第一篇：合同發(fā)票條款的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范

供應(yīng)商（承包商）是企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的源頭之一。防范合同的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，一方面是選擇稅務(wù)狀況良好的供應(yīng)商（承包商），消除稅務(wù)隱患；另一方面是規(guī)范合同，避免稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

規(guī)范合同，必須明確以下發(fā)票條款：

（一）明確按規(guī)定提供發(fā)票的義務(wù)

《發(fā)票管理辦法》第二十條規(guī)定，銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位和個(gè)人，對(duì)外發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)收取款項(xiàng)，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開(kāi)具發(fā)票；特殊情況下，由付款方向收款方開(kāi)具發(fā)票。

企業(yè)向供應(yīng)商（承包商）采購(gòu)貨物或提供勞務(wù)，必須在合同中明確供應(yīng)商（承包商）按規(guī)定提供發(fā)票的義務(wù)。企業(yè)選擇供應(yīng)商（承包商）時(shí)應(yīng)考慮發(fā)票因素，選擇供應(yīng)商（承包商）時(shí)，對(duì)能提供規(guī)定發(fā)票的供應(yīng)商（承包商）優(yōu)先考慮。

（二）供應(yīng)商（承包商）提供發(fā)票的時(shí)間要求

購(gòu)買、銷售貨物或提供勞務(wù)，有不同的結(jié)算方式，企業(yè)在采購(gòu)接受時(shí)，必須結(jié)合自身的情況，在合同中明確結(jié)算方式，并明確供應(yīng)商（承包商）提供發(fā)票的時(shí)間。

合同當(dāng)中常見(jiàn)的結(jié)算方式有以下幾種：

1、賒銷和分期收款方式：甲方應(yīng)支付乙方貨款×元整。甲方必須在×年×月×日支付貨款的（百分比），在×年×月×日前付訖余款。

2、預(yù)收款方式：甲方應(yīng)支付乙方貨款×元整。甲方在合同簽訂后×日內(nèi)支付（百分比），剩余貨款于貨物發(fā)出時(shí)支付。

3、現(xiàn)款現(xiàn)貨方式：甲方應(yīng)支付乙方貨款×元整。甲方必須在合同簽訂后×日內(nèi)支付全部貨款，乙方憑發(fā)票發(fā)貨。

同時(shí)，企業(yè)可在合同中明確，供應(yīng)商（承包商）在開(kāi)具發(fā)票時(shí)必須通知企業(yè)，企業(yè)在驗(yàn)證發(fā)票符合規(guī)定后付款。

（三）供應(yīng)商（承包商）提供發(fā)票類型的要求

不同稅種間存在稅率差，而同一稅種又可能存在多種稅目，各稅目的稅率差別可能更大。供應(yīng)商（承包商）在開(kāi)具發(fā)票時(shí)，為了減輕自己的稅負(fù)，可能會(huì)開(kāi)具低稅率的發(fā)票，或者提供與實(shí)際業(yè)務(wù)不符的發(fā)票。

《發(fā)票管理辦法》及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定，開(kāi)具發(fā)票要如實(shí)開(kāi)具，不能變更項(xiàng)目與價(jià)格等，否則所開(kāi)具的屬于不符合規(guī)定的發(fā)票。

此外，增值稅一般納稅人在采購(gòu)貨物時(shí)，還需明確供應(yīng)商（承包商）是否必須提供增值稅專用發(fā)票，避免取得增值稅普通發(fā)票，相關(guān)的進(jìn)項(xiàng)稅額不能抵扣。

房地產(chǎn)企業(yè)在發(fā)包工程中，還需明確供應(yīng)商（承包商）是否必須提供建筑安裝專用發(fā)票，避免取得服務(wù)業(yè)發(fā)票和貨物銷售發(fā)票，否則相關(guān)支出不能進(jìn)入開(kāi)發(fā)成本扣除。

（四）發(fā)票不符合規(guī)定所導(dǎo)致的賠償責(zé)任

企業(yè)采購(gòu)時(shí)不能取得發(fā)票，或者取得的發(fā)票不符合規(guī)定，如發(fā)票抬頭與企業(yè)名稱不符等，都會(huì)導(dǎo)致企業(yè)的損失。

為防止發(fā)票問(wèn)題所導(dǎo)致的損失，企業(yè)在采購(gòu)合同中應(yīng)當(dāng)明確供應(yīng)商（承包商）對(duì)發(fā)票問(wèn)題的賠償責(zé)任，明確以下內(nèi)容：

供應(yīng)商（承包商）提供的發(fā)票出現(xiàn)稅務(wù)問(wèn)題時(shí)，供應(yīng)商（承包商）應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，但不得包括稅款、滯納金、罰款等行政損失。

此外，企業(yè)可同時(shí)在合同中明確以下問(wèn)題：

1、明確供應(yīng)商（承包商）與貴公司的業(yè)務(wù)涉及稅務(wù)調(diào)查，供應(yīng)商（承包商）必須履行通知義務(wù)；企業(yè)與供應(yīng)商（承包商）的業(yè)務(wù)涉及稅務(wù)調(diào)查，供應(yīng)商（承包商）有義務(wù)配合。

2、雙方財(cái)務(wù)部門及時(shí)溝通，供應(yīng)商（承包商）有義務(wù)提供當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)法規(guī)。

3、明確供應(yīng)商（承包商）對(duì)退貨退款、返利、折讓等事項(xiàng)，應(yīng)提供證明和開(kāi)具紅字專用發(fā)票的義務(wù)。

第二篇：淺談稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的成因及防范

淺談稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的成因及防范

稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)是稅務(wù)機(jī)關(guān)及其工作人員在履行執(zhí)法、管理、服務(wù)等職責(zé)過(guò)程中，對(duì)國(guó)家、納稅人、稅務(wù)機(jī)關(guān)和稅務(wù)干部的合法正當(dāng)權(quán)益帶來(lái)?yè)p失的可能性。這些風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外影響稅收職能有效履行乃至經(jīng)濟(jì)社會(huì)和諧穩(wěn)定，對(duì)內(nèi)影響干部依法行政與廉潔從稅。稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)主要源自稅務(wù)系統(tǒng)內(nèi)部和外部?jī)蓚€(gè)方面。

一、從內(nèi)部看，主要是權(quán)力行使不當(dāng)導(dǎo)致的稅收?qǐng)?zhí)法和行政管理風(fēng)險(xiǎn)。主要源自三個(gè)層面：（1）主觀思想。有的干部法紀(jì)觀念淡薄，責(zé)任心不強(qiáng)，在行使權(quán)力時(shí)放棄原則和法律底線，導(dǎo)致為稅不廉等違法違紀(jì)行為發(fā)生。（2）制度規(guī)則。有的監(jiān)督制約機(jī)制不完善，尤其對(duì)基層稅收管理員的監(jiān)督制約不足；有的政務(wù)公開(kāi)不到位，執(zhí)法管理不透明，納稅人的知情權(quán)、參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)得不到有效保障。

（3）執(zhí)行操作。有的干部依法行政意識(shí)和能力不強(qiáng)，執(zhí)法管理中憑習(xí)慣和經(jīng)驗(yàn)行事，程序手續(xù)不規(guī)范、不嚴(yán)謹(jǐn)；有的干部有紀(jì)律不遵守，有制度不執(zhí)行，存在權(quán)力不作為、亂作為的問(wèn)題。

