第一篇：4類公司并購的基本法律要件和規(guī)則

4類公司并購的基本法律要件和規(guī)則

2014-06-10 金桐網(wǎng)眾享

公司并購不僅需要健全的市場體制作為基礎(chǔ)，還需要完善的法律環(huán)境進(jìn)行規(guī)制。雖然目前我國還沒有形成完善的并購法律體系，但已有許多企業(yè)并購的法律規(guī)定散見于眾多的規(guī)范化文件中，這些法規(guī)主要包括：《公司法》及其配套法規(guī)、《證券法》及其配套法規(guī)、《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行規(guī)定》、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》等等。這些法律法規(guī)雖然立法層次不一，具體規(guī)定還存在某些矛盾之處，但已形成了以《公司法》為“母法”中國公司并購的初步法律框架。下面我們將以 公司法為基礎(chǔ)，結(jié)合其他法律規(guī)定，簡要介紹中國公司并購的法律要件。介紹將按照如下順序進(jìn)行：先介紹有限責(zé)任公司并購的基本法律要件，其次股份有限公司（尤其是上市公司）并購的法律要件，然后介紹兩種特殊的并購：涉及國有資產(chǎn)的公司并購和具有涉外因素的公司并購，最后介紹一些可供選擇的公司并購方式和公司并購的一般流程。

一、有限責(zé)任公司并購的法律要件 《公司法》第七章專門規(guī)定公司合并與分立，這一 章節(jié)的規(guī)定與該法中的股份/股票轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定構(gòu)成了中國公司并購的基本法律框架。概括起來，其主要內(nèi)容包括以下規(guī)定：公司并購協(xié)議及其生效條件、公司債務(wù)的通知/公告程序、目標(biāo)公司或合并雙方公司的解散清算程序、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與公司設(shè)立/變更登記程序。

公司并購從本質(zhì)講是企業(yè)產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的民事法律行為，一般而言是建立在合并各方之間的有效契約基礎(chǔ)之上?！豆痉ā返?84條第三款規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議。《公司法》第182條規(guī)定，公司合并或者分立，應(yīng)當(dāng)由公司的股東會作出決議。因此，公司合并應(yīng)該采取書面合同形式，并購合同的生效條件之一是股東會和董事會以書面決議形式同意合并。

合并合同得到合并各方股東會同意后，合并各方還應(yīng)該履行債務(wù)通知義務(wù)。在向債權(quán)人發(fā)出的通知中一般要包含債務(wù)承擔(dān)的方式，而債權(quán)人有權(quán)要求合并各方清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。合并各方不履行債務(wù)通知義務(wù)，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保，公司并購是無法履行的。

公司合并可以采取吸收合并與新設(shè)合并兩種形式。采取吸引合并形式的，被兼并的目標(biāo)公司法人資格消失，因此需要辦理公司注銷解散程序；采取新設(shè)合并形式的，合并各方法人主體地位共同消失，需要辦理合并各方公司的解散和資產(chǎn)清算程序，與此同時，還需要辦理合并以后新成立的公司的設(shè)立程序。

公司合并之后，合并各方還應(yīng)該辦理相關(guān)的法律手續(xù)，比如，產(chǎn)權(quán)過戶轉(zhuǎn)讓手續(xù)，股東身份變更手續(xù)，公司注冊資金增減手續(xù)，公司經(jīng)營范圍變更，等等。另外，公司合并后，應(yīng)重新辦理稅務(wù)登記手續(xù)，合并后的企業(yè)財務(wù)報表應(yīng)獲得稅務(wù)部門的認(rèn)可。

合并是公司并購的方式之一，另一種方式是通過控制目標(biāo)公司股權(quán)從而控制目標(biāo)公司。這種類型的公司并購，其適用的法律規(guī)定是公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資的相關(guān)規(guī)則。采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式并購的，至少需要取得目標(biāo)公司股東批準(zhǔn)和董事會決議，股份轉(zhuǎn)讓后還應(yīng)該辦理股東變更登記；采取新增股份并購的，應(yīng)該辦理注冊資本變更登記和股東變更登記。無論采取上述哪種形式的股權(quán)并購，如果引起法人代表或其它公司登記注冊信息變更的，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)變更手續(xù)。

二、股份有限公司并購的法律要件

有限責(zé)任公司并購的法律要件一般都適用于股份有限公司并購，通過并購使得公司發(fā)生合并的，都需要股東大會和董事會的決議批準(zhǔn)，都要公告?zhèn)鶆?wù)、通知債權(quán)人，都要進(jìn)行必要的變更登記。但上市股份有限公司的并購還涉及到更多的其它法律管制，并購各方需要履行更多的法律義務(wù)，這些法律義務(wù)主要包括：報批、信息 披露、要約收購等等。上市股份有限公司的并購一般采取股權(quán)收購與資產(chǎn)收購兩種方式進(jìn)行，不同的并購形式有不同的法律要求。下文討論上市公司并購的一般規(guī)則。

1、資產(chǎn)收購 資產(chǎn)收購指收購公司購買目標(biāo)公司的全部或者主要資產(chǎn)。收購方一般要承擔(dān)目標(biāo)公司的原有債權(quán)債務(wù)及法律風(fēng)險。資產(chǎn)收購所需要的行政審批相對較少，但資產(chǎn)過戶交割手續(xù)、稅務(wù)處置較為復(fù)雜。

資產(chǎn)收購可以分為重大資產(chǎn)收購與非重大資產(chǎn)收購。上市公司重大資產(chǎn)收購是指購買、出售、置換入公司資產(chǎn)凈額、資產(chǎn)總額或主營業(yè)務(wù)占上市公司凈資產(chǎn)、總資產(chǎn)或主營業(yè)收入的50%以上的交易。重大資產(chǎn)收購需要董事會、股東大會審批，股東大會的決議文本應(yīng)該報中國證監(jiān)會及上市公司所在地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)審核，同時向證交所報告，并公告產(chǎn)權(quán)變動信息。資產(chǎn)收購超過70%的，還需要證監(jiān)會股票發(fā)行審核委員會審核。非重大資產(chǎn)收購不需要證監(jiān)會的審批，一般只需要董事會和股東大會的審批。

2、股權(quán)收購

上市公司的并購?fù)ǔ？砂垂蓹?quán)收購的方式進(jìn)行。按中國法律規(guī)定,股權(quán)收購至少要遵循如下幾個基本規(guī)則：

1）股票交易必須在依法設(shè)立的證券交易所內(nèi)進(jìn)行；

2）發(fā)起人持有的本公司股票，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股票，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。3）通過證券交易所的證券交易，投資者購買一個上市公司已發(fā)行的股票的百分之五之后，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股票的百分之五后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

4）除了外國和香港、澳門、臺灣地區(qū)的個人持有的公司發(fā)行的人民幣特種股（B股）和在境外發(fā)行的股票外，任何個人不得持有一個上市公司千分之五以上的發(fā)行在外的普通股。

股權(quán)并購又可以通過購買已發(fā)行股票與發(fā)行新股兩種方式進(jìn)行，前者是通過收購目標(biāo)公司現(xiàn)有股權(quán)的方式獲得對目標(biāo)公司的控制，后者是通過擴大目標(biāo)公司總資本，并使得收購公司獲得目標(biāo)公司的控股地位，從而獲得對目標(biāo)公司的控制。

3、通過發(fā)行新股方式進(jìn)行公司并購

通過發(fā)行新股方式進(jìn)行公司并購的，一般采取目標(biāo)公司向收購公司定向增發(fā)新股的方式進(jìn)行。為此目標(biāo)公司必須符合以下發(fā)行新股條件：前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔一年以上；公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；公司在最近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率。發(fā)售新股要經(jīng)過如下的程序；股東大會就新股種類及數(shù)額、新股發(fā)行價格、新股發(fā)行的起止日期、向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額等事項作出決議；證券承銷商與公司董事會就新股發(fā)行方案達(dá)成一致后，向證監(jiān)會推薦；董事會向證監(jiān)會或省級政府申請批準(zhǔn)；發(fā)行新股的申請獲得批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告招股說明書；公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機關(guān)辦理變更登記，并公告。

