第一篇：東師2018年春季《人身權與侵權責任法》期末考核答案

期末作業(yè)考核

《人身權與侵權責任法》答案

一、判斷題

1.因同一行為應當承擔侵權責任和行政責任、刑事責任，侵權人的財產不足以支付的，先承擔刑事責任。（對）

2.賠償損失的侵權責任方式，僅指賠償受害人的直接財產損失。（對）

3.因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛(wèi)人應當承擔適當?shù)呢熑?。（錯）

4.緊急避險超過必要限度不同于緊急避險措施不當。（錯）

5.安全保障義務人對第三人致害的行為承擔補充的侵權責任，是由于對于損害的發(fā)生具有過失。（對）

二、簡答題

1、簡述侵權民事責任的免責事由。

答：免責事由是指減輕或免除行為人責任的理由。侵權民事責任中的免責事由包括以下幾種：（1）不可抗力。不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力造成他人損害的，一般不承擔民事責任，但是法律另有規(guī)定的除外。

（2）受害人的過錯，是指受害人對于侵權行為的發(fā)生或者說侵權損害后果的擴大存在過錯。

（3）正當防衛(wèi)。正當防衛(wèi)，是指為了使公共利益，本人或者他人的財產、人身和其他合法權益免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害人實施的不超過必要限度的行為。

（4）緊急避險。緊急避險，是指為了使公共利益，本人或者他人的財產、人身或者其他合法權益免受正在發(fā)生的危險，而不得已采取的致他人較小損害的行為。

（5）受害人的同意，是指受害人在侵權行為或者損害后果發(fā)生之前自愿作出的，自己承擔某種損害后果的明確的意思表示。

除以上五種之外，有學者認為依法執(zhí)行職務、自助等亦是侵權責任的免責事由。

2、簡述我國《侵權責任法》中規(guī)定的侵權責任方式。

答：《侵權責任法》第15條規(guī)定，承擔侵權責任的方式主要有：停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產、恢復原狀、賠償損失、賠禮道歉、消除影響、恢復名譽。

3、關于機動車交通事故責任的一般規(guī)則,可分為哪三個層次。

答：第一,機動車與非機動車駕駛人、行人之間發(fā)生交通事故造成損害的,由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足的部分,非機動車駕駛人、行人沒有過錯的,由機動車一方承擔賠償責任;有證據(jù)證明非機動車駕駛人、行人有過錯的,根據(jù)過錯程度適當減輕機動車一方的賠償責任;機動車一方沒有過錯的,承擔不超過10%的賠償責任。第二,交通事故的損害是由非機動車駕駛人、行人故意碰撞機動車造成的,機動車一方不承擔賠償責任。第三,機動車之間發(fā)生交通事故造成損害的,由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足的部分,由有過錯的一方承擔賠償責任;雙方都有過錯的,按照各自過錯的比例分擔責任。

4、簡述產品責任的概念和構成要件。

答：產品責任又稱產品侵權損害賠償責任，是指產品存在可能危及人身、財產安全的不合理危險，造成消費者人身或者除缺陷產品以外的其他財產損失后，缺陷產品的生產者、銷售者應當承擔的特殊的侵權法律責任。

產品責任的構成要件：

（1）生產或銷售了不符合產品質量要求的產品（2）不合格產品造成了他人財產、人身損害（3）產品缺陷與受害人的損害事實間存在因果關系

5、簡述影響賠償數(shù)額的規(guī)則。

答：

（一）損益相抵規(guī)則：損益相抵，是指受害人在遭受損失的同時也得到利益的，應將其所得到的利益從應得的賠償金額從扣除。

（二）過失相抵：過失相抵，是指受害人對損害發(fā)生有過錯的，應當依據(jù)其過錯的大小減輕直至免除加害人或對損害負有賠償義務的人的責任。

（三）衡平規(guī)則：在確定侵權人的侵權責任方式和賠償數(shù)額時，考慮民事法律的基本原則和司法政策，就是授權法官根據(jù)法律的基本原則和司法政策對判決的最終結果進行妥當性的考慮并作出可能等等調整，以使判決結果符合民事法律基本原則和司法政策的宏觀要求。這樣可以充分發(fā)揮法官的能動性和創(chuàng)造力，更好地實施法律。

三、案例分析

1、案情介紹：

2010年8月1日，張三將自己所有的拼裝小車轉讓給李四，2010年8月10日，王五向李四租車使用。王五和朋友A、B三人開車出去一起喝酒，此三人彼此都知道大家均無小車駕駛證。到了回家的時候，王五和朋友B均已喝醉?；丶业穆飞?，小車由無駕駛證的A駕駛。途中，小車與一輛大貨車相撞，造成B重傷，大貨車司機C因避讓不當翻車死亡。B的各種損失為30萬人民幣，C死亡的各種損失為50萬人民幣。景交警認定，小車駕駛員A負事故的主要責任，大貨車司機C負事故的次要責任。（1）B自己是否要承擔一部分損失？為什么？（2）王五是否有責任？為什么？（3）A要承擔多少責任？為什么？

（4）對于交警認定的A所承擔的主要賠償額，張三和李四是否有責任？張

三、李

四、王

五、A所承擔的責任之間是什么關系？為什么？ 答：（1）是

按道路交通安全法規(guī)定，任何人不得縱容駕駛人違反道路交通安全法律、法規(guī)和機動車安全駕駛要求駕駛機動車。而B明知A無小車駕駛證，卻縱容A駕駛。（2）是

王五明知A無小車駕駛證，卻縱容A駕駛。（3）承擔賠償責任

發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。（1分）不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任。（4）張

三、李四有責任 張三與李四承擔連帶責任

以買賣等方式轉讓拼裝的機動車，發(fā)生交通事故造成損害的，由轉讓人和受讓人承擔連帶責任。李

四、王五和A承擔賠償責任

因租賃等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應的賠償責任。

按道路交通安全法規(guī)定，任何人不得縱容駕駛人違反道路交通安全法律、法規(guī)和機動車安全駕駛要求駕駛機動車。而王五明知A無小車駕駛證，卻縱容A駕駛。

2、案情介紹：

2011年12月，趙某為其父親祝壽，到商場買了一個高壓鍋。趙某的媳婦請鄰居王某過來幫忙，王某用高壓鍋煮東西時，高壓鍋突然爆炸，高壓鍋鍋蓋飛起砸中王某，導致王某頭部腦震蕩，花費醫(yī)療費6萬多。經負責高壓鍋質理檢測的專家鑒定，高壓鍋爆炸的直接原因是高壓鍋的設計有問題，導致鍋蓋上的排氣孔堵塞。由于高壓鍋的生產廠家距離遙遠，王某要求出售此高壓鍋的商場承擔損害民事賠償責任。但商場聲稱缺陷不是由自己造成的，而且商場在出售這種高壓鍋（尚處于試銷期）的時候已與買方簽訂有一份合同，約定如果產品存在質量問題，商場負責退貨，并雙倍返還貨款，因而商場只對趙某承擔雙倍返還貨款的違約責任，而對王某不承擔任何責任。

（1）高壓鍋是趙某買的，王某不屬于買賣合同的當事人，是否可以得到賠償？為什么？（2）王某可以向誰主張承擔侵權賠償責任？為什么？（3）商場的辯護是否成立？為什么？

（4）若商場最終對王某履行了賠償責任，可否向廠商追償？為什么？

答：（1）可以。按侵權責任法規(guī)定，因產品存在缺陷造成他人損害的，生產者應當承擔侵權責任。（2）商場 或 生產廠家

按侵權責任法規(guī)定，因產品存在缺陷造成損害的，被侵權人可以向產品的生產者請求賠償，也可以向產品的銷售者請求賠償。

（3）不成立。原因：因為造成了人身損害，所以超越了違約責任，應屬于侵權責任。（4）可以。

原因：按侵權責任法規(guī)定，產品缺陷由生產者造成的，銷售者賠償后，有權向生產者追償。

第二篇：東師2018年春季《勞動法》期末考核答案

《勞動法》答案

一、名詞解釋

1、勞動法律關系

答：勞動法律關系的概念有廣義和狹義之分。狹義的勞動法律關系是指勞動者與用人單位 之間，在實現(xiàn)勞動過程中依據(jù)勞動法律規(guī)范形成的勞動權利與勞動義務關系。它是勞動者與用人單位的勞動關系在法律上的表現(xiàn)，是勞動關系被勞動法調整的結果。而廣義的勞動法律關系則是指所有的勞動法主體之間，在實現(xiàn)勞動過程中依據(jù)勞動法律規(guī)范所形成的權利義務關系。