二、從外部看，主要是納稅人不遵從稅法導(dǎo)致的稅收流失風(fēng)險(xiǎn)?？梢苑譃槿悾海?）故意性不遵從。主觀上故意不愿納稅，甚至想方設(shè)法偷逃稅款，拉攏腐蝕稅務(wù)干部。這部分人數(shù)量雖少，但風(fēng)險(xiǎn)最大，需要嚴(yán)厲打擊、重點(diǎn)防范。（2）選擇性不遵從。主觀上存在僥幸心理，征管嚴(yán)就趨向遵從，征管松就趨向不遵從。目前這部分人數(shù)量眾多，需要加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管理，約束其趨向遵從。（3）過(guò)失性不遵從。主觀上愿意納稅，但由于不了解政策、核算錯(cuò)誤等過(guò)失性因素少繳稅收，這部分人數(shù)量雖然較少，但也導(dǎo)致了一定程度的稅收流失。

三、地方政府對(duì)稅收工作的干涉所導(dǎo)致的執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。在當(dāng)前各

地都在努力發(fā)展經(jīng)濟(jì)的大環(huán)境下，部分基層地方政府把依法治稅同發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)對(duì)立起來(lái)。為了招商引資，搞活地方經(jīng)濟(jì)，私自出臺(tái)各種稅收優(yōu)惠政策，干預(yù)稅收?qǐng)?zhí)法，然而出現(xiàn)問(wèn)題以后還要稅務(wù)機(jī)關(guān)承擔(dān)責(zé)任。另外，稅收立法與我國(guó)法律體系之間仍存在不協(xié)調(diào)，使稅法與其他法律法規(guī)的銜接不通暢，造成相關(guān)部門協(xié)稅護(hù)稅意識(shí)不強(qiáng)，影響了稅法的實(shí)施效力，容易形成執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。還有，隨著法律的逐步普及，公民、法人依法維權(quán)和自我保護(hù)意識(shí)不斷增強(qiáng)，使稅收?qǐng)?zhí)法風(fēng)險(xiǎn)的變數(shù)更大。

有效控制和防范各類稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，更好地服務(wù)科學(xué)發(fā)展、構(gòu)建和諧稅收的大局，是新時(shí)期稅務(wù)部門面臨的一項(xiàng)重大課題。

一、規(guī)范執(zhí)法行為，降低行政類風(fēng)險(xiǎn)。所謂行政類風(fēng)險(xiǎn)是指依據(jù)《稅收征管法》、《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》、《國(guó)家賠償法》等各項(xiàng)行政法律、法規(guī)，稅收管理員因?qū)嵤┒愂招姓?zhí)法行為而引起的稅收行政復(fù)議撤消、稅收行政訴訟敗訴、稅收行政賠償?shù)炔涣己蠊坝绊懙娘L(fēng)險(xiǎn)。主要表現(xiàn)為：一是稅收具體行政行為程序違法。如未按規(guī)定出示稅收檢查證，未按規(guī)定履行告知義務(wù)等等。二是引用法律法規(guī)不準(zhǔn)確。如《稅收處理決定書》、《稅收處罰決定書》作出的決定引用的條款不明晰，定性不準(zhǔn)確。三是稅收機(jī)關(guān)設(shè)臵的稱謂和職能上的多變性和不規(guī)范性，影響了的執(zhí)法剛性。尤其是對(duì)執(zhí)法主體資格的確認(rèn)也包括對(duì)執(zhí)法權(quán)限的確認(rèn)。四是對(duì)稅法及相關(guān)法律、法規(guī)理解上有偏差，執(zhí)法質(zhì)量不高等。如制作稅收?qǐng)?zhí)法文書不嚴(yán)謹(jǐn)、不規(guī)范，使用文書或引用法律條文錯(cuò)誤；在進(jìn)行納稅檢查或送達(dá)稅收文書時(shí)，未兩人以上同行并出示稅收檢查證明；不征或少征稅款，徇私出售發(fā)票等。都是不規(guī)范的執(zhí)法行為?！抖愂照鞴芊ā返诰艞l規(guī)定：稅收機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)隊(duì)伍建設(shè)，努力提高稅收人員的政治業(yè)務(wù)素質(zhì)；稅收機(jī)關(guān)、稅收人員必須清正廉

潔、禮貌待人、文明服務(wù)，尊重和保護(hù)納稅人的權(quán)利，依法接受監(jiān)督；稅收人員不得索賄、徇私舞弊、玩忽職守、不征或少征應(yīng)征稅款；不得濫用職權(quán)多征稅款或者故意刁難納稅人。這些規(guī)定是對(duì)稅收機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)最基本的要求，作為稅收工作人員必須認(rèn)真做到依法行政，對(duì)負(fù)責(zé)征收、管理、檢查、行政復(fù)議的人員的職責(zé)加以明確，相互分離、相互制約，從根本上規(guī)范稅收?qǐng)?zhí)法行為。因此，稅務(wù)部門在征管理念、執(zhí)法體制、征管方式等方面的標(biāo)準(zhǔn)和要求需不斷改進(jìn)和完善。

二、風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)控制。從根本上講，無(wú)論是內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)還是外部風(fēng)險(xiǎn)，均源自于稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅收?qǐng)?zhí)法權(quán)和行政管理權(quán)沒(méi)有有效行使，以及權(quán)力的誤用甚至濫用，權(quán)力依附于崗位。崗位作為稅務(wù)機(jī)關(guān)整個(gè)組織體系的基本單元，是對(duì)內(nèi)行使職權(quán)、對(duì)外管理納稅人的基本平臺(tái)，也是內(nèi)外風(fēng)險(xiǎn)的匯聚點(diǎn)，稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)均相應(yīng)地體現(xiàn)為具體的崗位風(fēng)險(xiǎn)。稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理必須對(duì)崗位風(fēng)險(xiǎn)這個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)實(shí)施有效控制，在控制用權(quán)主體方面，實(shí)行“高風(fēng)險(xiǎn)崗位、高素質(zhì)配備、高標(biāo)準(zhǔn)要求、高獎(jiǎng)懲激勵(lì)”控制法，使人員素質(zhì)與崗位風(fēng)險(xiǎn)相匹配。

三、開(kāi)發(fā)應(yīng)用信息化、一體化的防控平臺(tái)。深化完善風(fēng)險(xiǎn)防范管理的各項(xiàng)制度、機(jī)制和措施，使之更加系統(tǒng)化、體系化。要積極探索嘗試引入科技手段，通過(guò)“制度加科技”的辦法，更規(guī)范有效地推動(dòng)稅收風(fēng)險(xiǎn)防范工作。開(kāi)發(fā)統(tǒng)一的業(yè)務(wù)處理暨風(fēng)險(xiǎn)防控信息化平臺(tái)，將稅務(wù)部門的各項(xiàng)主要工作和綜合征管、預(yù)警評(píng)估、網(wǎng)上辦稅、行政辦公等主要軟件系統(tǒng)整合到一個(gè)平臺(tái)之下，并將崗位風(fēng)險(xiǎn)防控理念貫穿到整個(gè)平臺(tái)的功能設(shè)計(jì)中，使風(fēng)險(xiǎn)防控工作與業(yè)務(wù)流、信息流融為一體，保障各項(xiàng)防控機(jī)制高效運(yùn)轉(zhuǎn)。

四、要完善風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制，增強(qiáng)自我保護(hù)意識(shí)

一是稅務(wù)機(jī)關(guān)在制定規(guī)范性文件的時(shí)候要注意文件的合法性，避免與相關(guān)法律、法規(guī)發(fā)生沖突而引起的風(fēng)險(xiǎn)。二是稅務(wù)機(jī)關(guān)在制定內(nèi)部規(guī)章制度的時(shí)候，不能拍腦瓜、想當(dāng)然，而要經(jīng)過(guò)認(rèn)真的研究、充分的論證，切實(shí)注意對(duì)稅務(wù)干部的法律保護(hù)。三是稅務(wù)人員要盡力做好本職工作，避免因自身工作失誤而引起的風(fēng)險(xiǎn)。四是稅務(wù)人員要嚴(yán)格遵守各項(xiàng)法律、法規(guī)，避免因違法行政而引起的風(fēng)險(xiǎn)。