4、通過購買已發(fā)行股票方式進(jìn)行公司并購

通過購買已發(fā)行股票方式進(jìn)行公司并購的，自取得目標(biāo)公司的控制權(quán)之日起,收購人六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持有的被收購的上市公司的股票。通過要約收購或者協(xié)議收購 方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并，被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。收購上市公司的行為結(jié)束后，收購人應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告。

5、協(xié)議收購與要約收購上市公司

定向收購上市公司一般采取協(xié)議收購方式，收購人應(yīng)當(dāng)在達(dá)成收購協(xié)議的次日向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機 構(gòu)，抄送證券交易所，并對上市公司收購報告書做出摘要提示性公告。中國證監(jiān)會在收到上市公司收購報告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報告書，履行收購協(xié)議。

要約收購僅適用于對上市公司公眾股的收購。在收購人持有、控制一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā) 行股份的百分之三十時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生的次日向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)，抄送證券交易所，通知 被收購公司，并做出公告。未按照規(guī)定履行報告、公告義務(wù)的，收購人不得再增持股份或者增加控制。在持有、控制一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百 分之三十之后，收購人再增持股份或者增加控制的，應(yīng)當(dāng)以要約收購方式向該公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約——除非收購人的豁免申請被證監(jiān)會同意。要約期限為30-60日，要約不得撤回，經(jīng)過證監(jiān)會的審批后，可以更改。收購人在其收購要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購公司的股票。

收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易。收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之九十以上的，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購——是否出售其持有的股票的選擇權(quán)歸于仍然持有該公 司股票的小股東，只要這些小股東行使選擇權(quán)，持有該公司90%以上股票的大股東就有義務(wù)按照要約收購的條件收購。無論《證券法》還是《上市公司收購管理辦法》都沒有規(guī)定小股東行使選擇權(quán)的期限，但是，按照一般的商業(yè)原則，小股東的選擇權(quán)的行使期間不可能是無限的，如果在合理的期限內(nèi)小股東不行使選擇權(quán)，則該權(quán)利可能會喪失。

三、涉及國有資產(chǎn)的公司并購

企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有，由國務(wù)院和地方人民政府 分別代表國家履行出資人職責(zé)。綜合《公司法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《股份有限責(zé)任公司國有股權(quán)管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫 行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》、《利用外資改組國有企 業(yè)暫行規(guī)定》等相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，涉及國有資產(chǎn)的公司并購可以歸納為以下幾個環(huán)節(jié)：并購的報批程序、資產(chǎn)評估程序、轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的定價方式、并購合同的形式要件。

并購的報批程序國有獨資公司的董事會可以針對公司并購事宜作出書面決議，如果引起國有公司喪失控股地位或者公司的合并與分立，必須由其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，其中，重要的國有獨資公司合并、分立應(yīng)該報同級政府批準(zhǔn)。國有獨資公司的重大資產(chǎn)處置，應(yīng)該報其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。國有控股公司、國有參股公 司的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，由其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定是否批準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的同級人民政府批準(zhǔn)。國家股轉(zhuǎn)讓數(shù)額較大，涉及絕對控股權(quán)及相對控股權(quán)變動的，須經(jīng)國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)及有關(guān)部門審批。向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓）報國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和商務(wù)部的審批。

資產(chǎn)評估程序出售國有資產(chǎn)都應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)評估，以評估的價格作為并購的基準(zhǔn)價格?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》對國有資產(chǎn)的評估程序、備案程序進(jìn)行了明確規(guī)定。

轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的定價方式國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及定價方式有形式要求，即必須在正式的產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌進(jìn)行。即要求國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓必須通過公開的方式征集受讓方。當(dāng)征 集的受讓方為兩個以上時，應(yīng)該通過拍賣、招投標(biāo)方式定價，當(dāng)征集只產(chǎn)生一個受讓方的情況下，采用協(xié)議方式定價。國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價格一般不能低于評估價格的90%，當(dāng)轉(zhuǎn)讓價格低于評估價格的90%時，應(yīng)獲得其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或其同級政府的批準(zhǔn)后方可繼續(xù)進(jìn)行。

并購合同的強制條件

轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)在簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中明確轉(zhuǎn)讓方與受讓方協(xié)商同意的企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對目標(biāo)公司職工的優(yōu)先安置方案等等。

四、涉外因素的公司并購

公司并購中的涉外因素包括：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)和境內(nèi)企業(yè)境外并購。

（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)必須符合中國的產(chǎn)業(yè)政策。根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，指通過并購使境內(nèi)公司（內(nèi)資企業(yè)）變更為外商投資企業(yè)，包括外商投資企業(yè)（中國法人）并購內(nèi)資企業(yè)。所以，并購當(dāng)事人中的外國法人、外國自然人、外商投資企業(yè)都屬于外國投資者。根據(jù)中 國的產(chǎn)業(yè)政策，在某些行業(yè)，外國投資者直接或間接持有并購目標(biāo)公司的股份比例受到限制?！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》規(guī)定，在有些產(chǎn)業(yè)，外商投資公司“限于合資、合作”、有些產(chǎn)業(yè)必須“中方控股”或者“中方相對控股” ；不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位?！蛾P(guān)于外商投資企業(yè)分立于合并的規(guī)定》 第19條規(guī)定，與公司合并的中國內(nèi)資企業(yè)已經(jīng)投資設(shè)立的企業(yè)，成為合并后公司所持股的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合中國利用外資的產(chǎn)業(yè)政策要求和《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》，合并后的公司不得在禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)中持有股權(quán)。

2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)需要行政審批。根據(jù) 《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。外商投資項目按照項目性質(zhì)分別由發(fā)展計劃部門和經(jīng)貿(mào)部門審批、備案。外商投資企 業(yè)的合同、章程由外經(jīng)貿(mào)部門審批、備案。其中，限制類項目由國務(wù)院發(fā)展計劃部門和經(jīng)貿(mào)部門審批，鼓勵和允許類項目由省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府的相應(yīng)主管部門審批，同時報上級主管部門和行業(yè)主管部門備案，項目的審批權(quán)不得下放。投資額特別巨大的項目，一般還需要中央有關(guān)部門的批準(zhǔn)。

3、禁止行業(yè)壟斷?！蛾P(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》和《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》都有反對行業(yè)壟斷的規(guī)定。這些法規(guī)授權(quán)商務(wù)部、國家工 商行政管理總局調(diào)查并購過程中的壟斷問題，并有權(quán)依據(jù)調(diào)查結(jié)果決定是否批準(zhǔn)并購方案。境內(nèi)企業(yè)、相關(guān)政府職能部門、行業(yè)協(xié)會也可以向商務(wù)部和國家工商行政 管理總局申請進(jìn)行壟斷調(diào)查。反壟斷調(diào)查的主要項目包括：并購當(dāng)事人的資產(chǎn)規(guī)模、市場占有率、并購涉及到的關(guān)聯(lián)行業(yè)數(shù)量等。同時，還對并購當(dāng)事人進(jìn)行了擴大解釋，并購當(dāng)事人包括外國投資者及其關(guān)聯(lián)企業(yè)。

（二）、境內(nèi)企業(yè)境外并購 近年來，越來越多的中國企業(yè)開始向境外市場擴張，境內(nèi)企業(yè)海外并購存在如下規(guī)制。

1、境內(nèi)企業(yè)從事境外并購活動需要商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門的審批。根據(jù)《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》規(guī)定，境外投資包括我國企業(yè)通過新設(shè)（獨資、合資、合作等）、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)或管理權(quán)等權(quán)益。境 外投資開辦企業(yè)需要審批，除了金融企業(yè)以外，境內(nèi)企業(yè)境外投資的審批權(quán)在商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門，其中，商務(wù)部主管中央企業(yè)的境外投資審批和非中央企業(yè)在美國、日本、新加坡等國的境外投資審批，其余的境外投資由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批。

2、不予許可的境外并購。商務(wù)部有權(quán)認(rèn)定不予許可境外并購，通常有如下情形：危害國家主權(quán)、安全和社會公共利益的；違反國家法律法規(guī)和政策的；可能導(dǎo)致中國政府違反所締結(jié)的國際協(xié)定的；涉及我國禁止出口的技術(shù)和貨物的；東道國政局動蕩和存在重大安全問題的；與東道國或地區(qū)的法律法規(guī)或風(fēng)俗相悖的；從事跨國犯罪活動的。