2、年休假

答：年休假是指法律規(guī)定的勞動者在工作滿一定的年限后，每年享有的保留原工作并帶薪連續(xù)休息的假日。

3、勞動安全衛(wèi)生

答：勞動安全衛(wèi)生是指國家為了保護勞動者在勞動生產過程中的生命安全和身體健康而制 定的各種法律規(guī)范的總稱。

4、休息休假

答：休息休假是指勞動者在國家規(guī)定的法定工作時間外自行支配的時間，包括勞動者每天休息的時數(shù)、每周休息的天數(shù)、節(jié)假日、年休假、探親假等。

二、簡述題

1、現(xiàn)存勞動爭議的處理原則及構建原則。

答：處理原則：我國現(xiàn)實中勞動爭議的處理應遵循以下原則：

1)、合法原則：所謂合法原則，是指勞動爭議處理機構在爭議處理過程中要依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范的規(guī)定，切實保護當事人的合法權利和利益。

2)、公正原則:所謂公正原則，是指勞動爭議處理機構在處理勞動爭議的過程中應以事實為依據(jù)，以法律為準繩，在查清事實、分清是非的前提下，秉公執(zhí)法，正確處理當事人之間的爭議。

3)、及時處理原則:所謂及時處理原則，是指勞動爭議處理機構在處理勞動爭議案件的時候，不能違反法律關于時限的要求，應當盡快處理的原則。

4)、調解原則:所謂調解原則，是指勞動爭議處理機構在處理勞動爭議的時候，對能夠以調解結案的案件應當根據(jù)自愿和合法的原則，以說服勸導的方式，促使雙方互諒互讓，達成協(xié)議，解決糾紛。勞動爭議的調解包括用人單位勞動爭議調解委員會的的調解和仲裁委員會的調解及法院調解幾個層次。5)、當事人權利平等原則:所謂當事人權利平等原則，是指勞動爭議在處理過程中，雙方當事人平等地享有法律規(guī)定的實體權利和訴訟權利，雙方具有平等的法律地位。

6)、三方原則:所謂三方原則，是指在勞動爭議發(fā)生后，勞動行政部門、企業(yè)用工方和工會作為不同利益的代表，應當共同協(xié)調處理勞動爭議。構建原則：

1）、資方與勞動者間的利益平衡原則。2）、公平與效率平衡的原則。

3）、糾紛處理的意思自治原則：所謂意思自治，又稱為私權自治，是指個人的依其意思形成私法上的權利義務關系。

2、集體合同制度存在的缺陷。

答：我國目前集體合同制度存在的缺陷： 1）、集體合同形式化問題嚴重。集體表現(xiàn)為：（1）主體錯位。（2）程序簡化。（3）內容空洞。2）、集體合同立法滯后。（1）相關法規(guī)之間缺乏一致性。（2）立法層次低。（3）實施范圍狹窄。（4）缺乏強制性規(guī)定

3、工作環(huán)境權的內容。

答：關于工作環(huán)境權的內容，理論上并無通說可以采用，立法規(guī)范上也只是就勞動者的安全衛(wèi)生和勞動監(jiān) 督檢查等具體方面的內容，沒有抽象出其上位的工作環(huán)境權的權利內容。

（一）參與企業(yè)安全衛(wèi)生改善決策權

國際勞工組織與歐盟均已確立雇主對保護勞動者安全衛(wèi)生應負主要責任。國際勞工組織在第15

5號公約中即規(guī)定：雇主應確保在盡可能的范圍內，對于工作場所機械、設備及生產程序，均應在合乎安全衛(wèi)生。歐盟所頒布的安全衛(wèi)生有關指令中也有類似規(guī)定。

（二）充分獲得信息權

勞工參與企業(yè)衛(wèi)生的機構或人員，如安全衛(wèi)生代表、委員會或其他機構等，要能有效發(fā)揮其功能，必需能獲得雇主有關安全衛(wèi)生及工作環(huán)境的計劃或決策構想的充分信息。

（三）安全衛(wèi)生代表在特殊危險狀況發(fā)生時的處置權

由勞動者選出的安全衛(wèi)生代表，在用人單位遇到有特殊危險狀況發(fā)生時，具有特別的處置權限。例如，用人單位有安全衛(wèi)生問題發(fā)生，對于勞動者在這種情況下，有權要求停工。

（四）個別勞動者拒絕危險工作權

個別勞動者在工作場所中，遇有對其安全與健康有立即危害之虞時，可以自行停止工作。

（五）接受咨詢與訓練權

勞動者參與安全衛(wèi)生改善措施有關決策，經常面臨一些關于工作流程所牽涉復雜的技術性問題，例如新型機械、化學或生物性物質的使用及現(xiàn)代生產科技日益精進所帶來更為復雜的安全衛(wèi)生問題等。

（六）安全衛(wèi)生代表權

勞動者代表想在員工代表會、安全衛(wèi)生委員會或其他類似機構，扮演好參與安全、衛(wèi)生及工作環(huán)境有關決策的角色，必須能夠獲得使用一切必要設施及其本身工作職位的保障權。

4、完善農民工權益保護的措施。答：

一、完善《勞動法》

《勞動法》在保護農民工勞動權益上出現(xiàn)了不足，針對這些缺陷應從以下幾方面作出完善：

(一)用人單位因拖欠農民工工資所承擔的法律責任偏輕，應當加大懲罰力度。

（二）工會組織不足以擔負保護農民工勞動權益的使命，應當建立一個為農民工權益提供保護的專門組織。

（三）現(xiàn)有法律援助的方式只能幫助到個別的農民工，必須建立健全農民工法律援助機制。

（四）建立農民工工資支付優(yōu)先權制度。二）、制訂《農民工權益保護法》

為從根本上解決農民工問題，除了政府采取必要的措施和加大輿論宣傳監(jiān)督的力度之外，就是要把解決農民工問題納入到法制化的軌道，而單靠修改《勞動法》《建筑法》等實體法來解決農民工的問題是遠遠不夠的。為此，有學者提出加快制定農民工權益保護法的建議。

三）、相關配套制度的完善

（一）擴大社會保障制度的覆蓋面。

（二）增強個體維權意識。

（三）發(fā)揮工會組織（或者其他民間組織）的功能。

（四）加強政府的監(jiān)督和管理。

（五）完善工傷保險制度。

5、訂立無固定期限勞動合同的情形。答：訂立無固定期限勞動合同情形：

無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

《勞動合同法》第14條規(guī)定，以下情形時，勞動者可以與用人單位簽訂無固定期限勞動合同。

1、用人單位與勞動者協(xié)商一致;

2、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;

3、用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;

4、連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有《勞動合同法》第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

5、用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

其中，第一種為雙方協(xié)商一致方可簽訂。而2-4中情形只要勞動者提出要求簽訂無固定期限勞動合同，用人單位沒有選擇權，就應與勞動者簽訂無固定期限勞動合同。如果用人單位不簽訂的，勞動者有權向勞動仲裁機構申請勞動仲裁要求單位與其簽訂無固定期限勞動合同。最后一種情形是法律直接推定用人單位已經與勞動者簽訂了無固定期限勞動合同，雙方的權利義務直接適用無固定期限勞動合同的規(guī)定。

三、論述題

1、試述勞動爭議處理機制存在的問題。

答：答：相關法律法規(guī)建設滯后，使得勞動爭議處理制度中具法律效力的勞動爭議仲裁和訴訟在實際操作中困 難重重。無論在實體性法律還是在程序性法律上都存在立法不足的問題，由于無法可依而給案件處理帶來困難，間接影響企業(yè)勞動關系的有效調節(jié)。突出表現(xiàn)為：