五、提高稅收?qǐng)?zhí)法隊(duì)伍整體素質(zhì)

將防范執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)與落實(shí)執(zhí)法責(zé)任結(jié)合起來(lái)，通過(guò)強(qiáng)化稅收?qǐng)?zhí)法風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，促使稅收?qǐng)?zhí)法人員轉(zhuǎn)變觀念，增強(qiáng)執(zhí)法工作中的責(zé)任意識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，自覺(jué)規(guī)范和約束自己的執(zhí)法行為，杜絕隨意執(zhí)法行為的發(fā)生。一是加強(qiáng)稅收?qǐng)?zhí)法人員的法治教育。摒棄權(quán)治的思想，提高執(zhí)法道德水平，從根本上杜絕濫用職權(quán)、以權(quán)謀私等行為的發(fā)生，防范稅收?qǐng)?zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。二是加強(qiáng)執(zhí)法業(yè)務(wù)知識(shí)培訓(xùn)。提高稅收?qǐng)?zhí)法人員的執(zhí)法業(yè)務(wù)水平，有重點(diǎn)地進(jìn)行法律知識(shí)尤其是《稅收征管法》等程序法的培訓(xùn)，控制和防范稅收?qǐng)?zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。盡可能地提高稅務(wù)人員的綜合素質(zhì)，這些素質(zhì)包括正確的思想觀念，端正的工作態(tài)度，必要的法律知識(shí)，熟練的業(yè)務(wù)技能和計(jì)算機(jī)操作技術(shù)以及協(xié)調(diào)能力等。因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)統(tǒng)籌兼顧，有的放矢，有針對(duì)性的加強(qiáng)稅務(wù)人員的政治教育和業(yè)務(wù)技能培訓(xùn)。

六、要強(qiáng)化稅法宣傳，做好行政協(xié)調(diào)，力求社會(huì)廣泛支持，努力構(gòu)筑稅務(wù)部門與社會(huì)各界及廣大納稅人的和諧關(guān)系。在稅收?qǐng)?zhí)法活動(dòng)中，如果能做到讓納稅人或相關(guān)人員理解、支持、配合稅收工作，那么就會(huì)減少或降低執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)，提高工作效率，完成稅收任務(wù)。要做到以上工作，稅法宣傳是必不可少的。多年來(lái)，稅務(wù)部門在進(jìn)行稅法宣傳時(shí)比較注重縱向宣傳，即對(duì)納稅人的宣傳，忽視了對(duì)政府及其職能部門的橫向宣傳。在實(shí)際執(zhí)法過(guò)程中，有些工作如果得不到相關(guān)部門的配合和支持，得不到有關(guān)人員的理解，就很容易使

工作陷入被動(dòng)或僵局，這不僅不利于稅收?qǐng)?zhí)法工作的開(kāi)展，而且會(huì)提高執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)。因此，在強(qiáng)練內(nèi)功的同時(shí)，做好稅法宣傳，協(xié)調(diào)各方面的關(guān)系，爭(zhēng)取社會(huì)各界對(duì)稅收工作的理解和支持，才能有效保障稅收?qǐng)?zhí)法和稅務(wù)干部的安全。

第三篇：工程施工合同變更及風(fēng)險(xiǎn)防范

工程施工合同變更及風(fēng)險(xiǎn)防范

來(lái)源:www.xiangdang.net上傳者:jsxywl時(shí)間:2014-6-9

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工程施工合同變更及風(fēng)險(xiǎn)防范 管道儲(chǔ)運(yùn)分公司 王齡

摘 要：合同變更是合同全生命周期管理中的重要環(huán)節(jié)，與其他類型的合同相比，工程施工合同變更的發(fā)生更頻繁，變更的內(nèi)容與形式更復(fù)雜，跟合同變更相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)也是多方面的。本文試從建設(shè)單位項(xiàng)目管理的角度，對(duì)工程施工合同變更及其風(fēng)險(xiǎn)防范，作一個(gè)初步的探討。

主題詞：工程施工合同 變更 風(fēng)險(xiǎn)防范

一、工程施工合同的變更

工程施工合同具有標(biāo)的的不可代替性，履行期限長(zhǎng)，標(biāo)的額大，合同履行環(huán)境不確定因素多，合同法律關(guān)系復(fù)雜等特點(diǎn)。各種影響合同履行的主客觀因素，在合同訂立期間很難充分預(yù)見(jiàn)，因而工程施工合同在履行中難以避免要發(fā)生各種變更。

與其他類型的合同相比，工程施工合同的變更，也有其自身的特點(diǎn)。例如，工程發(fā)包人對(duì)合同的標(biāo)的，有單方的變更權(quán)；變更的形式更加多樣化，技術(shù)核定單、設(shè)計(jì)變更單、發(fā)包人以及監(jiān)理工程師的指令、雙方函件、會(huì)議紀(jì)要，都可能是合同變更的表現(xiàn)形式；變更帶來(lái)的利益增減和法律后果也更加復(fù)雜；變更涉及的內(nèi)容，往往專業(yè)性很強(qiáng)；變更行為的規(guī)范，除了法律法規(guī)的規(guī)定，行業(yè)規(guī)范和商業(yè)習(xí)慣，也占重要的地位。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，工程施工合同的變更，包括法定變更與協(xié)議變更兩種情形。法定變更即依據(jù)法律規(guī)定而變更合同內(nèi)容。協(xié)議變更，即合同當(dāng)事人在合意的基礎(chǔ)上，以協(xié)議的方式對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行變更。

工程施工合同的變更不具有溯及既往的效力，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而改變。也就是說(shuō)，合同各方當(dāng)事人，都不能以變更后的合同條款來(lái)作為重新調(diào)整雙方在變更前的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的依據(jù)。

二、工程施工合同變更的原因

工程施工合同變更一般有以下幾個(gè)方面的原因。

1.業(yè)主新的變更指令，對(duì)工程的新要求。如業(yè)主有新的意圖，業(yè)主修改項(xiàng)目計(jì)劃、削減項(xiàng)目預(yù)算等。

2.由于設(shè)計(jì)人員、監(jiān)理方人員、承包商事先沒(méi)有很好地理解業(yè)主的意圖，或設(shè)計(jì)的錯(cuò)誤，導(dǎo)致圖紙修改。

3.工程環(huán)境的變化，預(yù)定的工程條件不準(zhǔn)確，要求實(shí)施方案或?qū)嵤┯?jì)劃變更。

4.由于產(chǎn)生新技術(shù)和新知識(shí)，有必要改變?cè)O(shè)計(jì)、原實(shí)施方案或?qū)嵤┯?jì)劃，或由于業(yè)主指令及業(yè)主責(zé)任的原因造成承包商施工方案的改變。