3、許可基本程序。企業(yè)首先應(yīng)向商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門申請，商務(wù)部受理后進(jìn)行法定項目的審查，并征求駐該國使領(lǐng)館商務(wù)參贊意見，核準(zhǔn)后頒發(fā)《境外投資批準(zhǔn)證書》。

4、企業(yè)境外并購的前期報告制度。根據(jù)《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》，企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務(wù)部及省級商務(wù)主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告。國務(wù)院國有資產(chǎn)管理委員會管理的企業(yè)直接向 商務(wù)部和國家外匯管理局報告；其他企業(yè)向地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門報告，并由地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門分別向商務(wù)部和國家外匯管理局轉(zhuǎn)報。

5、企業(yè)境外并購的外匯管理。企業(yè)必須在境外并購審批前向外匯管理部門提交外匯來源證明和所在國的外匯管理政策；然后辦理外匯登記和匯出手續(xù)；同時企業(yè)還應(yīng)該交納匯出外匯數(shù)額5%的利潤保證金；在當(dāng)?shù)貢嬆甓冉K結(jié)后6個月內(nèi)企業(yè)應(yīng)該向外匯管理部門報告其年度會計報告。

文章來源：并購之美

第二篇：公司并購法律實務(wù)

公司并購法律實務(wù)

時下 ,資本運營、資產(chǎn)重組成為新的熱點 ,兼并、收購、合并、并購成為律師業(yè)務(wù)的一個重要板塊。對中國律師而言，更多的是要理解什么是并購，知道并購業(yè)務(wù)在哪里以及如何找到并購業(yè)務(wù)。對企業(yè)來講，就要了解并購的實質(zhì)是什么、為什么要并購。今天小編帶大家走進(jìn)公司并購法律實務(wù)。

重大資產(chǎn)重組有關(guān)問題很有講頭，由于公司有結(jié)構(gòu)，有架構(gòu)，有資產(chǎn)，相當(dāng)于一個小社會。一次重組中包括六大重組，即資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、業(yè)務(wù)重組、財務(wù)重組、機構(gòu)重組以及人員重組。所以并購是多重法律的綜合運用。幾乎民商領(lǐng)域所涉及的法律，從事并購業(yè)務(wù)的律師都得非常熟悉，而且還可以進(jìn)行交叉運用。

并購的實質(zhì)是在市場經(jīng)營中企業(yè)資源配置的最有效手段，是價值鏈的對接。并購在法律上是股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的一種方式。并購有資產(chǎn)并購、股權(quán)并購兩大類，從并購形式上，可以分成善意并購和惡意并購，橫向并購和縱向并購，還有混合并購。

我一開始是當(dāng)訴訟律師。能打好官司，能做好一個訴訟律師，就能做好一個并購律師。因為訴訟是產(chǎn)權(quán)爭議發(fā)展到極致，雙方無法協(xié)商解決的時候到法庭解決，是律師智慧和能力的綜合體現(xiàn)。

訴訟最核心的東西就是合同。在并購過程中，風(fēng)險防范和控制最終是體現(xiàn)在合同上。在起草并購合同每一個條款的時候，都要想一想這一條在法庭上的結(jié)果。

一個資深的并購律師在合同的設(shè)計過程中，就已經(jīng)考慮到未來當(dāng)事人發(fā)生爭議，它是一種什么樣的法律結(jié)果。能做出這種力透紙背的合同的律師才是高手。

律師從事并購業(yè)務(wù)，首先把有關(guān)并購的法律，如公司法、合同法，以及各種商務(wù)經(jīng)營的知識吃透。其次，作為一個好的并購律師，僅僅懂法律是不夠的，還要懂財務(wù)，最起碼對資產(chǎn)負(fù)債表很熟悉。再次還要懂經(jīng)營，能看出企業(yè)的癥結(jié)在哪里。最后，對經(jīng)濟(jì)的走勢和大局得有所了解。

從并購業(yè)務(wù)來講主要就是三個方面:

第一，盡職調(diào)查，包括目標(biāo)公司的結(jié)構(gòu)調(diào)查、主要合同的盡調(diào)、行政許可的盡調(diào)、債務(wù)盡調(diào)、資產(chǎn)盡調(diào)、勞動關(guān)系盡調(diào)、環(huán)保盡調(diào)、知識產(chǎn)權(quán)盡調(diào)、相關(guān)訴訟盡調(diào)等，這是律師的基本功。

盡調(diào)的責(zé)任很大，北京一個律師事務(wù)所就因為盡調(diào)出了問題解散了。盡調(diào)是非常重要的，一定要非常認(rèn)真，親自到位，親眼看見。盡調(diào)怎么做、做到什么程度，做到?jīng)]有紕漏，是需要一點功夫的。北京幾大律師事務(wù)所做盡調(diào)基本都有完整的流程，會細(xì)分到做知識產(chǎn)權(quán)盡調(diào)的就做知識產(chǎn)權(quán)，做勞動關(guān)系盡調(diào)的就做勞動關(guān)系。大的企業(yè)收購非常復(fù)雜，盡調(diào)是很費功夫的事情。

第二，交易合同，主要是交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計和合同的起草。上市公司，特別是跨國的并購，要進(jìn)行交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計，有時候要通過兩層架構(gòu)、三層架構(gòu)、多層架構(gòu)才可以完成利益組合。

一份好的交易合同可以控制交易的風(fēng)險。誰先付錢、付錢以后交割多少，是很復(fù)雜的事情。

交易結(jié)構(gòu)設(shè)計是比較費功夫的事。現(xiàn)在外國企業(yè)特別是外國PE基金來并購中國的一些公司，去香港、紐約或者是倫敦上市，就更復(fù)雜了。涉及原來的股東利益怎么到境外，境外的資金怎么進(jìn)來，進(jìn)來以后怎么實現(xiàn)新的利益組合，怎么體現(xiàn)到上市公司的股權(quán)上，等等。

做交易的時候還要防范在整個合同執(zhí)行過程中對方違約。怎么控制對方的違約。如果是跨國并購一個律師是做不完的，需要幾個律師包括境外的律師，共同研究交易架構(gòu)的設(shè)計。

第三，交割。并購?fù)欠謳状?、分幾年付錢，有的還要通過一些擔(dān)保防范交易中出現(xiàn)的漏洞。國外越來越多的交割是在律師事務(wù)所進(jìn)行。交割這部分也可以收費，叫執(zhí)行見證，就是合同執(zhí)行的見證服務(wù)。

一個專業(yè)律師在并購業(yè)務(wù)中應(yīng)該大有作為。并購是市場經(jīng)濟(jì)資源配置最有效的手段，只要有市場經(jīng)濟(jì)，就會有并購；市場經(jīng)濟(jì)越發(fā)達(dá)，并購就會越來越多。十二五規(guī)劃提出中國企業(yè)要走出去。產(chǎn)業(yè)面臨大轉(zhuǎn)型，要由過去的投資和出口拉動變?yōu)橛上M拉動涉及非常大量的投資和資源重組。要實現(xiàn)這種重組，就要有并購。

作為一個中國律師，未來在這一領(lǐng)域應(yīng)該有非常好的發(fā)展空間。并購是律師職業(yè)規(guī)劃中不得不考慮的方向，因為并購會變得越來越多。

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問：要做好并購律師要看哪些書籍？

答：并購的書我認(rèn)為你就買兩本，一本是中國的，一本是外國的。中國那些并購的書，看十本大概目錄都差不多，找一本比較全面的看一遍。再看一本外國人寫的并購，兩種思維方式基本就都了解了。

問：并購中監(jiān)管賬戶如何管理和防范風(fēng)險？

答：首先，要向銀行和稅務(wù)說明，這是監(jiān)管賬戶，是不開票的；其次，和基本賬戶一定要分開的。如果客戶要求跟銀行簽監(jiān)管協(xié)議，要先跟銀行溝通好。一般交到律所就由律所監(jiān)管了，根據(jù)客戶的協(xié)議，滿足條件就付款，就是根據(jù)客戶的合同做出決定。

其中，主要的風(fēng)險在于合同寫得是否完整。合同雙方約定給付的條件、時間、金額，律師是不能夠承擔(dān)這個責(zé)任的。最好的辦法是說我按指令付款，見指令付款。