（一）實體法問題

1）、由于歷史原因，《勞動法》法只是確立了勞動爭議案件的一般原則，可操作性差，尤其沒有對外商投資企業(yè)等特殊用人單位作出專門規(guī)定，不適應外商投資企業(yè)勞動爭議多并且復雜的現(xiàn)狀。2）、我國的勞動法規(guī)范多為授權性條款和義務性條款，缺少對于違反規(guī)定該如何追究責任的條款，即使有這樣的條款，一般規(guī)定也比較原則，執(zhí)行過程中也難以操作。例如，國家在《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》中對工資支付的時限、違反和解除勞動合同的經濟補償標準作了規(guī)定，但卻沒有就企業(yè)不遵守工資支付時限應承擔的責任作出規(guī)定，也沒有規(guī)定支付補償金的時限以及不遵守該時限應承擔的責任。

3）、《勞動爭議調解仲裁法》只規(guī)定了勞動爭議處理的程序，主要是仲裁程序，缺乏規(guī)范勞動關系的實體性法規(guī)。而且，《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動爭議調解仲裁法》及一些司法解釋中對現(xiàn)行勞動爭議受案范圍的規(guī)定形式過于松散，其內容自身與其他法規(guī)之間，存在交叉與沖突。有些勞資之間的爭議屬于勞動爭議，但是上述法律規(guī)定的范圍中沒有包括的，如何處理？還有一些保險、福利的問題不屬于勞資爭議，而是國家政策或者行政處理機制的范圍，是按照法條中規(guī)定的以勞動爭議處理，還是走行政程序呢？這些困惑直接導致了司法適用上的混亂和相關機構相互推諉，勞動者維權無門的現(xiàn)象產生。

4）、我國現(xiàn)行調整企業(yè)勞動爭議仲裁的法律法規(guī)，參照的有《條例》和《勞動爭議仲裁委員會辦案規(guī)則》等，但這些法律法規(guī)對具體的仲裁程序和當事人的舉證責任并未加以規(guī)定或規(guī)定得粗糙、泛化，使得操作起來很難。2001年4月16日頒布的《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》中規(guī)定了舉證責任倒置的特殊情況，在勞動爭議處理過程中，因用人單位做出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。這樣的規(guī)定雖然保護了勞動者，有利于實現(xiàn)實質正義，但是過于簡單，不利于實踐中的操作。

5）、有關勞動爭議的解決方式及時效的規(guī)定，主要體現(xiàn)在《條例》、《勞動法》、《外商投資企業(yè)勞動管理條例》中，但以上規(guī)范就勞動爭議處理的各種方式在解決爭議中的效力、時效的確認、協(xié)調，缺乏明確的法律依據(jù)，為實踐帶來諸多不便。(二)程序法問題

1）、根據(jù)《勞動法》、《勞動爭議調解仲裁法》的規(guī)定，勞動爭議處理適用調解、仲裁、起訴，體現(xiàn)了多層次性、多渠道性的優(yōu)點。但這種“調、裁、審”依次進行的爭議處理程序，其弊端是明顯的：

時間拖得過長。這不僅無法體現(xiàn)法律的效率，而且很可能使矛盾雙方積怨加深，特別是不利于給外商投資企業(yè)創(chuàng)造良好的投資環(huán)境。而且，仲裁、訴訟必須依次進行，也違背了仲裁的自愿精神，增加了當事人的訴訟成本和心理負擔。另外，現(xiàn)行法律法規(guī)對勞動爭議中涉及的勞動關系與雇傭關系之間的區(qū)別、勞動爭議仲裁程序與訴訟程序的關系問題、勞動爭議申請仲裁的時效制度與訴訟時效制度的關系問題，均未做明確的規(guī)定，造成處理勞動爭議案件無法可依，嚴重損害了勞動爭議雙方的權益，影響了社會的穩(wěn)定。

2）、企業(yè)勞動爭議處理機構建設問題。目前我國的勞動爭議處理機構不健全，人員編制不足、人員素質不高，不具備專門處理外商投資企業(yè)勞動爭議的人才，不適應勞動爭議數(shù)量急劇上升的需要，增加了案件的處理難度。

3）、勞動爭議仲裁的實際效用問題。我國目前的勞動爭議仲裁與實際意義上的仲裁是完全不同的，是由國家強制力確定，而不是基于當事人雙方自愿選擇，實際上它更接近國家行政機關的一種行政決定。對于這種裁決，只要一方當事人不服，就可通過起訴的方式使裁決歸于無效，實際上勞動仲裁的作用并未得以充分發(fā)揮。

2、論述我國目前的集體協(xié)商機制存在的缺陷及其完善措施。

答： 市場經濟國家的勞資關系，在其運行的技術層面上，是指契約化勞資關系的運行規(guī)則和程序。而契 約化的勞資關系在我國城鎮(zhèn)企業(yè)中已經建立起初步的框架。根據(jù)社會調查，市場契約化勞資關系正在逐步取代原來的計劃行政化勞動關系，在我國的傳統(tǒng)企業(yè)管理關系中引發(fā)了根本性變革，從而增加了企業(yè)經營者與勞動者之間的利益矛盾和權利矛盾。因此，在我國建立和推行有效的勞資關系運行機制，勢在必行。

通過集體談判解決勞資關系中的利益和沖突問題，無論在什么社會制度下目的都是相同，但是，同樣是市場化勞資關系的市場機制，在不同的國家有不同的社會制約條件，進而形成各自的特點和呈現(xiàn)出明顯的差異。美國是一種自愿的、分散的、民間為主的解決爭議機制，日本具有折衷、協(xié)調和互相理解來解決爭議的普遍傾向。有關資料表明，在日本提交到類似法院或勞資關系委員會等公共爭議解決程序的勞動案件的數(shù)量明顯少于其他工業(yè)化國家。這也許是因為在工會與管理方之間關系較為融洽的企業(yè)中，他們同意避免不必要的和無用的對抗。在我國，不同類型的用人單位的爭議解決機制有很大的不同，私營與國營企業(yè)不同，事業(yè)部門與企業(yè)部門不同，行業(yè)與地區(qū)不同，但基本上是一種自愿、民主協(xié)商、在政府調解下解決爭議的機制。這就說明建立和推行市場化勞資關系處理機制應當因地制宜，不能盲目地簡單照搬。

隨著中國社會主義市場經濟體制的逐步建立和經濟結構調整力度的不斷加大，中國勞動關系主體

逐步確立，其利益關系呈現(xiàn)出多樣性、復雜化的發(fā)展態(tài)勢，從而使協(xié)調、穩(wěn)定勞動關系的任務也日益繁重和艱巨。但是，集體協(xié)商相關立法的出臺僅僅為集體協(xié)商談判確立了談判如何進行的操作規(guī)程，決不意味著勞動者的合法權益就得到了尊重和體現(xiàn)。它的真正實現(xiàn)以及在多大程度上實現(xiàn)，還取決于勞動者對自身權益的主張和爭取，特別是政府作為勞動力市場的監(jiān)管者，其責任是否到位。

我國目前有很多的城市開始以集體協(xié)商的模式解決勞資沖突，例如深圳福城投資公司的員工代表與企業(yè)代表經過兩個多月的平等協(xié)商，于2000年12月28日簽署了深圳市第一個工資集體協(xié)議，就2001年企業(yè)員工工資水平、工資增長率、工資支付辦法和支付時間等事項，達成一致意見?！肮べY多少，老板說了算”，將被“工資多少，員工老板商量著辦”所取代。目前，全國從公有制企業(yè)、外資企業(yè)到私營企業(yè)，都在積極開展集體協(xié)商的談判，以規(guī)范勞資之間的沖突。但是我國目前的集體協(xié)商制度并不完善，影響我國集體協(xié)商制度發(fā)展的主要有如下幾個障礙：

