五、集團(tuán)公司應(yīng)為法務(wù)部的順利開展提供必要的基礎(chǔ)保障。建立健全激勵約束機(jī)制，營造有利于法務(wù)部工作人員充分發(fā)揮潛能的用人環(huán)境。

六、以文件形式下達(dá)通知，對于涉及法律的事項需及時征詢法務(wù)部建議及意見。法務(wù)部人員根據(jù)工作需要查閱公司有關(guān)文件、資料，詢問有關(guān)人員，各部室、所屬單位應(yīng)給予支持、配合。

七、對合同的審查與管控：

1、把合同文件作為企業(yè)經(jīng)營最重要的武器。建立完善合同審核審查、監(jiān)督檢查、糾紛預(yù)警等合同管理工作制度，對重要合同法務(wù)部應(yīng)先期介入、全程參與。

2、進(jìn)一步強(qiáng)化合同集中統(tǒng)一管理，加大對重要合同的法律審核力度，推進(jìn)操作性條款的研究，加強(qiáng)對合同履行的監(jiān)管，及時發(fā)現(xiàn)和解決存在的問題。

3、所屬單位發(fā)現(xiàn)對方當(dāng)事人在合同履行中存在問題時，要積極與各方協(xié)商，積極咨詢、聽取法務(wù)部人員的建議，要及時依照合同所賦予的權(quán)利及法律程序督促對方履行，并做好證據(jù)材料的收集工作；對方當(dāng)事人經(jīng)過催告仍不履行，或已經(jīng)喪失履約能力的，要及時依法解除合同，情況十分復(fù)雜的，要及時向集團(tuán)公司匯報，經(jīng)過集團(tuán)公司統(tǒng)籌意見后，采取相應(yīng)的措施。對自身在履行合同文件過程中所存在的問題，要及時糾正。

八、加強(qiáng)內(nèi)控，防患于未然：各公司隨時對經(jīng)營過程中已經(jīng)產(chǎn)生的問題進(jìn)行梳理，不要等到事情幾乎不可挽回或挽回成本已然巨大再采取補救措施（如進(jìn)出口公司），發(fā)現(xiàn)問題要及時向法務(wù)部及相關(guān)部門匯報。

九、加強(qiáng)對在外地的分公司（項目部）法律事務(wù)的管控及管理，對項目經(jīng)理進(jìn)行謹(jǐn)慎的選拔任用，在確定項目經(jīng)理時，要考察該人員的實際履行能力，業(yè)務(wù)素質(zhì)、人品道德、工作作風(fēng)等因素。

十、對于案件及債權(quán)的管控：

1、對全部債權(quán)進(jìn)行梳理，對可能超過訴訟時效的采取補救措施,對證據(jù)存在缺陷的及時采取補正措施。

2、對不同的債權(quán)采取分類處置方案，盡可能及時處理，太久的擱置或催收將增加債權(quán)落空的可能性。

3、法務(wù)部在收到法院傳票等訴訟材料、有關(guān)部門的待處理單、律師函等相關(guān)案件材料后，做好收案工作，及時聯(lián)系相關(guān)單位及負(fù)責(zé)人，把相關(guān)材料復(fù)印件轉(zhuǎn)到相關(guān)部室及所屬單位。

4、在法律糾紛處理過程中，未經(jīng)分管領(lǐng)導(dǎo)批示，任何人不得向?qū)Ψ阶鞒鰧嵸|(zhì)答復(fù)、提供文件資料，案件知情人應(yīng)堅持保密原則，不得泄露案件的信息內(nèi)容。

5、對于案件處理進(jìn)程中所需要的必要條件和關(guān)系協(xié)調(diào)，涉案單位應(yīng)積極、主動配合法務(wù)部或所聘律師開展針對性工作，保證案件處理的順利進(jìn)行。根據(jù)案件情況、糾紛性質(zhì)，選擇和解、調(diào)解、仲裁、訴訟中最適合的糾紛解決方式，將損失減至最低。

6、加強(qiáng)對法律糾紛案件的管理，定期對所屬單位發(fā)生的法律糾紛案件情況進(jìn)行統(tǒng)計，并對其發(fā)案原因、發(fā)案趨勢、處理結(jié)果進(jìn)行綜合分析和評估，建立健全防范法律風(fēng)險的機(jī)制。

7、案件處理完畢后，由法務(wù)部負(fù)責(zé)對全案情況進(jìn)行總結(jié)，形成材料，并向有關(guān)部門、人員酌情通報，條件允許可作為法制宣傳教育材料加以運用。法務(wù)部應(yīng)當(dāng)系統(tǒng)、全面地對案件材料進(jìn)行整理歸檔，發(fā)揮好信息庫作用。要充分利用自身案件資源，定期統(tǒng)計分析，及時總結(jié)經(jīng)驗和教訓(xùn)，不斷提高處理糾紛的水平。

十一、本建議書適用于川開集團(tuán)公司和子公司、分公司、項目部及所有的控參股公司。