5.政府部門對(duì)工程新的要求，如國(guó)家計(jì)劃變化、環(huán)境保護(hù)要求、城市規(guī)劃變動(dòng)等。6.由于合同實(shí)施出現(xiàn)問(wèn)題，必須調(diào)整合同目標(biāo)或修改合同條款。發(fā)包人可以單方變更工程設(shè)計(jì)，其理由在于：工程施工合同就其本質(zhì)而言，是一種特殊的承攬合同，承包人應(yīng)按照發(fā)包人的要求進(jìn)行工程建設(shè)。發(fā)包人單方變更工程設(shè)計(jì)是發(fā)包人的一項(xiàng)法定權(quán)利，不需要與承包人協(xié)商一致，承包人必須按發(fā)包人依法變更后的設(shè)計(jì)要求進(jìn)行施工，否則就構(gòu)成違約。當(dāng)然，因發(fā)包人變更設(shè)計(jì)給承包人造成的損失必須予以賠償。同時(shí)對(duì)合同價(jià)款、工期及質(zhì)量等相關(guān)內(nèi)容做出調(diào)整。

三、關(guān)于不可抗力和情勢(shì)變更

（一）不可抗力引起合同變更

《合同法》第117條規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的情形。2007版《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》，則對(duì)不可抗力進(jìn)行了具體的描述，不可抗力是指承包人和發(fā)包人在訂立合同時(shí)不可預(yù)見(jiàn)，在施工過(guò)程中不可避免發(fā)生并不能克服的自然災(zāi)害和社會(huì)性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)、騷亂、暴動(dòng)、戰(zhàn)爭(zhēng)和專用條款約定的其他情形。

不可抗力引起的法律后果，往往導(dǎo)致合同解除。如果不可抗力造成的損害不足以使合同不能繼續(xù)履行，則引起合同的變更。不可抗力引起的合同變更，主要分為兩個(gè)方面，一是合同內(nèi)容的變更，就是關(guān)于合同從非常狀態(tài)進(jìn)入正常履行，雙方權(quán)利義務(wù)的安排。例如，場(chǎng)地的清理，已建部分的修復(fù)，追加材料的采購(gòu)和供應(yīng)，工期的重新確定等。二是不可抗力造成的損失，如何分擔(dān)。如果未在合同條款專門約定的，可以按照相關(guān)規(guī)范性文件來(lái)處理。2008版《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》規(guī)定，因不可抗力導(dǎo)致的費(fèi)用，發(fā)、承包雙方應(yīng)按以下原則分別承擔(dān)并調(diào)整工程價(jià)款：

1.工程本身的損害，因工程損害導(dǎo)致第三方人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失以及運(yùn)至施工現(xiàn)場(chǎng)的材料和待安裝的設(shè)備的損害，由發(fā)包人承擔(dān)。2.發(fā)包人、承包人人員傷亡由所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用。3.承包人的施工機(jī)械設(shè)備損害及停工損失，由承包人承擔(dān)。4.停工期間，應(yīng)發(fā)包人的要求，留在施工場(chǎng)地的管理人員和保衛(wèi)人員的費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)。

5.工程所需清理、修復(fù)費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)。

不可抗力事件發(fā)生后，作為建設(shè)單位應(yīng)認(rèn)真統(tǒng)計(jì)不可抗力所造成的損失，收集相關(guān)的證據(jù)。特別是對(duì)是否存在對(duì)方規(guī)避和減損措施不力的情況，進(jìn)行厘清和區(qū)別。

為了規(guī)避不可抗力的因素給工程建設(shè)帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，宜根據(jù)上述分擔(dān)原則，向保險(xiǎn)公司投保，如建筑安裝工程一切險(xiǎn)，人身意外傷害保險(xiǎn)等。并可以在合同中約定，要求承包人對(duì)人員、設(shè)備也進(jìn)行投保。這樣，在不可抗力造成損害時(shí)，可依據(jù)保險(xiǎn)條款，由保險(xiǎn)公司承擔(dān)一定的責(zé)任，保證工程順利進(jìn)行。

（二）情勢(shì)變更引起合同變更

情勢(shì)變更原則，雖然沒(méi)有出現(xiàn)在1999年頒布的《合同法》的條文中。但作為合理兼顧合同當(dāng)事人利益，保護(hù)市場(chǎng)交易，防止經(jīng)濟(jì)動(dòng)蕩的基本原則，在審判實(shí)踐中，是一直體現(xiàn)的。2009年，最高人民法院發(fā)布關(guān)于適用《合同法》解釋

（二），在第二十六條對(duì)情勢(shì)變更原則又作出了明確的規(guī)定。同年，最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》，其中第一條，就是慎重適用情勢(shì)變更原則，合理調(diào)整雙方利益關(guān)系。

情勢(shì)變更原則，所謂“情勢(shì)”，是指作為合同法律行為基礎(chǔ)的一切客觀事實(shí)，包括政治、經(jīng)濟(jì)、法律及商業(yè)上的種種客觀狀況，具體如：國(guó)家政策、現(xiàn)行法律規(guī)定、物價(jià)、幣值、匯率、國(guó)內(nèi)和國(guó)際市場(chǎng)運(yùn)行狀況等等；所謂“變更”，是指這種情勢(shì)在客觀上發(fā)生異常變動(dòng)。一般而言，情勢(shì)變更的構(gòu)成要件是：

1.須發(fā)生在合同成立以后，履行終止之前。另外如果債務(wù)人遲延履行合同債務(wù)，在遲延期間發(fā)生了情勢(shì)變更，則不適用情勢(shì)變更原則，因?yàn)閭鶆?wù)人若守約履行就不會(huì)發(fā)生情勢(shì)變更。

2.情勢(shì)變更須是當(dāng)事人所不能預(yù)見(jiàn)的。情勢(shì)變更是否屬于不可預(yù)見(jiàn)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)時(shí)的客觀情況及商業(yè)習(xí)慣等作判斷標(biāo)準(zhǔn)。但對(duì)于發(fā)生機(jī)率很低的某種情況，如飛機(jī)失事等，但仍可依情勢(shì)變更原則處理。3.情勢(shì)變更須因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由而發(fā)生。4.因情勢(shì)變更而使原合同的履行顯失公平，這是適用情勢(shì)變更原則的實(shí)質(zhì)要件。

至于是否顯失公平，可以用以下幾點(diǎn)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)： 1.是否符合誠(chéng)實(shí)信用原則和公平原則； 2.顯先公平的事實(shí)須存在于合同雙方當(dāng)事人或其中一方； 3.顯失公平的結(jié)果，使雙方利益關(guān)系發(fā)生重大變動(dòng)，危害交易安全；

4.主張適用的一方因不適用而遭受的損失，一般要遠(yuǎn)大于適用時(shí)對(duì)方所遭受的損失。

情勢(shì)變更原則的目的，在于排除因客觀情況的變化而發(fā)生的不公平的結(jié)果，使合同在公平的基礎(chǔ)上得到履行或解除。情勢(shì)變更事由發(fā)生后，通過(guò)當(dāng)事人協(xié)商或者訴訟、仲裁，變更或解除合同。只有在通過(guò)變更合同仍不足以排除不公平的后果時(shí)，才擴(kuò)張采取解除合同的措施。

四、工程施工合同的變更的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對(duì)策

（一）合同起草和訂立過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對(duì)策

建設(shè)單位往往在合同起草，特別是一些格式條款的制定中，占有優(yōu)勢(shì)地位，但不等于說(shuō)在這個(gè)過(guò)程中，就不會(huì)隱含著法律風(fēng)險(xiǎn)。而且正因?yàn)榻ㄔO(shè)單位的優(yōu)勢(shì)地位，更容易忽略法律風(fēng)險(xiǎn)的防范，從而為合同變更埋下隱患。這一階段存在的主要風(fēng)險(xiǎn)有：