1、立法上不完備

我國現(xiàn)行關于集體協(xié)商制度的立法存在如下問題：首先是沒有專門的關于集體協(xié)商的立法規(guī)定，都規(guī)定在集體合同中，而《工資集體協(xié)商試行辦法》只是關于工資制度協(xié)商的規(guī)定；其次是立法層次低；三是法條少；四是規(guī)定簡單，不利于實踐中的操作。

2、集體協(xié)商的層次低

目前立法規(guī)定的集體協(xié)商代表僅是企業(yè)工會或者職工代表，沒有行業(yè)和區(qū)域集體協(xié)商制度的規(guī)定。集體協(xié)商的層次低，工會或者職工代表不具有足夠強的力量，不具有較高的專業(yè)知識和談判技巧，使集體協(xié)商不能發(fā)揮保護勞動者合法權益和平衡利益的功能。

3、工會不能真正發(fā)揮作用

由于我國的勞動者沒有自由結社的權利，不能自發(fā)組織工會，工會附屬于企業(yè)，包括經費、人員、職能都附屬于企業(yè)。因此工會并不是真正意義上的勞動者的代表。

4、監(jiān)督機制不健全

在集體協(xié)商過程中，如果用人單位有侵害勞動者的行為或者在集體協(xié)商過程中有不符合程序規(guī)定的地方，如何監(jiān)督？侵害方要承擔什么樣的法律責任？這在我國立法中沒有規(guī)定，實踐中也沒有施行，這顯然不利于集體協(xié)商的合法開展。相比之下，西方國家在集體談判制度中規(guī)定了民事責任甚至是刑事責任以有利于集體協(xié)商機制的實施。

既然集體協(xié)商談判是確定勞資關系的主要方式，而且是市場經濟中不可或缺的一種交易方式，那么，隨著我國社會主義市場經濟的發(fā)展，隨著各種所有制經濟發(fā)展和各種非公有制企業(yè)的大量涌現(xiàn)，加快建立和完善我國的集體協(xié)商談判制度勢在必行。因此，對集體協(xié)商制度應從以下幾個方面進行完善：

1、建立政府、企業(yè)、職工三方參與的集體協(xié)商談判機制。

由于勞資關系受社會制度、經濟制度、文化背景、政府宏觀目標等因素的制約，同時與企業(yè)規(guī)模、行業(yè)及產業(yè)政策、企業(yè)經營狀況，以及勞動者的多方面需求相關，它實際上是政府、企業(yè)、勞動者三方相互作用、相互影響下所形成的一個合約。所以，勞資關系從客觀上需要三方參與，形成一個在集體協(xié)商中有效的三方機制。即一方是宏觀層次上的政府；一方是企業(yè)，企業(yè)方包括單個企業(yè)、行業(yè)、區(qū)域性的企業(yè)群體、全國范圍內的所有企業(yè)；第三方是雇員方或勞動者方面，包括單個企業(yè)中的勞動者群體、行業(yè)勞動者群體、區(qū)域性的勞動者群體、全國性的勞動者群體。其中企業(yè)方與雇員方是進行集體協(xié)商談判的主體，是形成談判約定的主體，通過集體協(xié)商談判，形成并規(guī)范勞動合同。而政府主要是監(jiān)管和幫助勞資雙方進行談判，并進行協(xié)調。

2、建立集體協(xié)商談判的組織。

要建立有效的集體協(xié)商談判的組織體系，明確各組織間的關系，明確全國性的工會、行業(yè)工會、區(qū)域性工會、行業(yè)雇主協(xié)會、區(qū)域性的雇主協(xié)會、全國雇主協(xié)會間的責、權、利關系，以及相互間的協(xié)調原則。但是，如何建立這些組織并規(guī)范其相互關系是我們面臨的一個新問題，不僅是立法層面要解決的問題，還涉及到司法、行政執(zhí)法和國家政策協(xié)調等。

3、制定勞資協(xié)商的辦法和程序。

從法律方面保護協(xié)商雙方以及協(xié)商代表的利益，避免在談判過程中采用不合法的方法來干預和破壞談判的進行；避免雇主和雇員在勞動力市場中的壟斷，保護企業(yè)間和勞動力之間的平等競爭關系。雇主聯(lián)合或雇員聯(lián)合起來壟斷整個勞動力市場的供給或需求，不利于勞動力市場的運行。保護勞動力市場的公平競爭，對于理性的雇主和雇員來說，是實現(xiàn)他們效用最大化的最有效方式。

4、明確集體協(xié)商談判中的雇主責任。

在我國勞資力量嚴重失衡的情況下，如果對企業(yè)在集體談判中的行為不加以約束，不能從根本上改變力量失衡的狀況?？梢越梃b其他市場經濟國家的經驗，在法律責任上作出如下規(guī)定：首先，對涉及勞動者切身利益如工資、工時、勞動條件等事項上，企業(yè)必須與工會進行談判，對工會提出的談判要求必須回應，不得單方或私下決定或改變。其次，企業(yè)在談判過程中必須向工會或工人代表提供有關企業(yè)經營情況的真實信息，并在集體談判的全過程中承擔向工會提供資料的責任，如違反即意味著拒絕談判需承擔法律責任。第三，明確規(guī)定違約責任，不僅應規(guī)定違約行為，而且應明確規(guī)定處罰的辦法，包括處罰的量化標準、執(zhí)行機構以及相關程序等。

5、在現(xiàn)實條件下，應主要采取以行業(yè)工會代表企業(yè)勞方進行集體談判的操作方式。

由于勞資雙方的追求目標和利益訴求不同，在任何國家，勞資雙方進行集體談判、簽訂集體合同都是一個艱難的博弈過程，是雙方實力和技巧的較量。即使有了完善的政策法規(guī)作保障，要達成比較公平的協(xié)議，仍需要雙方地位、實力和談判技巧大致對等這樣的基礎性條件。在市場經濟發(fā)育初期，由于勞動者民主意識和權益觀念的提高、工會力量的壯大和談判經驗的成熟尚需一個較長過程，因而

勞資力量對比不平衡甚至極為懸殊是一個普遍現(xiàn)象。特別是在我國目前情況下，企業(yè)工會在許多非公經濟中缺位以及在國有企業(yè)中功能錯位，致使在多數(shù)情況下很難擔負集體談判的重任，我國推行集體合同制度十年來的現(xiàn)實狀況已經充分地證明了這點。因此，在目前條件下，在集體談判的具體操作上，應大力推行由行業(yè)工會代表企業(yè)勞動者一方進行集體談判的方式。該方式有如下幾個好處：一是在大量的小型企業(yè)和個體經濟中，由于職工人數(shù)少，從技術上講很難建立有效率的企業(yè)工會，但在這些地方，勞工權益的保障也不能成為死角。由所屬行業(yè)工會代表小企業(yè)職工與雇主談判，能夠比較好地解決這一問題。二是在大中型企業(yè)中推行由行業(yè)工會代表企業(yè)職工進行集體談判，可以大大加強勞方的談判地位和力量。因為行業(yè)工會的代表與談判對象不具有雇傭關系，沒有被解雇的風險和個人利益受損的壓力，因而更能夠真正站在勞動者的立場上代表勞工利益與雇主進行討價還價。三是在外資、合資企業(yè)中，與資方的談判更需要很強的能力和技巧，目前那些初建不久的企業(yè)工會，其成員同時是雇員，即使不考慮作為雇員的心理壓力和談判技術，僅是集體談判所需耗費的時間和精力都使其難以全力以赴進行談判。而行業(yè)工會則可提供勞資談判的專業(yè)技術人才，由行業(yè)工會代表企業(yè)勞方進行談判，效果會更好。此外，行業(yè)工會所處的位置使其具有一定的第三方視角，能夠在代表企業(yè)勞工利益的同時，充分考慮到雇主方面的處境和利益，因而更能夠在堅持談判條件的底線上靈活而合理地運用力爭、讓步、妥協(xié)等談判技巧，以達成雙贏、比較合理或雙方都能接受的協(xié)議。