問：非常想聽您說一說怎么找并購以及熱點領(lǐng)域在哪里。

答：實際上你現(xiàn)在身邊每一個客戶，都可能是你的并購客戶。任何一個企業(yè)要想快速發(fā)展，就有并購需求。中國現(xiàn)在發(fā)動機技術(shù)落后，如果見了發(fā)動機生產(chǎn)企業(yè)的，說我有一款全世界最新的發(fā)動機，他肯定會馬上說在哪里。我就會說你用我給你當(dāng)法律顧問嗎？所以，了解企業(yè)的需求，從需求入手，就會發(fā)現(xiàn)并購的可能性。還有一些企業(yè)發(fā)展強大了，就要整合它的同行或者上下游。當(dāng)企業(yè)越做越大的時候，就會有融資的需求，把一份股權(quán)賣給別人。企業(yè)發(fā)展不行了，到了破產(chǎn)的邊緣，就會被并購。所以，一個企業(yè)從出生到死亡都有可能產(chǎn)生并購業(yè)務(wù)，任何一個現(xiàn)在身邊的客戶都有可能是并購的客戶。

我舉一個例子，來顯示一下并購業(yè)務(wù)是怎么形成的。有一個客戶準(zhǔn)備成立一家公務(wù)機公司，要買一架美國法院準(zhǔn)備拍賣的飛機，要我?guī)退僮鳌?/p>

我先讓紐約辦公室?guī)兔β?lián)系美國的法院。法院說這架飛機在佛羅里達(dá)，代管的公務(wù)機公司是上市公司，有15架飛機。我從紐約交易所把它所有公司資料下載下來開始研究，覺得這個公司不錯，可能有中國企業(yè)能產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)。

后來我去紐約，見了他們的總裁。我問他是不是需要一些資金，他說是需要錢。我說需要錢干什么？他說我需要錢再買一批飛機，我說你需要多少錢？他說我需要3000萬美元。我問你3000萬美元能給多少股權(quán)，他說了一個比例，我說很好啊。接著我就分析他有多少架飛機，該怎么操作。我向他介紹了中國公司如果與他的公司合作的話可行的幾種模式。談了幾個小時他邀請我去他的公司看看。

第二天，他派了一架飛機接我過去，全體高管出來接。我是一個律師，但他通過跟我的交流，預(yù)感到我可能是他們公司的救星，判斷出我有這個能力。我在那里待了五個小時，看了他所有的流程，管理，軟件，很專業(yè)地跟他談話。他們非常認(rèn)真地對待你，因為他們認(rèn)為你是有價值的。回來以后兩個星期內(nèi)我把資金給他落實了。我后來給他寫了一封信，說你我二人在我華爾街辦公室的會面將改變北美及中國公務(wù)機市場的格局，因為中國通用航空飛機只有907架，其中147架是直升機和飛艇，真正能夠投入運營的不到200架。美國通用飛機有22萬架。兩邊結(jié)合起來，是一個不得了的市場。這就是一個信息有可能變成一個產(chǎn)業(yè)。并購的客戶怎么找？關(guān)鍵是你得有準(zhǔn)備，思維方式要變過來。你身邊每一個客戶都有可能是你的并購客戶，關(guān)鍵看你怎么樣思考。

至于下一步并購的熱點，我告訴你幾乎每一個產(chǎn)業(yè)都存在熱點。中國玩具出口急劇下降，但我有一個客戶通過我們的管道，與日本重建委員會的采購商對接上了，大量出口木屋。所以機會就在你身邊，看你會不會抓，怎么去思考。

中國現(xiàn)在沒有一個行業(yè)不在進(jìn)行重新洗牌，如高端裝備制造業(yè)、能源、礦產(chǎn)資源、醫(yī)藥、零售，等等。所以你要換一個思維思考，不要老想他出了事才可以掙錢，要想如果我是客戶企業(yè)的總裁，就是CEO，我應(yīng)該怎么辦，幫助客戶解決它的需求。能滿足客戶需求的人就有價值。假如能有5個人可以滿足他的需求，你得貶值。但是，如果整個要素控制在你的手里，換一個人就滿足不了客戶需求，你的價值就體現(xiàn)出來了。當(dāng)你可以滿足他的需求，幫助他實現(xiàn)增值的時候，他肯定要給你相應(yīng)的報酬。要律師要在幫助客戶提高商業(yè)價值的過程中實現(xiàn)自身的價值。這是我的理念。

律師喜歡提問題，但更重要的是找到解決問題的辦法。說NO是很容易的，在無數(shù)種NO中找到Y(jié)ES才是高手。每一項交易都有風(fēng)險，關(guān)鍵是把交易的風(fēng)險控制在一個可以把握的范圍之內(nèi)。我從來不敢對客戶說絕對控制風(fēng)險，但必須盡我所能把所有風(fēng)險都考慮到。

問：大誠有沒有首開法律服務(wù)業(yè)上市先河的設(shè)想？如果有的話，會遇到哪些法律問題？ 答：律師事務(wù)所上市在全世界是極為鮮見的，律師事務(wù)所不具備上市的要素。上市是為了融資，律師事務(wù)所是不需要錢的，融資干什么？所以律師事務(wù)所是不會上市的，無論中國還是美國，都沒有律師事務(wù)所上市的法律和制度安排。

問：我這樣的青年律師要成為您這樣的大牌律師，要經(jīng)歷哪些過程？關(guān)鍵的幾步該怎么走？ 答：很多律師夢想一夜暴富，那是不可能的。我36歲才當(dāng)律師，連訴狀都不會寫。接了一個案子，晚上翻開書拼命看。青年律師要想成為大律師，必須像小學(xué)生做作業(yè)一樣，做好手頭每一個案子。每一次開庭，我準(zhǔn)備得都極其充分，結(jié)果95%以上準(zhǔn)備的內(nèi)容用不著。我把開庭可能用上的技巧事先都考慮到了，在庭上要問的問題我都寫完了，答案是什么我都想好了，包括對方他這么答的時候我怎么說，要寫厚厚一沓準(zhǔn)備的筆記。要成為大律師，沒有捷徑，就得慢慢來，律師是靠積累的。一下子掙200萬元，有沒有可能？有可能。但是不能指望這個，要1000元、10000元地掙。只有像小學(xué)生做作業(yè)一樣做好每一個細(xì)節(jié)，培養(yǎng)好的思維習(xí)慣，才可以做大事。青年律師要想成為大律師，必須要有平和的心態(tài)，要耐得住寂寞，要有一個循序漸進(jìn)的過程，這是必須的。

特別聲明 此文章來源于互聯(lián)網(wǎng),版權(quán)屬原作者所有，僅供學(xué)習(xí)、研究使用。

第三篇：公司及資產(chǎn)并購的法律實務(wù)和操作

公司及資產(chǎn)并購：法律實務(wù)和操作攻略

一、公司并購及其主要類型

（一）公司并購的概念

公司并購（M&A），亦稱兼并收購，是指一家或數(shù)家公司重新組合的手段，是公司資產(chǎn)重組的重要形式。??兼并是指兩家或更多的獨立的企業(yè)合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收另一家或更多的公司。收購是指一家公司用現(xiàn)金、股票或債券購買另一家公司的股票或資產(chǎn)以獲得對該公司（目標(biāo)公司）本身或其資產(chǎn)實際控制權(quán)的行為。

并購作為資產(chǎn)重組的重要杠桿，具有以下作用：并購能夠在短時間內(nèi)迅速實現(xiàn)生產(chǎn)集中和經(jīng)營規(guī)?；挥欣跍p少行業(yè)內(nèi)的過度競爭；與新建一個企業(yè)相比，企業(yè)兼并可以減少資本支出；有利于調(diào)整產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，優(yōu)勢互補，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整；通過債務(wù)重組和增加資本金，實現(xiàn)資本的優(yōu)化組合。從經(jīng)濟(jì)意義上講，公司并購行為的目的是為增強企業(yè)競爭能力、擴大規(guī)模經(jīng)營效益、提高企業(yè)經(jīng)營效率；從法律角度看，并購是一種企業(yè)產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的民事法律行為，是不同企業(yè)股東之間利益關(guān)系的整合。