1.合同條款過(guò)于粗略。關(guān)于變更的條件、程序的文字表述，或沒(méi)有提及，或不夠具體明確，或不夠嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致，可操作性差。由于合同條款往往是由發(fā)包人提供的，如果對(duì)合同的理解出現(xiàn)分歧出現(xiàn)爭(zhēng)議，會(huì)發(fā)生不利后果?！逗贤ā返?1條規(guī)定，對(duì)格式條款具有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。2.在通用條款加專用條款的合同中，沒(méi)有充分注意到，專用條款與通用條款的銜接，而造成一些內(nèi)容的空白或矛盾。

3.合同條款中權(quán)利義務(wù)不對(duì)等，有可能違反合同法關(guān)于格式合同的禁用規(guī)定，而造成該條款無(wú)效。根據(jù)《合同法》第40條、第53條規(guī)定，免除己方責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款，以及造成對(duì)方人身傷害的、因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方損失的免責(zé)條款為無(wú)效條款。

4.違反合同法以及其他法律、行政法規(guī)關(guān)于建設(shè)合同的強(qiáng)制性規(guī)定，如禁止轉(zhuǎn)包、違法分包，也可能造成合同無(wú)效或部分無(wú)效。防范對(duì)策：重視合同條款的設(shè)計(jì)，特別是經(jīng)過(guò)招標(biāo)確定承包人的情形，更應(yīng)該在起草招標(biāo)文件時(shí)，就準(zhǔn)備好內(nèi)容具體、明確、周密、嚴(yán)謹(jǐn)、可行的合同條款。必要時(shí)，對(duì)合同中相關(guān)術(shù)語(yǔ)，例如不可抗力、簽證等給予準(zhǔn)確、具體的解釋。根據(jù)工程特性，工期要求，氣侯條件，工程款到位情況權(quán)衡考慮合同的內(nèi)容，特別是有關(guān)變更的條件、程序和規(guī)則。文字表述切忌含糊和過(guò)于簡(jiǎn)略。合理安排雙方在變更事項(xiàng)中的權(quán)利義務(wù)，有限度地利用優(yōu)勢(shì)地位。在使用通用條款加專用條款時(shí)，一定要吃透通用條款的內(nèi)容。

（二）施工管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對(duì)策

由于工程項(xiàng)目具有周期長(zhǎng)，不可預(yù)見(jiàn)性大的特點(diǎn)，出現(xiàn)變更是在所難免的。施工過(guò)程中的一個(gè)重要任務(wù)，就是通過(guò)堅(jiān)實(shí)、細(xì)致、科學(xué)的管理，盡可能減少不必要的變更，真實(shí)、合理地認(rèn)定必要的變更，杜絕舞弊和漏洞，維護(hù)建設(shè)方的正當(dāng)利益。施工管理過(guò)程中，容易出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)有：

1.現(xiàn)場(chǎng)施工不能很好地貫徹設(shè)計(jì)意圖，造成施工不符合設(shè)計(jì)要求，而發(fā)生額外的變更。

2.設(shè)計(jì)與施工現(xiàn)場(chǎng)不符，各專業(yè)設(shè)計(jì)之間存在矛盾，而在施工中未得到及時(shí)發(fā)現(xiàn)和變更，從而帶來(lái)?yè)p失。

3.監(jiān)理工程師和現(xiàn)場(chǎng)代表的大量的口頭指令，導(dǎo)致最后責(zé)任不清，難以準(zhǔn)確認(rèn)定。

4.隱蔽工程未能及時(shí)驗(yàn)收，或驗(yàn)收不嚴(yán)，給對(duì)方虛報(bào)變更工程量，留下機(jī)會(huì)。

防范對(duì)策:第一，做好工程開(kāi)工前的合同交底和設(shè)計(jì)交底，使雙方的現(xiàn)場(chǎng)人員充分理解設(shè)計(jì)意圖、工作程序以及合同約定的雙方工作界面、權(quán)利義務(wù)安排、違約責(zé)任等。為全過(guò)程科學(xué)管理施工，打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。第二，強(qiáng)化現(xiàn)場(chǎng)信息管理，建立工作日記，及時(shí)記錄施工進(jìn)度、質(zhì)量，以及發(fā)現(xiàn)的各種問(wèn)題，及時(shí)溝通業(yè)主和設(shè)計(jì)、監(jiān)理、施工單位以及不同施工專業(yè)的意見(jiàn)，及時(shí)協(xié)調(diào)處理涉及變更的各種具體問(wèn)題。第三，要嚴(yán)格限制設(shè)計(jì)變更。主要是涉及安全、質(zhì)量和使用功能時(shí)，才可以按程序辦理設(shè)計(jì)變更。第四，施工中各種正式信息的傳達(dá)，盡可能采用書面形式，并對(duì)雙方往來(lái)各種信息交流，及時(shí)進(jìn)行梳理、備存，收集涉及變更的對(duì)我方有利的證據(jù)。第五，要樹(shù)立嚴(yán)格的守約意識(shí)。因?yàn)楹贤羌s束雙方行為的，作為建設(shè)單位也要嚴(yán)格按照合同的約定來(lái)履行權(quán)利義務(wù)，防止由于己方違約，遭對(duì)方索賠而形成的合同變更。

（三）工程簽證過(guò)程的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對(duì)策

工程簽證就是指工程發(fā)承包雙方在施工過(guò)程中，按照合同約定對(duì)支付各種費(fèi)用（施工過(guò)程發(fā)生的與設(shè)計(jì)圖紙、施工方案、預(yù)算項(xiàng)目或工程量不相符，需要調(diào)整工程造價(jià)的）、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議。互相書面確認(rèn)的簽證即可成為工程結(jié)算增減工程造價(jià)的憑據(jù)。工程簽證一般有以下幾種：工程經(jīng)濟(jì)簽證：是指在施工過(guò)程中由于場(chǎng)地、環(huán)境、業(yè)主要求、合同缺陷、違約、設(shè)計(jì)變更或施工圖錯(cuò)誤等，造成業(yè)主或承包商經(jīng)濟(jì)損失方面的簽證。工程技術(shù)簽證：主要是施工組織設(shè)計(jì)方案、技術(shù)措施的臨時(shí)修改，涉及的價(jià)款數(shù)額較大。一般應(yīng)組織論證，重大變化應(yīng)征得設(shè)計(jì)人員同意，做到安全、經(jīng)濟(jì)、適用。工程工期簽證：主要是在實(shí)施過(guò)程中因主要材料、設(shè)備進(jìn)退場(chǎng)時(shí)間及業(yè)主等原因造成的延期開(kāi)工、暫停開(kāi)工，工期延誤的簽證。工程隱蔽簽證：是指施工過(guò)程中對(duì)以后工程結(jié)算影響較大的簽證，資料缺失將無(wú)法補(bǔ)救，難以結(jié)算。簽證工作常見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn)有：

1.超越項(xiàng)目管理程序，施工圖設(shè)計(jì)深度不合要求。為了追求項(xiàng)目實(shí)施進(jìn)度，往往前期工作不夠扎實(shí)，施工圖比較簡(jiǎn)略，或者與現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際出入較大。從而在工程施工過(guò)程中，出現(xiàn)設(shè)計(jì)變更頻繁，甚至設(shè)計(jì)變更聯(lián)系單比施工圖紙還要多。2.未經(jīng)核實(shí)隨意簽證。簽證內(nèi)容與實(shí)際不符，有不了解定額費(fèi)用的組成而盲目簽證的，有不應(yīng)列入直接費(fèi)而盲目簽證列入的；也有未經(jīng)設(shè)計(jì)人員同意而隨意提高用料要求造成不必要浪費(fèi)的，對(duì)投標(biāo)包干的項(xiàng)目或者不應(yīng)該簽證的項(xiàng)目進(jìn)行大量的簽證，有的簽證由施工單位填寫，建設(shè)單位不認(rèn)真核實(shí)就簽字。