第三篇：東師2018春季《青少年心理學》期末考核

期末作業(yè)考核

《青少年心理學》

滿分100分

一、名詞解釋（每題4分，共20分）

1．第二性征：指進入青春期以后，在第一性征或性激素的影響下出現(xiàn)的男女身體形態(tài)的性別差異和性別特征。

2．焦慮：焦慮是一種復雜的綜合性的負性情緒，是當個體預期到一些可怕的、可能會造成危險或需要付出努力的事物和情境將要來臨，而又感到對此無法采取有效的措施加以預防和解決時，心理上產生的緊張的期待情緒。

3．自我意識：是個體對自己以及自己和周圍關系的一種意識。它是人的意識的最高形式，是人區(qū)別動物的本質特征之一。

4．性別角色：是指社會大眾視為代表男性或女性的典型行為或態(tài)度，或符合大眾愿望與理想的男性或女性的典型行為與態(tài)度。

5．他律：指兒童的道德判斷只注意行為的客觀效果，不關心主觀動機，是受自身以外的價值標準所支配的。

二、判斷改錯（每題6分，共30分）

1．按照科爾伯格的道德認知發(fā)展理論，青少年應該處于后習俗道德水平。

答：對

2．青少年的心理活動具有某種含蓄、內隱的特點指的是矛盾動蕩性。

答：錯，改為：青少年的心理活動具有某種含蓄、內隱的特點指的是矛盾的閉鎖性。3．俗語說“江山易改，秉性難移”，所以青少年的氣質一旦形成就不會發(fā)生改變。

答：錯，將“就不會發(fā)生改變”改為“不是絕對不變的，受環(huán)境、個人主觀因素、年齡等因素和性格等條件影響” 4．性教育就是性知識教育。

答：錯，將“就是知識教育”改為“不僅是知識教育，而且是人格教育”。5．青少年階段性別角色發(fā)展的中心任務是獲得性別角色同一性。

答：錯，將“性別角色同一性”改為“對性別角色的認同”

三、簡答題（每題6分，共30分）1．簡述縱向研究的優(yōu)缺點。

答：是指對同樣的個體在不同的階段進行追蹤研究的方法。它通過對同樣的被試的重復測查，可以得到心理現(xiàn)象在時間上的發(fā)展情況，也可以把握被試個體在經歷各種獨特的生活事件或歷史事件時心理的變化情況，有助于了解心理變化發(fā)展的可能原因。其優(yōu)點在于它可以對群體和個體發(fā)展提供更準確的數(shù)據(jù)，因為所有的被試都有相近的生活體驗。然而進行這種研究是比較有難度的。一方面，由于時間較長，被試可能因各種原因而出現(xiàn)中途退出或丟失的現(xiàn)象。另一方面，主試需要投入大量的時間，精力以及資金，耗時耗力。另外，在取樣的代表性問題上這種方法也需要注意，并且需要注意在不斷的重復測查中保持測驗人員、測量工具和程序的一致。方法本身由于沒有不同歷史經歷下的比較，較之橫向研究，其結果的適用范圍也就相應地減少了。

2．簡述青少年注意發(fā)展的特點。

答：青少年的注意水平已經由童年期的無意注意占優(yōu)勢過渡到有意注意占優(yōu)勢，其注意的穩(wěn)定性，注意的廣度，注意的分配，注意的轉移等心理品質，都已經形成了自身的特點：

（1）注意的過程日趨穩(wěn)定；（2）注意的廣度日益增大；（3）注意的分配趨于協(xié)調；（4）注意的轉移日漸靈活。

3．青少年情緒活動有哪些特點？

答：（1）青少年情緒活動的矛盾性：①暴怒性與溫和性 ②可變性與固執(zhí)性 ③豐富性與孤獨性（2）青少年情緒活動的迅速性（3）青少年情緒活動的外顯性

4．簡答青少年對權威認知的特點。

答： 權威是由于人們之間的社會權力不同和對有更大社會權力的人服從的要求所導致的一種社會關系。美國心理學家達蒙用橫向法及縱向法，來研究兒童對權威認知的發(fā)展情況，將兒童權威認知的發(fā)展分為前后相繼的六個水平或階段。對成人權威的認識從絕對化向相對化和具體化過渡，這是青少年權威認知的特點。

5．簡述社會支持的來源有哪些種類。

答：（1）家庭支持系統(tǒng)：包括父母、兄弟姐妹、長輩等。

（2）同伴支持系統(tǒng)：包括同學、朋友等。（3）學校及社會支持系統(tǒng)：包括學校教師、心理輔導人員、學校及社會團體等。

總之，無論家庭還是社會，只要對個人的壓力困擾解決有幫助，就都可以產生積極的影響。

四、論述題（每題10分，共20分）

1．根據(jù)青少年與父母關系發(fā)展變化的特點，談一談如果你是一位青少年孩子的母親或父親，你會如何對待這些發(fā)展變化？

答：（1）青少年與父母關系的發(fā)展變化表現(xiàn)在：與父母在心理上的斷乳：在情感上與父母不如以前親密了、在行為上開始反對父母對他們的干涉和控制、在思想上他們對父母的許多觀點都有要重新審視，而審視的結果往往與父母的觀點不一致，表現(xiàn)出在觀念上與父母的隔離。親子沖突的出現(xiàn)：親子沖突從青少年早期到晚期是一個減少的過程，很少有較為激烈的沖突，大多集中在一些小事上。具體體現(xiàn)在：第一，社會生活和習俗；第二，責任感；第三，學校。青少年的學校成績、在學校的行為以及對學校的態(tài)度，都會引起父母注意；第四，家庭關系；第五，價值觀和道德。

（2）作為一個母親如何對待這些發(fā)展變化：圍繞著承認差異，相互溝通了解，正確看待對方；尊重對方，理智地對待對方的態(tài)度和行為；角色換位，積極尋求共同點這三個方面展開。同時，要有自己建設性的看法。

2．試述科爾伯格的道德發(fā)展階段理論及其在教學實踐中的作用。答：道德判斷的發(fā)展依照由低到高的層次發(fā)展，其層次不能紊亂或倒置。（1）前習俗水平：包括兩個階段

a、服從與道德定向階段。b、相對于功利的定向階段。（2）習俗水平

c、好孩子的道德定向階段 d、維護權威或秩序的道德定向階段（3）后習俗水平

e、社會契約得到的定向階段 f、普通原則的定向階段。對教育的影響：

（1）道德認識的發(fā)展有階段性，因此，道德認識的培養(yǎng)就應該根據(jù)段道德判斷發(fā)展的特征加以實施，同時，每一亇階段的道德判斷力的發(fā)展都應在本階段完成，不能依靠后期的補救。因為后期的補救往往困難得多。

（2）道認識或品德的發(fā)展，是隨著道德評價能力的提高而發(fā)展的。因此，為了形成道德認識，可以有意識地為學生提供一定的道德兩難的問題，與學生一起討論，從而發(fā)展他們的道德判斷能力，促進品德的形成。

第四篇：東師2018年春季《合同法》期末答案

《合同法》答案

一、名詞解釋題 1.有償合同

答：有償合同，是指當事人一方在享有合同規(guī)定的權益，必須向對方當事人償付相應代價的合同。買賣、租賃、保險等合同是其典型。2.要約的撤回

答：要約的撤回，是指要約生效前，要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表示。3.表見代理

答：表見代理，是行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止后簽訂了合同，如果相對人有理由相信其有代理權，那么相對人就可以向本人主張該合同的效力，要求本人承擔合同中所規(guī)定的義務，受合同的約束。4.合同履行抗辯權

答：所謂抗辯權,是指對抗請求權或否認對方的權利主張的權利,又稱異議權。抗辯權的重要功能在于通過行使這種權利而使對方的請求權消滅或使其效力延期發(fā)生。5.合同的保全

答：所謂合同的保全，是指合同之債的債權人依據(jù)法律規(guī)定，在債務人不正當處分其權利和財產，危及其債權的實現(xiàn)時，可以對債務人或者第三人的行為行使撤銷權或者代位權的債權保障方法。6.買賣合同