（二）公司并購的主要類型

公司并購可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，其主要類型和并購方式包括：

橫向并購，指生產(chǎn)或銷售相同或相似產(chǎn)品的公司之間的并購。橫向并購有利于迅速擴大市場份額，形成生產(chǎn)的進(jìn)一步集中。

垂直并購，指處于產(chǎn)業(yè)鏈上下游或者具有縱向協(xié)作關(guān)系的公司之間的并購。垂直并購的優(yōu)點除了擴大生產(chǎn)規(guī)模，節(jié)約共同費用的基本特性外，主要是可以使生產(chǎn)過程各個環(huán)節(jié)密切配合，加速生產(chǎn)流程，縮短生產(chǎn)周期，節(jié)約資源和能源。

復(fù)合并購，指同一行業(yè)橫向并購與垂直型并購相結(jié)合的公司并購，或不同行業(yè)的公司之間的并購。復(fù)合并購是公司發(fā)展戰(zhàn)略和多元化經(jīng)營戰(zhàn)略組合，有利于實現(xiàn)經(jīng)營的多元化。

現(xiàn)金收購，指以現(xiàn)金作為并購目標(biāo)公司的支付方式。

換股收購，指收購公司直接向目標(biāo)公司的股東發(fā)行股票，以換取目標(biāo)公司的股票或資產(chǎn)。換股收購的結(jié)果是收購方取得了目標(biāo)公司的大部分或者全部股票/資產(chǎn)，從而成了目標(biāo)公司的控股股東，目標(biāo)公司的一些原股東也成了收購方的新股東。這種方式避免了收購所需要的巨大現(xiàn)金壓力，但股票換股比率的確定比較困難，特別是已上市公司的股票價格瞬時變動，確定股票換股價格和比率是一個非常復(fù)雜的過程。

杠桿收購（leveraged ???buyout），又稱舉債收購或融資收購，是指收購方以目標(biāo)公司資產(chǎn)及未來收益作抵押進(jìn)行融資或者通過其它方式大規(guī)模融資借款對目標(biāo)公司進(jìn)行收購。

承擔(dān)債務(wù)式兼并，這是面臨破產(chǎn)企業(yè)得以債務(wù)重組的一種兼并方式。在被兼并企業(yè)資不抵債時，兼并企業(yè)并不需要用資金，而只是承擔(dān)企業(yè)債務(wù)即可。被兼并企業(yè)債務(wù)根據(jù)國家有關(guān)政策和債權(quán)人的同意，可以停息、免息，有的可以用國家呆帳準(zhǔn)備金核銷，同時，償還被兼并企業(yè)債務(wù)可以推遲3～5年等。

協(xié)議收購國家股和法人股，這是我國收購上市公司的主導(dǎo)方式。我國的上市公司股權(quán)被分割成國家股、法人股和社會流通股，一般而言國家股和法人股占公司股權(quán)的大部分，且不能在證券市場上流通，收購方不可能通過收購社會流通股的方式達(dá)到控制上市公司的目的，協(xié)議受讓國家股和法人股可成為上市公司控股股東。

并購重組“包裝上市”，即通過兼并收購、控股若干企業(yè)，并將這些企業(yè)重組，將其部分資產(chǎn)分離，組建一家資產(chǎn)優(yōu)良公司上市。通過該上市公司在證券市場上籌集資金，改善資產(chǎn)狀況，擴充經(jīng)營規(guī)模，提高競爭能力和盈利水平。

買殼上市，即通過收購上市公司(殼公司)，然后增資配股方式籌集資金，再以反向兼并的方式注入收購企業(yè)自身的有關(guān)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)，最終收購公司達(dá)到間接上市的目的。在買殼上市交易中，收購公司并不是看上目標(biāo)公司的有形資產(chǎn)和業(yè)務(wù)發(fā)展前景，而是看上目標(biāo)公司的資本融資渠道。

借殼上市，上市公司的控股股東將自己或相關(guān)企業(yè)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入該上市公司，以達(dá)到借殼上市的目的。

每個并購項目應(yīng)該采取何種方式？這取決于許多現(xiàn)實的因素。因為公司并購是一項復(fù)雜、精細(xì)的技術(shù)工作，并購不僅需要仔細(xì)的經(jīng)濟(jì)考量，還需要履行許多的法律義務(wù)，一次成功的并購一定是在多種專業(yè)人士共同參與下、經(jīng)過審慎決策和精心操作的結(jié)果。

二、公司并購的基本法律要件和規(guī)則

公司并購不僅需要健全的市場體制作為基礎(chǔ)，還需要完善的法律環(huán)境進(jìn)行規(guī)制。雖然目前我國還沒有形成完善的并購法律體系，但已有許多企業(yè)并購的法律規(guī)定散見于眾多的規(guī)范化文件中，這些法規(guī)主要包括：《公司法》 及其配套法規(guī)、《證券法》及其配套法規(guī)、《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行規(guī)定》、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，等等。這些法律法規(guī)雖然立法層次不一，具體規(guī)定還存在某些矛盾之處，但已形成了以《公司法》為“母法”中國公司并購的初步法律框架。下面我們將以公司法為基礎(chǔ)，結(jié)合其他法律規(guī)定，簡要介紹中國公司并購的法律要件。介紹將按照如下順序進(jìn)行：先介紹有限責(zé)任公司并購的基本法律要件，其次股份有限公司（尤其是上市公司）并購的法律要件，然后介紹兩種特殊的并購：涉及國有資產(chǎn)的公司并購和具有涉外因素的公司并購，最后介紹一些可供選擇的公司并購方式和公司并購的一般流程。

（一）有限責(zé)任公司并購的法律要件

《公司法》第七章專門規(guī)定公司合并與分立，這一章節(jié)的規(guī)定與該法中的股份/股票轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定構(gòu)成了中國公司并購的基本法律框架。概括起來，其主要內(nèi)容包括以下規(guī)定：公司并購協(xié)議及其生效條件、公司債務(wù)的通知/公告程序、目標(biāo)公司或合并雙方公司的解散清算程序、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與公司設(shè)立/變更登記程序。

公司并購從本質(zhì)講是企業(yè)產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的民事法律行為，一般而言是建立在合并各方之間的有效契約基礎(chǔ)之上。《公司法》第184條第三款規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議?！豆痉ā返?82條規(guī)定，公司合并或者分立，應(yīng)當(dāng)由公司的股東會作出決議。因此，公司合并應(yīng)該采取書面合同形式，并購合同的生效條件之一是股東會和董事會以書面決議形式同意合并。

合并合同得到合并各方股東會同意后，合并各方還應(yīng)該履行債務(wù)通知義務(wù)。在向債權(quán)人發(fā)出的通知中一般要包含債務(wù)承擔(dān)的方式，而債權(quán)人有權(quán)要求合并各方清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。合并各方不履行債務(wù)通知義務(wù)，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保，公司并購是無法履行的。

公司合并可以采取吸收合并與新設(shè)合并兩種形式。采取吸引合并形式的，被兼并的目標(biāo)公司法人資格消失，因此需要辦理公司注銷解散程序；采取新設(shè)合并形式的，合并各方法人主體地位共同消失，需要辦理合并各方公司的解散和資產(chǎn)清算程序，與此同時，還需要辦理合并以后新成立的公司的設(shè)立程序。

公司合并之后，合并各方還應(yīng)該辦理相關(guān)的法律手續(xù)，比如，產(chǎn)權(quán)過戶轉(zhuǎn)讓手續(xù)，股東身份變更手續(xù)，公司注冊資金增減手續(xù)，公司經(jīng)營范圍變更，等等。另外，公司合并后，應(yīng)重新辦理稅務(wù)登記手續(xù)，合并后的企業(yè)財務(wù)報表應(yīng)獲得稅務(wù)部門的認(rèn)可。

合并是公司并購的方式之一，另一種方式是通過控制目標(biāo)公司股權(quán)從而控制目標(biāo)公司。這種類型的公司并購，其適用的法律規(guī)定是公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資的相關(guān)規(guī)則。采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式并購的，至少需要取得目標(biāo)公司股東批準(zhǔn)和董事會決議，股份轉(zhuǎn)讓后還應(yīng)該辦理股東變更登記；采取新增股份并購的，應(yīng)該辦理注冊資本變更登記和股東變更登記。無論采取上述哪種形式的股權(quán)并購，如果引起法人代表或其它公司登記注冊信息變更的，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)變更手續(xù)。