3.程序混亂。當(dāng)遇到該進(jìn)行工程簽證時(shí)，業(yè)主代表往往不及時(shí)給予簽證或者雙方扯皮，結(jié)果造成涉及變更的事項(xiàng)越積越多，最后事過(guò)境遷，難以一一辨明真?zhèn)?，反而給合理確定變更事項(xiàng)造成障礙，從而導(dǎo)致?lián)p失。

防范對(duì)策:工程簽證，本質(zhì)上就是屬于變更合同的行為。鑒于簽證在工程施工合同中的重要地位，建設(shè)單位要重視簽證過(guò)程的管理，從各個(gè)環(huán)節(jié)，嚴(yán)格把關(guān)，從而控制工程造價(jià)。首先，要提高現(xiàn)場(chǎng)簽證人員的責(zé)任感，在合同條款規(guī)定的范圍內(nèi)，正確使用手中的權(quán)力，努力維護(hù)業(yè)主自身的利益，確保投資總目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也應(yīng)公平、公正、合理地對(duì)待承包商，杜絕不正之風(fēng)。簽證管理人員要熟悉合同內(nèi)容，掌握一定的工程管理和造價(jià)管理知識(shí)。第二，要及時(shí)辦理簽證事項(xiàng)，隨時(shí)發(fā)生，隨時(shí)簽證，不可拖延。第四，要認(rèn)真審查待簽證的內(nèi)容，保存好相應(yīng)的設(shè)計(jì)變更單、現(xiàn)場(chǎng)日志、影像資料等證據(jù)材料。重大簽證，應(yīng)組織有關(guān)人員進(jìn)行論證，形成會(huì)議紀(jì)要等書面材料。第三，要明確現(xiàn)場(chǎng)簽證人員的權(quán)限。一是單張簽證涉及金額大小的限制；二是區(qū)分技術(shù)類、經(jīng)濟(jì)類、以及技術(shù)、經(jīng)濟(jì)混合類，專業(yè)分工簽認(rèn)，涉及經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的簽證，必須由造價(jià)管理人員實(shí)施。第四，現(xiàn)場(chǎng)簽證單應(yīng)做到：內(nèi)容完整、記錄真實(shí)、說(shuō)明詳盡、文字表述無(wú)歧義、圖示尺寸準(zhǔn)確、計(jì)算過(guò)程符合工程量計(jì)算規(guī)則、工程量計(jì)算無(wú)差錯(cuò)，施工簽證及其附件能夠相互解釋。

第四篇：合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范講稿

合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

廣東新豐江律師事務(wù)所

李飛藝律師

“企業(yè)財(cái)富的一半甚至更多，與合同有關(guān)，? 企業(yè)的利益，大多數(shù)是通過(guò)合同實(shí)現(xiàn)的。

? 合同順利的簽訂和履行，是企業(yè)得以發(fā)展的前提和基礎(chǔ)，是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)的重要保證。

? 一份好的合同，會(huì)讓企業(yè)獲得巨大的利潤(rùn)，而一份不好的合同，也有可能讓企業(yè)處于破產(chǎn)邊緣。

? 如何正確簽訂和使用合同已成為擺在每一個(gè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者面前的重要問(wèn)題。

合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范要點(diǎn) ? 合同主體 ? 合同形式 ? 合同內(nèi)容

一、審查合同主體

? 合同主體即民事主體，是指在民事法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。審查合同主體，了解合作對(duì)象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，采取相應(yīng)的對(duì)策，防止風(fēng)險(xiǎn) 的發(fā)生，這一環(huán)節(jié)是必不可少的，在并購(gòu)、資產(chǎn)重組、投資等重大交易中，還需要聘請(qǐng)律師進(jìn)行盡職調(diào)查。? 合同主體主要包括自然人、法人和其他組織。? 在與自然人簽訂合同時(shí)，需要注意：

審查身份證明資料，如身份證號(hào)碼、住址（如果是外地人，需要了解其在本地的住所）、聯(lián)系電話等，確定其是否具備相應(yīng)的民事行為能力。

與無(wú)民事行為能力人簽訂合同，合同無(wú)效。如果與限制行為能力人簽訂合同，合同效力待定，效力待定的合同可能會(huì)因其法定代理人拒絕追認(rèn)而歸于無(wú)效。

審查其身份資料，最好將對(duì)方身份證復(fù)印留存 ? 在與法人或其他組織簽訂合同時(shí)，需要注意：

審查營(yíng)業(yè)執(zhí)照，營(yíng)業(yè)執(zhí)照包含了企業(yè)的基本信息：注冊(cè)資金及到位情況、企業(yè)屬性（國(guó)有、集體、國(guó)有控制、私營(yíng)）、企業(yè)性質(zhì)（有限、股份、外資、合伙）、法定代表人、住所地、經(jīng)營(yíng)范圍、年檢情況；如果有必要，還可深入了解：股東出資及組成、章程、資產(chǎn)情況、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況、關(guān)聯(lián)企業(yè)、實(shí)地考察。

從企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照我們可以獲得一定的信息，比如：如果對(duì)方注冊(cè)資金比較少，而雙方簽訂的合同標(biāo)的數(shù)額特別大，那么我們就要考慮對(duì)方有沒(méi)有實(shí)力簽訂這個(gè)合同以及有無(wú)能力履行合同。還有住所、辦公場(chǎng)所，是否與營(yíng)業(yè)執(zhí)照上是否一致，如果不是，那么我們就要問(wèn)個(gè)為什么？是因?yàn)閺男〉霓k公場(chǎng)所換到更大的場(chǎng)所，還是因?yàn)椴徽\(chéng)信 故意變更經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

另外還要看對(duì)方是否具備相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營(yíng)許可的（如經(jīng)營(yíng)民有爆破用品）

? 審查上述情況，主要目的是：了解對(duì)方是否具備簽約資格、履行能力及商業(yè)信譽(yù)如何

例如：某些較大企業(yè)，其對(duì)采購(gòu)部門往往會(huì)成立一個(gè)殼公司來(lái)從事這樣的工作，這樣是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，其注冊(cè)資金往往很少，也沒(méi)有大額固定資產(chǎn)，更沒(méi)有可產(chǎn)生盈利的設(shè)備或產(chǎn)品，因此，對(duì)這些企業(yè)要區(qū)別對(duì)待，如果吃不準(zhǔn)，最好現(xiàn)款現(xiàn)貨交易。

? 另外需要注意：簽約主體不等同于合同主體。? 簽約主體：法定代表人或代理人

簽約人是合同對(duì)方的代理人的，應(yīng)注意核實(shí)其身份，要求其出示授權(quán)委托書，以確認(rèn)該簽約人的代理資格。必要時(shí)，與被代理人取得聯(lián)系，查驗(yàn)真?zhèn)巍?/p>

二、確定合同形式

? 合同形式：書面形式、口頭形式和其他形式（如傳真、電子郵件等）。

口頭形式或其他形式達(dá)成的合同有如下風(fēng)險(xiǎn)：

1、傳真件：便于偽造，無(wú)蓋章的原件

2、電子郵件：容易篡改

3、口頭協(xié)議：空口無(wú)憑

上述形式還有不利于保存的缺點(diǎn)，發(fā)生糾紛后，在司法程序下，證明力弱，不能作為直接的證據(jù)使用，需要加以其他證據(jù)予佐證。

在簽訂合同時(shí)，在合同形式方面應(yīng)該要注意：（1）法律明確要求書面形式的，一定要用書面形式（如合同法規(guī)定租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。）特別需要強(qiáng)調(diào)的是：重要的合同更應(yīng)采用合同書的形式