買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。買受人接受此項財產并支付約定價款的合同法。

二、簡答題

1．撤銷權的構成條件。

答：（1）債權人對債務人享有合法有效的債權（2）債務人實施了一定處分財產的行為（3）債務人處分財產的行為已經發(fā)生法律效力（4）債務人處分財產的行為有害于債權人的債權（5）債務人與第三人主觀上有惡意。

2.國家對已成立的合同的不同態(tài)度，可將合同的效力分為哪幾類？

答：合同效力，指依法成立受法律保護的合同，對合同當事人產生的必須履行其合同的義務，不得擅自變更或解除合同的法律拘束力，即法律效力?？梢苑譃橛行Ш贤?、無效合同、效力待定的合同、可撤銷的合同。

3.締約過失責任的構成要件。締約過失責任的構成要件有以下四個：

1、締約一方當事人有違反法定附隨義務或先合同義務的行為。

2、該違反法定附隨義務或先合同義務的行為給對方造成了信賴利益的損失。

3、違反法定附隨義務或先合同義務一方締約人在主觀上必須存在過錯。

4、締約人一方當事人違反法定附隨義務或先合同義務的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關系。

4.合同轉讓的特征。

答：

一、轉讓前的合同內容與轉讓后的合同內容的一致性。

合同轉讓，只是改變履行合同權利和義務的主體，并不改變原訂的合同權利和義務，轉讓后的權利人或義務人所享有的權利或義務仍是原合同約定的，因此，轉讓合同并不引起合同內容的變更，其內容應與原合同內容一致。

二、合同轉讓后形成新的合同關系人。

合同轉讓，只是改變了原合同權利義務履行人主體，其直接結果是原合同關系的當事人之間的權利義務消失，取而代之的是轉讓后的新的權利義務關系人，自轉讓成立起，第三人代替原合同關系的一方或加入原合同成為原合同的權利義務主體，形成新的合同關系人。

三、合同轉讓改變了債權債務關系。

合同轉讓會涉及到原合同當事人之間的債權債務和轉讓人與受讓人之間的債權債務關系，盡管合同轉讓是在轉讓人與受讓人之間完成，但是合同轉讓必然涉及原合同當事人的利益，所以合同義務的轉讓應征得債權人的同意，合同權利的轉讓應通知原合同債務人。

合同轉讓后，因轉讓合同糾紛提起的訴訟，債權人、債務人、出讓人可列為第三人參與訴訟活動。

《合同法》規(guī)定“當事人一方經另一方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人?！?5.運輸合同的分類。答：運輸合同依據(jù)不同的標準可以劃分為不同的種類.以運輸?shù)目腕w為劃分標準，可以分為貨物運輸合同和旅客運輸合同；以運輸工具為劃分標準，可以分為鐵路運輸合同.公路運輸合同.水路運輸合同.航空運輸合同及管道運輸合同；以運輸方式為劃分標準，可以分為單一運輸合同和聯(lián)合運輸合同.三、論述題

1.試述合同法的基本原則。

答：平等原則：民法調整的是平等主體之間的財產關系和人身關系，這決定了民法的根本原則是平等原則。

含義：（1）民事主體的法律地位平等；（2）民事主體平等地享有權利、承擔義務；（3）民事主體的合法權益受法律的平等保護；（4）民事主體的民事責任平等。

自愿原則是指：自愿原則又稱為意思自治原則，是指民事主體依照自己的理性判斷，自主參與民事活動，管理自己的私人事務，不受國家權力和其他民事主體的非法干預。

公平原則：公平原則包含了等價有償?shù)囊馑?，即在民事活動中，除法律另有?guī)定或當事人另有約定外，當事人取得他人財產利益應向他方給付相應的對價。

誠實信用原則是指：民事主體在從事民事活動中應誠實可信，以善意的方式行使權力和履行義務。

保護公序良俗原則是指：民事主體的行為應當遵守公共秩序，符合善良風俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。2．論違約責任。

一、違約責任概述

違約責任即違反了合同的民事責任，是指合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，依照法律規(guī)定或者合同的約定所應承擔的法律責任。1999年3月15日頒布的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)對違約責任的內容進行了一定的修改和補充，其中的違約責任制度吸收了以往三部合同法行之有效的規(guī)定和借鑒了國外的有益經驗，體現(xiàn)了我國違約責任制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和發(fā)展性。

二、違約責任歸責原則

民事責任的認定必須依循一定的歸責原則，合同法上的違約責任也要遵循歸責原則。歸責就是責任的歸屬，歸責應該是一個含有動態(tài)過程的行為。歸責原則乃是歸責的規(guī)則，它是確定行為人的民事責任的根據(jù)和標準，也是貫穿于整個民事責任制度并對責任規(guī)范起著統(tǒng)率作用的立法指導方針。歸責原則是指在進行違約行為所導致的事實后果的歸屬判斷活動時應當遵循的原則和基本標準。

各國民事立法在合同責任的歸責原則方面，主要采納了過錯責任或者嚴格責任(又稱無過錯責任)原則，不同的歸責原則的確定，對違約責任制度的內容起著決定性的作用，在合同法上，嚴格責任與過錯責任是相對立的歸責形式。一般認為，大陸法系沿襲了羅馬法后期的傳統(tǒng)過錯原則，強調要有債務可歸責事由(即過錯)才能承擔合同責任，因不可歸責于債務人的事由導致債務不履行時，債務人可免除責任;而英美法系則奉行嚴格責任原則，認為只要沒有法定的免責事由，當事人違約后即要負損害賠償責任，主觀上無過錯并不能成為抗辯事由。

在我國新合同法頒布以前，關于我國應采取何種違約責任曾經展開了廣泛的爭論。直到1999年新合同法頒布，《合同法》第104條規(guī)定：“當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！蔽覈糯_立了嚴格責任的歸責原則，當然作為補充也存在過錯責任原則。

三、違約責任形態(tài)

傳統(tǒng)合同法理論認為，違約分為不履行或不適當履行，兩者均為實際違約的情形。這次《合同法》借鑒了英美合同立法的經驗，確認了預期違約制度。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，我國違約責任的形態(tài)具體包括以下幾個方面：

1、預期違約。即在合同履行期限到來之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為。預期違約最早來源于英國法庭的判例，即1853年奧徹斯特訴戴納特爾案。后被英美法系國家廣泛采納，并形成一項制度。因此我國《合同法》第108條明確規(guī)定：“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期滿之前要求其承擔違約責任。”可以看出預期違約分為明示違約和默示違約兩種形式，且守約方有選擇權，可以積極要求賠償，也可消極等待。

2、不履行。即完全不履行，指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。從不履行的原因看，既可能是當事人雖然能夠履行但是拒絕履行，也可能是當事人不能履行債務。債務人不能履行債務或拒絕履行債務，債權人可以解除合同，并追究債務人的違約責任。

3、遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿，或者在合同未定履行期限時，在債權人指定的合理期限屆滿，債務人未履行債務。債權人遲延履行表現(xiàn)為債權人對于債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受，即遲延接受履行。

4、不適當履行。即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。加害給付，是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產損害的行為。分別規(guī)定于《合同法》第112條和第113條。

另外，債務人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務的行為，主要包括：(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。這些也應當屬于不適當履行。

四、違約責任的承擔方式

違反合同所應當承擔的民事責任，根據(jù)《合同法》第107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！睆膶嶋H出發(fā)，我們認為承擔違約責任的具體方式應該包括：

1、實際履行。對“實際履行”之界定，各國存在較大分歧。要言之，大陸法把實際履行作為主要救濟方法，一方當事人違約，另一方當事人可要求其履行或請求法院判決其履行合同規(guī)定的特定義務，而不允許其以金錢或其它方法代替履行。英美法把實際履行作為輔助救濟方法，一般僅限于法院判決并強制違約方履行義務，而且只有在損害賠償不是一種充分的補救方法時才采用。

我國亦規(guī)定了實際履行，稱為“繼續(xù)履行”，除第107條外，《合同法》第109條、第110條等條款規(guī)定，金錢債務應當實際履行，非金錢債務在特殊情況下不適用實際履行。特殊情況即指法律上或事實上不能履行;債務的標的不適于強制履行或履行費用過高;債權人在合理期限內未要求履行。