（二）股份有限公司并購的法律要件

有限責(zé)任公司并購的法律要件一般都適用于股份有限公司并購，通過并購使得公司發(fā)生合并的，都需要股東大會和董事會的決議批準(zhǔn)，都要公告?zhèn)鶆?wù)、通知債權(quán)人，都要進(jìn)行必要的變更登記。但上市股份有限公司的并購還涉及到更多的其它法律管制，并購各方需要履行更多的法律義務(wù)，這些法律義務(wù)主要包括：報批、信息披露、要約收購，等等。上市股份有限公司的并購一般采取股權(quán)收購與資產(chǎn)收購兩種方式進(jìn)行，不同的并購形式有不同的法律要求。下文討論上市公司并購的一般規(guī)則。

1、資產(chǎn)收購

資產(chǎn)收購指收購公司購買目標(biāo)公司的全部或者主要資產(chǎn)。收購方一般要承擔(dān)目標(biāo)公司的原有債權(quán)債務(wù)及法律風(fēng)險。資產(chǎn)收購所需要的行政審批相對較少，但資產(chǎn)過戶交割手續(xù)、稅務(wù)處置較為復(fù)雜。

資產(chǎn)收購可以分為重大資產(chǎn)收購與非重大資產(chǎn)收購。上市公司重大資產(chǎn)收購是指購買、出售、置換入公司資產(chǎn)凈額、資產(chǎn)總額或主營業(yè)務(wù)占上市公司凈資產(chǎn)、總資產(chǎn)或主營業(yè)收入的50%以上的交易。重大資產(chǎn)收購需要董事會、股東大會審批，股東大會的決議文本應(yīng)該報中國證監(jiān)會及上市公司所在地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)審核，同時向證交所報告，并公告產(chǎn)權(quán)變動信息。資產(chǎn)收購超過70%的，還需要證監(jiān)會股票發(fā)行審核委員會審核。非重大資產(chǎn)收購不需要證監(jiān)會的審批，一般只需要董事會和股東大會的審批。

2、股權(quán)收購

上市公司的并購?fù)ǔ？砂垂蓹?quán)收購的方式進(jìn)行。按中國法律規(guī)定，股權(quán)收購至少要遵循如下幾個基本規(guī)則：

1）股票交易必須在依法設(shè)立的證券交易所內(nèi)進(jìn)行；

2）發(fā)起人持有的本公司股票，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，??公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股票，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

3）通過證券交易所的證券交易，投資者購買一個上市公司已發(fā)行的股票的百分之五之后，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股票的百分之五后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

4）除了外國和香港、澳門、臺灣地區(qū)的個人持有的公司發(fā)行的人民幣特種股（B股）和在境外發(fā)行的股票外，任何個人不得持有一個上市公司千分之五以上的發(fā)行在外的普通股。

股權(quán)并購又可以通過購買已發(fā)行股票與發(fā)行新股兩種方式進(jìn)行，前者是通過收購目標(biāo)公司現(xiàn)有股權(quán)的方式獲得對目標(biāo)公司的控制，后者是通過擴大目標(biāo)公司總資本，并使得收購公司獲得目標(biāo)公司的控股地位，從而獲得對目標(biāo)公司的控制。

3、通過發(fā)行新股方式進(jìn)行公司并購

通過發(fā)行新股方式進(jìn)行公司并購的，一般采取目標(biāo)公司向收購公司定向增發(fā)新股的方式進(jìn)行。為此目標(biāo)公司必須符合以下發(fā)行新股條件：前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔一年以上；公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；公司在最近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率。發(fā)售新股要經(jīng)過如下的程序；股東大會就新股種類及數(shù)額、新股發(fā)行價格、新股發(fā)行的起止日期、向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額等事項作出決議；證券承銷商與公司董事會就新股發(fā)行方案達(dá)成一致后，向證監(jiān)會推薦；董事會向證監(jiān)會或省級政府申請批準(zhǔn)；發(fā)行新股的申請獲得批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告招股說明書；公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機關(guān)辦理變更登記，并公告。

4、通過購買已發(fā)行股票方式進(jìn)行公司并購

通過購買已發(fā)行股票方式進(jìn)行公司并購的，自取得目標(biāo)公司的控制權(quán)之日起,收購人六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持有的被收購的上市公司的股票。通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并，被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。收購上市公司的行為結(jié)束后，收購人應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告。

5、協(xié)議收購與要約收購上市公司

定向收購上市公司一般采取協(xié)議收購方式，收購人應(yīng)當(dāng)在達(dá)成收購協(xié)議的次日向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)，抄送證券交易所，并對上市公司收購報告書做出摘要提示性公告。?中國證監(jiān)會在收到上市公司收購報告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報告書，履行收購協(xié)議。

要約收購僅適用于對上市公司公眾股的收購。在收購人持有、控制一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百分之三十時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生的次日向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司，并做出公告。未按照規(guī)定履行報告、公告義務(wù)的，收購人不得再增持股份或者增加控制。在持有、控制一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百分之三十之后，收購人再增持股份或者增加控制的，應(yīng)當(dāng)以要約收購方式向該公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約——除非收購人的豁免申請被證監(jiān)會同意。要約期限為30-60日，要約不得撤回，經(jīng)過證監(jiān)會的審批后，可以更改。?收購人在其收購要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購公司的股票。

收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易。收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之九十以上的，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購-——是否出售其持有的股票的選擇權(quán)歸于仍然持有該公司股票的小股東，只要這些小股東行使選擇權(quán)，持有該公司90%以上股票的大股東就有義務(wù)按照要約收購的條件收購。無論《證券法》還是《上市公司收購管理辦法》都沒有規(guī)定小股東行使選擇權(quán)的期限，但是，按照一般的商業(yè)原則，小股東的選擇權(quán)的行使期間不可能是無限的，如果在合理的期限內(nèi)小股東不行使選擇權(quán)，則該權(quán)利可能會喪失。

三、涉及國有資產(chǎn)的公司并購

企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有，由國務(wù)院和地方人民政府分別代表國家履行出資人職責(zé)。綜合《公司法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《股份有限責(zé)任公司國有股權(quán)管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》等相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，涉及國有資產(chǎn)的公司并購可以歸納為以下幾 個環(huán)節(jié)：并購的報批程序、資產(chǎn)評估程序、轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的定價方式、并購合同的形式要件。

并購的報批程序 國有獨資公司的董事會可以針對公司并購事宜作出書面決議，如果引起國有公司喪失控股地位或者公司的合并與分立，必須由其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，其中，重要的國有獨資公司合并、分立應(yīng)該報同級政府批準(zhǔn)。國有獨資公司的重大資產(chǎn)處置，應(yīng)該報其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。國有控股公司、國有參股公司的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，由其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定是否批準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的同級人民政府批準(zhǔn)。國家股轉(zhuǎn)讓數(shù)額較大，涉及絕對控股權(quán)及相對控股權(quán)變動的，須經(jīng)國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)及有關(guān)部門審批。向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓）報國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和商務(wù)部的審批。

資產(chǎn)評估程序出售國有資產(chǎn)都應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)評估，以評估的價格作為并購的基準(zhǔn)價格?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》對國有資產(chǎn)的評估程序、備案程序進(jìn)行了明確規(guī)定。

轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的定價方式國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及定價方式有形式要求，即必須在正式的產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌進(jìn)行。即要求國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓必須通過公開的方式征集受讓方。當(dāng)征集的受讓方為兩個以上時，應(yīng)該通過拍賣、招投標(biāo)方式定價，當(dāng)征集只產(chǎn)生一個受讓方的情況下，采用協(xié)議方式定價。國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價格一般不能低于評估價格的90%，當(dāng)轉(zhuǎn)讓價格低于評估價格的90%時，應(yīng)獲得其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或其同級政府的批準(zhǔn)后方可繼續(xù)進(jìn)行。

并購合同的強制條件

轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)在簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中明確轉(zhuǎn)讓方與受讓方協(xié)商同意的企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對目標(biāo)公司職工的優(yōu)先安置方案等等。