（2）（3）涉及多頁(yè)文本的合同，應(yīng)加蓋騎縫章。

合同文本上無(wú)實(shí)際內(nèi)容的，應(yīng)注明“此頁(yè)無(wú)補(bǔ)充”或“以下無(wú)正文”等說(shuō)明，以防對(duì)方偽造或變更合同內(nèi)容。

簽訂書面合同的重要性體現(xiàn)在以下方面：

首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據(jù)，有利于保護(hù)雙方的權(quán)益，中國(guó)有句古話“口說(shuō)無(wú)憑；

其次，避免雙方在履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，合同的簽訂就是制訂一項(xiàng)規(guī)則，也可以說(shuō)雙方為此設(shè)定了游戲規(guī)則，大家都應(yīng)該遵守這樣的規(guī)則。

再次，預(yù)防合作方對(duì)業(yè)務(wù)員的職務(wù)行為不予認(rèn)可（如有合同，配上業(yè)務(wù)員的職務(wù)，法院則可認(rèn)定交易存在）

三、明確合同內(nèi)容

即使合同主體完全合格，合同的合法性也并非萬(wàn)無(wú)一失，因?yàn)楹贤瑑?nèi)容的某些約定仍可能觸及相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定而不合法，從而導(dǎo)致合同無(wú)效或部分無(wú)效

? 合同內(nèi)容應(yīng)注意哪些問(wèn)題？ ?

（一）合同名稱

? 合同名稱應(yīng)與合同內(nèi)容、屬性一致，不存在沖突，名稱界定不準(zhǔn)確，可能影響對(duì)合同法律關(guān)系的判斷。對(duì)于法律關(guān)系不好定義的，最好用《合同書》或者《協(xié)議書》這樣的中性詞進(jìn)行命名，以免產(chǎn)生歧義。

?

（二）標(biāo)的條款

? 合同的標(biāo)的有物、權(quán)利、行為、智力成果等。合同標(biāo)的即是合同交易的對(duì)象，合同是圍繞標(biāo)的物展開(kāi)談判，形成交易的規(guī)則，是合同成立的必要條件，如果沒(méi)有約定，則合同不能成立。如果約定不明確，則可能會(huì)在履行中發(fā)生爭(zhēng)議。? 需要注意：

? ①如果是買賣合同，應(yīng)明確該標(biāo)的物歸誰(shuí)所有。

? ②應(yīng)使用標(biāo)的的正式名稱，而且在首次提到時(shí)要使用全稱。? ③對(duì)標(biāo)的進(jìn)行描述時(shí)，必須明確、具體、詳盡。?

（三）質(zhì)量條款 ? 應(yīng)注意的問(wèn)題：

①在簽訂質(zhì)量條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先明確合同相對(duì)方需求的產(chǎn)品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)并寫明該標(biāo)準(zhǔn)的名稱以及編號(hào)，約定質(zhì)量驗(yàn)收的時(shí)間、地點(diǎn)、方式以及提出質(zhì)量異議的期限等。

?

（四）數(shù)量條款

? 合同涉及數(shù)量條款時(shí)應(yīng)注意：合同中涉及的數(shù)量必須清楚、準(zhǔn)確，不能使用“大約”、“左右”等含糊的概念。

?

（五）合同價(jià)款 注意兩點(diǎn)：

1、明確約定付款的時(shí)間

2、明確付款的方式

注意：模凌兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由 如：季付、收到貨物后付款、驗(yàn)收合格后付款等這樣的表述極易引發(fā)爭(zhēng)議。

（六）定金條款

定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，合同條款如果寫“留置金、押金、保證金、訂金|等”，沒(méi)有約定“定金”，如事人主張定金權(quán)利的，人民法院不會(huì)給予支持。定金不得超過(guò)主合同標(biāo)的的百分之二十。

（七）履行期限、地點(diǎn)和方式條款 ◆應(yīng)注意：

①應(yīng)在合同中寫明具體的履行起止日期，避免因履行期限不明確而產(chǎn)生糾紛。

②應(yīng)在合同中明確約定履行的具體地點(diǎn)。

③在合同中明確約定適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?。如果貨物送往本地，?dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭(zhēng)取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開(kāi)后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來(lái)困難。施工企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當(dāng)對(duì)方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方提供授權(quán)委托書。

?

（八）違約責(zé)任條款

? 違約責(zé)任條款是十常重要的條款，如果你在合同中起草一個(gè)比較好的違約條款，則很有可能會(huì)限制對(duì)方違約行為的傾向。

? 違約責(zé)任條款應(yīng)注意：

①如果涉及到支付貨款的，可以約定每逾期一日支付百分之幾的違約金。

②違約金與定金不能同時(shí)適用，一份合同不能同時(shí)存在違約金和定金，如果兩者都存在，只能選擇其一。③違約責(zé)任應(yīng)該和義務(wù)相適應(yīng)。

④如果違約會(huì)導(dǎo)致?lián)p失的，應(yīng)約定損失賠償額的計(jì)算方法或或直接明確損失賠償額。

⑤合同約定違約金時(shí)，違約金約定數(shù)額不宜過(guò)高也不宜過(guò)低。

?

（九）爭(zhēng)議解決方式條款

在合同履行過(guò)程中不可避免地會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議，為使?fàn)幾h發(fā)生后能夠有一個(gè)雙方都能接受的解決辦法，應(yīng)當(dāng)在合同條款中對(duì)此作出規(guī)定。

如果沒(méi)有約定或者約定不明的，將按照法律規(guī)定確定管轄法院?？赡軙?huì)增大訴訟成本，更可能因?yàn)椤暗胤奖Ｗo(hù)主義”而降低了勝訴的幾率，為企業(yè)帶來(lái)?yè)p失。

? ◆防范要點(diǎn)：

①訴訟或者仲裁只能選擇一種。一般情況下，建議選擇訴訟方式解決。

②如選擇訴訟方式，一般是采取原告就被告的原則，即一般到被告住所地的法院管轄，但是，合同糾紛，依照法律規(guī)定訴訟管轄可選擇，可選擇的法院有：被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，我方應(yīng)依法遵循對(duì)己方有利的原則選擇管轄法院。

③如果約定仲裁方式，要有明確請(qǐng)求仲裁的意思表示，仲裁的事項(xiàng)屬于仲裁的受理范圍，注意仲裁機(jī)構(gòu)的名稱、地點(diǎn)應(yīng)準(zhǔn)確無(wú)誤。

四、合同履行過(guò)程中的一些危險(xiǎn)信號(hào)

1、住所突然變更，如比較好的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所換在較差的場(chǎng)所；

2、經(jīng)常聯(lián)系的業(yè)務(wù)員或業(yè)務(wù)經(jīng)理離職，這也是一種危險(xiǎn)信號(hào)，這可能是對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況不好導(dǎo)致人員變動(dòng)，還有直接一點(diǎn)的，在履行當(dāng)中對(duì)方業(yè)務(wù)員簽訂的一些單據(jù)、收貨單、發(fā)貨單，在發(fā)生糾紛時(shí)對(duì)方有可能會(huì)直接說(shuō)這個(gè)人不是我們公司的人，他們公司沒(méi)有這個(gè)人，面對(duì)業(yè)務(wù)員變動(dòng)，應(yīng)及時(shí)將該業(yè)務(wù)員簽訂的單據(jù)進(jìn)行結(jié)算由對(duì)方蓋章確認(rèn)。