2、采取補救措施。如質量不符合約定，應當按照當事人的約定承擔違約責任，如無約定或約定不明確的，非違約方可根據(jù)標的性質和損失的大小，合理選擇要求對方采取修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等措施。另外，《合同法》第112條規(guī)定，受損害方在要求違約方采取合理的補救措施后，若仍有其他損失，還有權要求違約方賠償損失。

3、賠償損失。又稱“損害賠償”，是違約人補償、賠償受害人因違約所遭受的損失的責任承擔方式，它是一種最重要最常見的違約補救方法。

損害賠償具有典型的補償性，它以違約行為造成對方財產損失的事實為基礎。沒有損害事實就談不上損害賠償。這是損害賠償不同于違約金的根本所在。賠償損失也有一定的限制，即損害賠償額應相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或應當預見到的因違反合同可能造成的損失，即合理預見規(guī)則。損害賠償直接關系到當事人雙方的物質利益分配，體現(xiàn)著違約責任的作用，是一種較普遍的責任方式，應當給予足夠的重視。

4、支付違約金。違約金是指合同當事人在合同中約定的，在合同債務人不履行或不適當履行合同義務時，向對方當事人支付的一定數(shù)額的金錢。當事人可以在合同中約定違約金，未約定則不產生違約金責任，且違約金的約定不應過高或者過低。

5、定金罰則。當事人可以約定定金，定金按擔保法規(guī)定執(zhí)行，但如果同時約定定金和違約金，當事人可選擇適用其一。

除此之外，《合同法》第117條和第118條還規(guī)定了免責事由，免責事由只有一個——不可抗力。只有發(fā)生了不可抗力，才可部分或全部免除當事人的違約責任，并且這種免責是有條件的，即發(fā)生了不可抗力的一方必須及時通知對方，采取措施減少損失的擴大，并在合理期限提供證明，否則將不能免責。

五、違約責任與其他民事責任的區(qū)別

違約責任是合同法中重要的重要組成部分，也是民事責任的主要方式之一，為了更好的理解違約責任，下面就違約責任與締約過失責任和違約責任與侵權責任的區(qū)別作一簡要論述：

1、締約過失責任與違約責任。二者是《合同法》責任體系的重要組成部分，但二者之間存在著根本差別：第一，二者產生的前提不同。締約過失責任是基于合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產生的民事責任，違反的是合同前義務，是法定義務，而違約責任是以合同有效成立而產生的民事責任，違反的是合同義務，是約定義務。第二，歸責原則不同。締約過失責任以行為人的主觀過錯為要件，實行過錯責任原則。而違約責任，不以行為人的主觀過錯為條件，實行嚴格責任原則。第三，責任方式不同。締約過失責任只有賠償損失一種，而違約責任有賠償損失、支付違約金，強制履行等方式。第四，賠償損失的范圍不同。締約過失責任的賠償范圍是信賴利益的損失，而違約責任賠償范圍是履行利益的損失。

2、違約責任和侵權責任。違約責任和侵權是民事責任的兩種主要方式，盡管二者存在著競合的情況，但二者之間有著重要差異：第一，二者產生的前提不同。違約責任是基于合同而產生的違反合同的責任;而侵權責任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應盡的義務而產生的責任。第二，二者的歸責原則不同。違約責任奉行嚴格責任原則即無過錯責任原則;而侵權責任以過錯責任原則為主，只有在法律有明文規(guī)定的情況才可以實行無過錯責任原則或公平原則。第三，免責條件不同。在違約責任中，除了有法定的免責事由以外，還可以在合同中約定免責事由;而在侵權責任中，其免責事由只能是法定的。第四，責任形式不同。違約金、定金等責任形式只能適用于違約責任;而停止侵害、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權責任。第五，賠償范圍不同。違約責任是一種財產責任，因而主要是財產損失的賠償;而侵權責任不僅包括財產損失的賠償，還包括精神損害的賠償。

第五篇：東師2018年春季《馬克思主義中國化縱論》期末考核答案

期末作業(yè)考核

《馬克思主義中國化縱論》

滿分100分

一、辯析題（每題10分，共30分）

1．社會主義改造基本完成后，我國的主要矛盾是工人階級和資產階級、社會主義道路和資本主義道路的矛盾。

答：錯，因為社會主義改造完成后，資本主義工商業(yè)已經被改造成為社會主義全民所有制企業(yè)，作為剝削階級的民族資產階級已經被消滅，資產階級分子已經被改造或者正在被改造成為自食其力的勞動者，無產階級與資產階級的矛盾、社會主義道路與資本主義道路的矛盾，已經不是我國社會的主要矛盾。我國國內的主要矛盾是人民日益增長的物質文化需要同落后的社會生產之間的矛盾。2．社會發(fā)展是自然歷史過程。

答：對；這是馬克思對社會發(fā)展規(guī)律客觀性的科學論斷。他說：“我的觀點是把經濟的社會發(fā)展理解為一種自然史的過程。”其含義是指人類社會發(fā)展具有類似于自然界的性質，同樣具有不依人的意識、意志為轉移的客觀規(guī)律。這是因為：第一：人類社會同自然界一樣是客觀的、物質的，是整個物質世界的高級的運動形式的存在形式。它是自然界長期高度發(fā)展的產物，是特殊的高度復雜的物質技能體系，它的存在和發(fā)展依賴于社會物質生活條件。它必然同自然界一樣有其變化、發(fā)展的客觀規(guī)律。第二：物質生產力是社會發(fā)展的最終決定力量。生產力決定生產關系，并最終決定上層建筑的變革，決定人類社會由低級到高級發(fā)展的必然方向和趨勢。只要我們把社會關系歸結于生產關系，把生產關系歸結于生產力，就可以發(fā)現(xiàn)社會形態(tài)發(fā)展的客觀規(guī)律性。人們不能自由選擇生產力、生產關系和社會形態(tài)。第三：社會形態(tài)的發(fā)展也同自然界一樣，不是雜亂無章、純粹偶然事件的堆積，而是有其依次更替的基本秩序。這就是原始社會、奴隸社會、封建社會、資本主義社會和社會主義、共產主義社會的更替遞進的自然歷史過程，或五大社會形態(tài)依次更替的自然歷史過程。違背了社會規(guī)律，必然導致實踐活動的挫折和失敗。第四：社會發(fā)展是由許多相互沖突的單個人的意志構成的“總的合力”作用的客觀結果，不依個人的主觀動機、意志和目的為轉移。3．鄧小平理論的精髓是解放與發(fā)展生產力。

答：錯；解放思想，實事求是是鄧小平建設有中國特色社會主義理論的精髓。他貫穿于建設有中國特色社會主義理論形成和發(fā)展的全過程，貫穿于這一理論的各個方面，是這一理論的思想基礎。只有掌握這個理論的思想精髓，才能深刻理解整個建設有中國特色社會主義理論；只有堅持這個精髓，才能在實踐中正確地不斷的豐富和發(fā)展這一理論。

二、簡答題（每題10分，共30分）

1．為什么半殖民地半封建社會中國革命的性質是資產階級民主主義革命？

答：從兩個方面回答：第一，革命的發(fā)起者。民族資產階級為主導，由于缺少群眾基礎，革命號召力不強，在重大政治問題上表現(xiàn)出資產階級的軟弱性妥協(xié)性，沒有發(fā)動廣大的人民群眾。第二，革命目的性。民族資產階級的目的是推翻帝制建立資本主義民主共和國，施行多黨制。國家權力依然掌握在少數(shù)大資本家大財閥的手中，工人階級和農民階級依然沒有任何參政議政的權力，依然是受壓迫受剝削的對象。