四、涉外因素的公司并購

公司并購中的涉外因素包括：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)和境內(nèi)企業(yè)境外并購。

（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)必須符合中國的產(chǎn)業(yè)政策。根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，指通過并購使境內(nèi)公司（內(nèi)資企業(yè)）變更為外商投資企業(yè)，包括外商投資企業(yè)（中國法人）并購內(nèi)資企業(yè)。所以，并購當(dāng)事人中的外國法人、外國自然人、外商投資企業(yè)都屬于外國投資者。根據(jù)中國的產(chǎn)業(yè)政策，在某些行業(yè)，外國投資者直接或間接持有并購目標(biāo)公司的股份比例受到限制。《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》規(guī)定，在有些產(chǎn)業(yè)，外商投資公司“限于合資、合作”、有些產(chǎn)業(yè)必須“中方控股”或者“中方相對控股” ；不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位?！蛾P(guān)于外商投資企業(yè)分立于合并的規(guī)定》 第19條規(guī)定，與公司合并的中國內(nèi)資企業(yè)已經(jīng)投資設(shè)立的企業(yè)，成為合并后公司所持股的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合中國利用外資的產(chǎn)業(yè)政策要求和《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》，合并后的公司不得在禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)中持有股權(quán)。

2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)需要行政審批。根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。外商投資項目按照項目性質(zhì)分別由發(fā)展計劃部門和經(jīng)貿(mào)部門審批、備案。外商投資企業(yè)的合同、章程由外經(jīng)貿(mào)部門審批、備案。其中，限制類項目由國務(wù)院發(fā)展計劃部門和經(jīng)貿(mào)部門審批，鼓勵和允許類項目由省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府的相應(yīng)主管部門審批，同時報上級主管部門和行業(yè)主管部門備案，項目的審批權(quán)不得下放。投資額特別巨大的項目，一般還需要中央有關(guān)部門的批準(zhǔn)。

3、禁止行業(yè)壟斷?！蛾P(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》和《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》都有反對行業(yè)壟斷的規(guī)定。這些法規(guī)授權(quán)商務(wù)部、國家工商行政管理總局調(diào)查并購過程中的壟斷問題，并有權(quán)依據(jù)調(diào)查結(jié)果決定是否批準(zhǔn)并購方案。境內(nèi)企業(yè)、相關(guān)政府職能部門、行業(yè)協(xié)會也可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請進(jìn)行壟斷調(diào)查。反壟斷調(diào)查的主要項目包括：并購當(dāng)事人的資產(chǎn)規(guī)模、市場占有率、并購涉及到的關(guān)聯(lián)行業(yè)數(shù)量等。同時，還對并購當(dāng)事人進(jìn)行了擴大解釋，并購當(dāng)事人包括外國投資者及其關(guān)聯(lián)企業(yè)。

（二）、境內(nèi)企業(yè)境外并購

近年來，越來越多的中國企業(yè)開始向境外市場擴張，境內(nèi)企業(yè)海外并購存在如下規(guī)制。

1、境內(nèi)企業(yè)從事境外并購活動需要商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門的審批。根據(jù)《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》規(guī)定，境外投資包括我國企業(yè)通過新設(shè)（獨資、合資、合作等）、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)或管理權(quán)等權(quán)益。境外投資開辦企業(yè)需要審批，除了金融企業(yè)以外，境內(nèi)企業(yè)境外投資的審批權(quán)在商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門，其中，商務(wù)部主管中央企業(yè)的境外投資審批和非中央企業(yè)在美國、日本、新加坡等國的境外投資審批，其余的境外投資由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批。

2、不予許可的境外并購。商務(wù)部有權(quán)認(rèn)定不予許可境外并購，通常有如下情形：危害國家主權(quán)、安全和社會公共利益的；違反國家法律法規(guī)和政策的；可能導(dǎo)致中國政府違反所締結(jié)的國際協(xié)定的；涉及我國禁止出口的技術(shù)和貨物的；東道國政局動蕩和存在重大安全問題的；與東道國或地區(qū)的法律法規(guī)或風(fēng)俗相悖的；從事跨國犯罪活動的。

3、許可基本程序。企業(yè)首先應(yīng)向商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門申請，商務(wù)部受理后進(jìn)行法定項目的審查，并征求駐該國使領(lǐng)館商務(wù)參贊意見，核準(zhǔn)后頒發(fā)《境外投資批準(zhǔn)證書》。

4、企業(yè)境外并購的前期報告制度。根據(jù)《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》，企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務(wù)部及省級商務(wù)主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告。國務(wù)院國有資產(chǎn)管理委員會管理的企業(yè)直接向商務(wù)部和國家外匯管理局報告；其他企業(yè)向地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門報告，并由地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門分別向商務(wù)部和國家外匯管理局轉(zhuǎn)報。

5、企業(yè)境外并購的外匯管理。企業(yè)必須在境外并購審批前向外匯管理部門提交外匯來源證明和所在國的外匯管理政策；然后辦理外匯登記和匯出手續(xù)；同時企業(yè)還應(yīng)該交納匯出外匯數(shù)額5%的利潤保證金；在當(dāng)?shù)貢嫿K結(jié)后6個月內(nèi)企業(yè)應(yīng)該向外匯管理部門報告其會計報告。

五、公司并購的操作流程和攻略

完整的公司并購過程應(yīng)該包括三大階段：并購準(zhǔn)備階段、并購實施階段、并購整合階段，其一般操作流程如下圖所示：

（一）并購的準(zhǔn)備階段

在并購的準(zhǔn)備階段，并購公司確立并購攻略后，應(yīng)該盡快組成并購班子。一般而言，并購班子包括兩方面人員：并購公司內(nèi)部人員和聘請的專業(yè)人員，其中至少要包括律師、會計師和來自于投資銀行的財務(wù)顧問，如果并購涉及到較為復(fù)雜的技術(shù)問題，還應(yīng)該聘請技術(shù)顧問。

并購的準(zhǔn)備階段，對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查顯得非常重要。盡職調(diào)查的事項可以分為兩大類：并購的外部法律環(huán)境和目標(biāo)公司的基本情況。

并購的外部法律環(huán)境

盡職調(diào)查首先必須保證并購的合法性。直接規(guī)定并購的法規(guī)散見于多種法律文件之中，因此，并購律師不僅要熟悉公司法、證券法等一般性的法律，還要熟悉關(guān)于股份有限公司、涉及國有資產(chǎn)、涉外因素的并購特別法規(guī)。（關(guān)于這些法規(guī)的名稱，可以參看本文的注釋）除了直接規(guī)定并購的法規(guī)以外，還應(yīng)該調(diào)查反不正當(dāng)競爭法、貿(mào)易政策、環(huán)境保護(hù)、安全衛(wèi)生、稅務(wù)政策等方面的法規(guī)。調(diào)查時還應(yīng)該特別注意地方政府、部門對企業(yè)的特殊政策。

目標(biāo)公司的基本情況

重大并購交易應(yīng)對目標(biāo)公司進(jìn)行全面、詳細(xì)的盡職調(diào)查。目標(biāo)公司的合法性、組織結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)背景、財務(wù)狀況、人事狀況都屬于必須調(diào)查的基本事項。具體而言，以下事項須重點調(diào)查：

1、目標(biāo)公司的主體資格及獲得的批準(zhǔn)和授權(quán)情況。首先應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司的股東狀況和目標(biāo)公司是否具備合法的參與并購主體資格；其次，目標(biāo)公司是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項目的特定資格；再次，還要審查目標(biāo)公司是否已經(jīng)獲得了本次并購所必需的批準(zhǔn)與授權(quán)（公司制企業(yè)需要董事會或股東大會的批準(zhǔn)，非公司制企業(yè)需要職工大會或上級主管部門的批準(zhǔn)，如果并購一方為外商投資企業(yè)，還必須獲得外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準(zhǔn)）。

2、目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。目標(biāo)企業(yè)的性質(zhì)可能是有限責(zé)任公司、股份有限公司、外商投資企業(yè)、或者合伙制企業(yè)，不同性質(zhì)的目標(biāo)企業(yè)，對于并購方案的設(shè)計有著重要影響。