3、發(fā)現(xiàn)對(duì)方付款不正常，如經(jīng)常拖延，如對(duì)方給你的支票因?yàn)橛囝~不足導(dǎo)致退票，這也是一種合同可能違約的危險(xiǎn)信號(hào)。

4、經(jīng)常找不到對(duì)方老總或財(cái)務(wù)人員，這也有可能是對(duì)方財(cái)務(wù)發(fā)生狀況的一種表現(xiàn)，很有可能是因?yàn)槎銈?jīng)營(yíng)找不到人。

5、對(duì)方突然以比較低的價(jià)格銷售產(chǎn)品，則很有可能是因?yàn)閷?duì)方資金鏈斷裂，爭(zhēng)需資金回籠，而對(duì)方資金不足，也是產(chǎn)生合同違約的一個(gè)原因。

6、平時(shí)訂單比較正常，對(duì)方突然下很大量的訂單，數(shù)量超出了常理，這個(gè)情況也需要注意，對(duì)方有可能會(huì)利用你們之間的信譽(yù)關(guān)系，下一個(gè)很大量的訂單，把你公司的產(chǎn)品 弄過(guò)去，但實(shí)際上對(duì)方根本沒(méi)有付款能力，這也是一種合同履行過(guò)程中出現(xiàn)的危險(xiǎn)信號(hào)。

因此，在合同履行過(guò)程中要密切關(guān)注對(duì)方出現(xiàn)的危險(xiǎn)信號(hào)，如果發(fā)生這些危險(xiǎn)信號(hào)，要及時(shí)采取防范措施。

第五篇：合同預(yù)付費(fèi)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

合同預(yù)付費(fèi)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

來(lái)源:胡律師網(wǎng) 作者:上海律師 胡燕來(lái) 所屬欄目:企業(yè)法律顧問(wèn)

專業(yè)企業(yè)法律顧問(wèn)胡律師認(rèn)為，有些公司為了抓搶業(yè)務(wù),訂立合同時(shí)作出種種不合常理的承諾,這樣就容易留下漏洞為對(duì)方利用。

2001年8月,西安宏洋商貿(mào)有限責(zé)任公司與湖南飛毛腿運(yùn)輸公司簽訂了一份小型柴油運(yùn)輸合同,雙方?jīng)Q定在武漢見(jiàn)面簽約。簽合同時(shí),西安方稱自己有急事需到廣州,要求先簽訂一個(gè)主合同,以后再簽一個(gè)副合同予以補(bǔ)充。

運(yùn)輸公司覺(jué)得不會(huì)存在什么大問(wèn)題,便答應(yīng)了。雙方對(duì)標(biāo)的物的具體種類及價(jià)格等各方面的問(wèn)題逐一商談,約定由湖南飛毛腿運(yùn)輸公司將西安宏洋公司提供的100O臺(tái)柴油機(jī)從西安運(yùn)到湖南,運(yùn)輸款共10萬(wàn)元,飛毛腿運(yùn)輸公司先交1萬(wàn)元定金作為履行合同的保證。當(dāng)談到交貨地點(diǎn)和其他一些細(xì)節(jié)問(wèn)題時(shí),商貿(mào)公司稱火車將開(kāi)必須南下,在交貨地點(diǎn)一欄上草草填上“在湖南岳陽(yáng)”便迅速離去。

但湖南的地理范圍很大,究竟在岳陽(yáng)何處進(jìn)行交易,則不夠明確。這樣的合同是無(wú)法履行的。為了彌補(bǔ)這種漏洞,就需要再訂立一份細(xì)則性的副件,加以完善和解釋,這個(gè)副件就是所謂的副合同。

10天后,西安宏洋公司與湖南的運(yùn)輸公司簽訂了一份副合同,約定將柴油機(jī)運(yùn)到湖南另一個(gè)城市的一個(gè)倉(cāng)庫(kù)。在簽副合同時(shí),西安方故意將副合同的簽訂日期倒簽在主合同之前,運(yùn)輸公司負(fù)責(zé)人粗心大意,當(dāng)時(shí)并未發(fā)現(xiàn)。

副合同簽訂后,湖南飛毛腿運(yùn)輸公司依約交納了1萬(wàn)元定金。一月后,該運(yùn)輸公司依副合同履行了自己的義務(wù),將1000臺(tái)柴油機(jī)按時(shí)運(yùn)到湖南某市倉(cāng)庫(kù)。當(dāng)運(yùn)輸公司要求宏洋公司付款時(shí),宏洋公司卻拿出主合同,稱按主合同規(guī)定應(yīng)將貨物運(yùn)到岳陽(yáng)。由于運(yùn)輸公司“擅自”變更合同履行地點(diǎn),宏洋公司只付三分之一的運(yùn)費(fèi)并將其交納的一萬(wàn)元定金予以“沒(méi)收”。運(yùn)輸公司當(dāng)然不答應(yīng),于是一紙?jiān)V狀將宏洋公司告上法庭,雙方在法庭各執(zhí)一詞,運(yùn)輸公司認(rèn)為副合同是主合同的補(bǔ)充,實(shí)際執(zhí)行應(yīng)以副合同為準(zhǔn)。而宏洋公司則主張主合同訂立在后,履行地點(diǎn)已經(jīng)予以變更,運(yùn)輸公司應(yīng)按“簽訂時(shí)間在后”的主合同履行。

拿到這樣兩份合同,法院一時(shí)難以辨出其中的真假虛實(shí)。這樣一來(lái),案子一拖再拖,當(dāng)然,宏洋公司并沒(méi)有任何損失,因?yàn)樗坏治牟换ň屯瓿闪素浳镞\(yùn)輸,而且還憑空得了定金。倒霉的則是飛毛腿運(yùn)輸公司,它不但沒(méi)有按期拿到運(yùn)輸費(fèi)用,而且還莫名其妙地搭進(jìn)去1萬(wàn)元。004km.cn

為防止受到預(yù)付費(fèi)欺詐,企業(yè)首先應(yīng)注意不要盲目簽訂定金條款。在簽訂合同時(shí)除了要對(duì)合同交易對(duì)方進(jìn)行審查外,還應(yīng)認(rèn)真制作合同條款并仔細(xì)審核,即使是一個(gè)標(biāo)點(diǎn)也不能放過(guò)。如果在合同中自己的義務(wù)被限制較多,或者對(duì)方提出一些不合理的要求,最好能夠當(dāng)場(chǎng)提出,倘若對(duì)方堅(jiān)持不改,則表明其中必定有詐,這樣的合同還是不簽為妙,否則極可能引狼人室。如果發(fā)現(xiàn)合同相對(duì)方以各種名目收取其他各種費(fèi)用,也須提高警惕。簽合同時(shí)要嚴(yán)格審查合同條款,使權(quán)利、義務(wù)對(duì)等,條款規(guī)范、約定明確,以利履行。合同主要條款不能含糊不清或易產(chǎn)生歧義,以防止對(duì)方利用條款設(shè)置騙局,留下隱患。

不法分子利用合同詐騙屢屢得手,加大了企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。事實(shí)上,合同相對(duì)方提出的一些看似公平的條款,實(shí)際上很有可能是對(duì)方對(duì)某些法律問(wèn)題的規(guī)避;己方提出的,在業(yè)務(wù)上很有利的條款,實(shí)際上很有可能存在重大的法律隱患。因此,企業(yè)除了提高人員素質(zhì),提高經(jīng)營(yíng)管理水平外,聘請(qǐng)有合同法律知識(shí)和業(yè)務(wù)能力的專業(yè)人員做法律顧問(wèn),是企業(yè)避免合同法律風(fēng)險(xiǎn)的一條捷徑。（文章來(lái)源：胡律師網(wǎng)

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