2．如何理解矛盾是事物發(fā)展的動力？

答：（1）事物發(fā)展的動力是事物的內部矛盾，矛盾的同一性與斗爭性在事物發(fā)展中都起著重要作用。(2)矛盾的同一性在事物發(fā)展中的作用主要表現(xiàn)在:a.矛盾雙方相互依存,使事物保持相對穩(wěn)定性,為事物的存在和發(fā)展提供必要的前提。b矛盾雙方互相吸取有利于自身的因素而得到發(fā)展。c.矛盾的同一性規(guī)定了事物向著對立面轉化的基本趨勢。

(3)矛盾的斗爭性在事物發(fā)展中的作用主要表現(xiàn)在:a.在事物量變過程中斗爭推動矛盾雙方的力量對比和相互關系發(fā)生變化,為質變做準備。b.在事物質變過程中，斗爭突破事物存在的限度，促成矛盾的轉化，實現(xiàn)事物的質變。

(4)矛盾的同一性與斗爭性在事物發(fā)展中都不能孤立地起作用，只有二者結合在一起才能成為事物發(fā)展的動力。有條件的、相對的同一性和無條件的、絕對的斗爭性相結合，構成一切事物的矛盾運動。所以說矛盾是事物發(fā)展的根本動力。

3．什么是“三權分立”？為什么說它不適合我國國情？

答：三權分立，是西方資本主義國家的基本政治制度，主要內容是立法權、行政權和司法權相互獨立、互相制衡。三權分立是同資本主義經濟和政治特征相適應的基本政治制度，它并不是像西方政治家和思想家所宣傳的那樣是一種抽象的、超越社會制度的甚至是唯一的民主模式。

西方三權分立制度不適合我國國情。其一，我國不存在三權分立制的經濟基礎。我國以公有制為主體的所有制關系決定了勞動者之間的根本利益是一致的，他們之間不存在資本主義社會私有者之間那種深刻的利益對抗關系，因而在國家政治形式和黨派制度上，沒有必要人為地把他們劃分為各種不同利益的政治對手。我國憲法明確規(guī)定：“中華人民共和國是工人階級領導的、以工農聯(lián)盟為基礎的人民民主專政的社會主義國家?！迸c這一國體相適應，我們的政體采取人民代表大會制度。

其二，我國不存在實行三權分立的歷史前提。我國的人民代表大會制度、共產黨領導的多黨合作和政治協(xié)商制度等具有中國特色社會主義民主政治制度，是我們黨領導人民進行長期革命斗爭的產物，是人民群眾的歷史選擇。如果放棄了這些行之有效的政治制度，實行三權分立和多黨制，必然動搖我國社會主義民主政治制度的根基，動搖人民當家作主的政治地位。

其三，我國實行的建立在民主集中制原則基礎上的人民代表大會制度，一方面體現(xiàn)了廣泛的人民民主，另一方面，又保證了人民意志的統(tǒng)一和國家權力的統(tǒng)一，保證了決策的效率。人民代表大會是國家的最高權力機關。這種制度使占社會絕大多數(shù)的工人、農民、知識分子和其他勞動群眾真正成為國家和社會的主人。人民代表大會制度與三權分立不同，國家最高權力是一元的、統(tǒng)一的。人民代表大會是代表人民行使權力，為人民服務的政權組織形式，本質上是體現(xiàn)“議行合一”原則的政治制度。

三、分析題（第1題10分，第2、3題每題15分，共40分）

1．毛澤東怎樣論述社會主義社會的基本矛盾和兩類不同性質的社會矛盾？有何現(xiàn)實意義？（10分）

答：毛澤東在《關于正確處理人民內部矛盾的問題》一文中，運用對立統(tǒng)一規(guī)律分析社會主義社會的各種矛盾，創(chuàng)造性地提出并系統(tǒng)闡述了社會主義社會兩類不同性質矛盾的學說。主要內容是：（1）明確指出社會主義社會的基本矛盾仍然是生產力和生產關系、經濟基礎和上層建筑之間的矛盾。它們之間存在著既相適應又相矛盾的情況，這一矛盾同往社會矛盾具有根本不同的性質，可以經過社會主義制度本身的自我調整和完善加以解決。正是這些矛盾推動社會前進。

（2）提出社會主義社會存在著敵我之間和人民內部兩類性質根本不同的社會矛盾。敵我之間的矛盾是對抗性矛盾，人民內部矛盾屬于非對抗性矛盾，解決敵我矛盾需要用專政的辦法，解決人民內部矛盾必須用民主的辦法。

（3）指出社會主義改造基本完成以后，必須把正確處理人民內部矛盾作為國家政治生活的主題，嚴格區(qū)分和正確處理兩類不同性質的矛盾，避免人民內部矛盾的激化。

（4）提出正確處理人民內部矛盾的一系列方針。人民內部要在政治上實行“團結——批評——團結”的方針；在共產黨與民主黨派關系上，實行“長期共存，互相監(jiān)督”的方針；在科學文化工作中，實行“百花齊放，百家爭鳴”的方針；在經濟工作中，實行統(tǒng)籌安排、全面兼顧的方針；在教育工作中，實行德、智、體全面發(fā)展的方針，為解決我國社會存在的不同形式的人民內部矛盾指明了方向。2．論辯證唯物主義認識論與黨的思想路線的關系、實事求是與解放思想的關系。（15分）答：1）.辯證唯物主義認識論和黨的思想路線具有一致性，辯證唯物主義認識論是黨的思想路線的哲學依據(jù)，黨的思想路線是辯證唯物主義認識論的具體的運用。

2）、辯證唯物主義認識論是建設中國特色社會主義的思想路線的理論基礎，是黨確立思想路線的哲學根據(jù)。建設中國特色社會主義的思想路線是辯證唯物主義認識論在實踐中的具體運用，是實際工作中的認識路線。

3）、黨的思想路線是一切從實際出發(fā)，理論聯(lián)系實際，實事求是，在實踐中檢驗真理和發(fā)展真理。其核心是解放思想、實事求是、與時俱進。黨的十一屆三中全會重新確立和發(fā)展了黨的正確思想路線，不僅為確定和發(fā)展黨的政治路線奠定了思想基礎，而且也為開創(chuàng)建設中國特色社會主義的新局面提供了正確的工作方法和工作作風。

3．如何認識我國現(xiàn)在處于并將長期處于社會主義初級階段？（15分）

答：黨的十三大明確指出社會主義初級階段的論斷包含“社會主義”和“初級階段”兩層含義：第一，我國已經進入社會主義社會并建立起社會主義的基本制度，這就明確了我國的社會性質。堅持走社會主義道路，是我國基本國情的首要因素。

第二，我國的社會主義還處于初級階段。它揭示了我國現(xiàn)階段社會主義的發(fā)展程度和過程特征。這是全面認識我國基本國情時必須正確掌握的另一個重要因素。社會主義初級階段的上述兩層含義是一個不可分割的有機整體，要科學認識和準確把握社會主義初級階段理論，就必須把二者統(tǒng)一起來，完整、正確地理解它的內涵。我國社會主義初級階段，不是泛指任何國家進入社會主義都必須經歷的起始階段，而是特指我國生產力發(fā)展水平不高、商品經濟不發(fā)達條件下建設社會主義必然要經歷的特定階段。一是我國已經進入了社會主義（1）公有制為主體的社會主義制度已確立；（2）人民民主專政的國家政權已確立；（3）馬克思主義和社會主義思想的指導地位已確立。

這些基本成果表明，我國社會的經濟基礎和上層建筑都已具備社會主義的屬性，我國已經進入了社會主義。二是我國的社

會主義正處于并將長期處于初級階段。（1）生產力不發(fā)達，低于發(fā)達資本主義國家；我國的社會主義社會還沒有最終擺脫貧窮落后和不發(fā)達的狀態(tài)，生產力水平還遠低于發(fā)達國家（2）沒有最終擺脫貧窮落后和不發(fā)達的狀態(tài)；（3）社會主義經濟基礎和上層建筑還不成熟不完善。（生產力落后，決定了社會主義經濟基礎和上層建筑還不成熟不完善，社會主義的優(yōu)越性還不能充分顯示出來。）所以要進入發(fā)達的成熟的社會主義社會，還需要長時期的努力。這樣的社會主義，只能是社會主義初級階段。