3、目標(biāo)公司重要的法律文件、重大合同。調(diào)查中尤其要注意：目標(biāo)公司及其所有附屬機構(gòu)、合作方的董事和經(jīng)營管理者名單；與上列單位、人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄、保證書等等。審查合同過程中應(yīng)當(dāng)主要考慮如下因素：合同的有效期限；合同項下公司的責(zé)任和義務(wù)；重要的違約行為；違約責(zé)任；合同的終止條件等等。

4、目標(biāo)公司的資產(chǎn)狀況。包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)狀況，以及產(chǎn)權(quán)證明文件，特別要對大筆應(yīng)收賬款和應(yīng)付賬款進(jìn)行分析。有時在合同簽訂之后還需要進(jìn)一步的調(diào)查工作。調(diào)查結(jié)果有可能影響并購價格或其它全局性的問題。

5、目標(biāo)公司的人力資源狀況。主要包括：目標(biāo)公司的主要管理人員的一般情況；目標(biāo)公司的雇員福利政策；目標(biāo)公司的工會情況；目標(biāo)公司的勞資關(guān)系等等。

6、目標(biāo)公司的法律糾紛以及潛在債務(wù)。

對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查往往是一個困難和耗費時間的過程。并購方案則至少應(yīng)當(dāng)包含以下幾方面的內(nèi)容：準(zhǔn)確評估目標(biāo)公司的價值；確定合適的并購模式和并購交易方式；選擇最優(yōu)的并購財務(wù)方式；籌劃并購議程。

（二）并購的實施階段

并購的實施階段由并購談判、簽訂并購合同、履行并購合同三個環(huán)節(jié)組成。

談判 并購交易的談判的焦點問題是并購的價格和并購條件，包括：并購的總價格、支付方式、支付期限、交易保護(hù)、損害賠償、并購后的人事安排、稅負(fù)等等。雙方通過談判就主要方面取得一致意見后，一般會簽訂一份《并購意向書》（或稱《備忘錄》）?！恫①徱庀驎反笾掳韵聝?nèi)容：并購方式、并購價格、是否需要賣方股東會批準(zhǔn)、賣方希望買方采用的支付方式、是否需要政府的行政許可、并購履行的主要條件，等等。此外，雙方還會在《并購意向書》中約定意向書的效力，可能會包括如下條款：排他協(xié)商條款（未經(jīng)買方同意，賣方不得與第三方再行協(xié)商并購事項）、提供資料及信息條款（買方要求賣方進(jìn)一步提供相關(guān)信息資料，賣方要求買方合理使用其所提供資料）、保密條款（并購的任何一方不得公開與并購事項相關(guān)的信息）、鎖定條款（買方按照約定價格購買目標(biāo)公司的部分股份、資產(chǎn)，以保證目標(biāo)公司繼續(xù)與收購公司談判）、費用分擔(dān)條款（并購成功或者不成功所引起的費用的分擔(dān)方式）、終止條款（意向書失效的條件）。

簽訂并購合同

并購協(xié)議應(yīng)規(guī)定所有并購條件和當(dāng)事人的陳述擔(dān)保。并購協(xié)議的談判是一個漫長的過程，通常是收購方的律師在雙方談判的基礎(chǔ)上拿出一套協(xié)議草案，然后雙方律師在此基礎(chǔ)上經(jīng)過多次磋商、反復(fù)修改，最后才能定稿。并購協(xié)議至少應(yīng)包括以下條款：

1、并購價款和支付方式。

2、陳述與保證條款。陳述與保證條款通常是并購合同中的最長條款，內(nèi)容也極其繁瑣。該條款是約束目標(biāo)公司的條款，也是保障收購方權(quán)利的主要條款。目標(biāo)公司應(yīng)保證有關(guān)的公司文件、會計帳冊、營業(yè)與資產(chǎn)狀況的報表與資料的真實性。

3、并購合同中會規(guī)定的合同生效條件、交割條件和支付條件。并購合同經(jīng)雙方簽字后，可能需要等待政府有關(guān)部門的核準(zhǔn)，或者需要并購雙方履行法律規(guī)定的一系列義務(wù)（如債務(wù)公告、信息披露等等），或者收購方還需要作進(jìn)一步審查后才最后確認(rèn)，所以并購合同不一定馬上發(fā)生預(yù)期的法律效力。并購雙方往往會在合同中約定并購合同的生效條件，當(dāng)所附條件具備時，并購合同對雙方當(dāng)事人發(fā)生法律約束力。為了促成并購合同的生效，在并購合同中往往還需要約定在合同簽訂后、生效前雙方應(yīng)該履行的義務(wù)及其期限，比如，雙方應(yīng)該在約定期限內(nèi)取得一切有權(quán)第三方的同意、授權(quán)、核準(zhǔn)，等等。

4、并購合同的履行條件。履行條件往往與并購對價的支付方式聯(lián)系在一起，雙方一般會約定當(dāng)賣方履行何種義務(wù)后，買方支付多少比例的對價。

5、資產(chǎn)交割后的步驟和程序。

6、違約賠償條款。

7、稅負(fù)、并購費用等其他條款。

履行并購合同

履行并購合同指并購合同雙方依照合同約定完成各自義務(wù)的行為，包括合同生效、產(chǎn)權(quán)交割、尾款支付完畢的。一個較為審慎的并購協(xié)議的履行期間一般分三個階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內(nèi)賣方交割轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或股權(quán)，之后，買方再支付一定比例的對價；一般買方會要求在交割后的一定期限內(nèi)支付最后一筆尾款，尾款支付結(jié)束后，并購合同才算真正履行結(jié)束。

（三）并購整合階段

并購的整合階段主要包括財務(wù)整合、人力資源整合、資產(chǎn)整合、企業(yè)文化整合等方面事務(wù)。其中的主要法律事務(wù)包括：

1、目標(biāo)公司遺留的重大合同處理；

2、目標(biāo)公司正在進(jìn)行的訴訟、仲裁、調(diào)解、談判的處理；

3、目標(biāo)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)整頓（包括目標(biāo)公司董事會議事日程、會議記錄與關(guān)聯(lián)公司的法律關(guān)系協(xié)調(diào)等等）；

4、依法安置目標(biāo)公司原有工作人員。

公司并購是風(fēng)險很高的商業(yè)資產(chǎn)運作行為，操作得當(dāng)可能會極大提升資產(chǎn)質(zhì)量，提高企業(yè)的競爭力，帶來經(jīng)濟(jì)收益，操作不當(dāng)則會使當(dāng)事人陷入泥潭而難以自拔。因此，公司在決定采取并購策略進(jìn)行擴張之前，一定要經(jīng)過審慎的判斷和嚴(yán)密的論證；在并購的操作過程中，一定要仔細(xì)設(shè)計每一個并購階段的操作步驟，將并購交易可能的風(fēng)險降低在最低限度之內(nèi)。

第四篇：公司并購重組的基本流程

一、公司并購基本流程

1、并購決策階段

企業(yè)通過與財務(wù)顧問合作，根據(jù)企業(yè)行業(yè)狀況、自身資產(chǎn)、經(jīng)營狀況和發(fā)展戰(zhàn)略確定自身的定位，形成并購戰(zhàn)略。即進(jìn)行企業(yè)并購需求分析、并購目標(biāo)的特征模式，以及并購方向的選擇與安排。

2、并購目標(biāo)選擇

定性選擇模型：結(jié)合目標(biāo)公司的資產(chǎn)質(zhì)量、規(guī)模和產(chǎn)品品牌、經(jīng)濟(jì)區(qū)位以及與本企業(yè)在市場、地域和生產(chǎn)水平等方面進(jìn)行比較，同時從可獲得的信息渠道對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行可靠性分析，避免陷入并購陷阱。

定量選擇模型：通過對企業(yè)信息數(shù)據(jù)的充分收集整理，利用靜態(tài)分析、ROI分析，以及l(fā)ogit、probit還有BC(二元分類法)最終確定目標(biāo)企業(yè)。

3、并購時機選擇

通過對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行持續(xù)的關(guān)注和信息積累，預(yù)測目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行并購的時機，并利用定性、定量的模型進(jìn)行初步可行性分析，最終確定合適的企業(yè)與合適的時機。

4、并購初期工作

根據(jù)中國企業(yè)資本結(jié)構(gòu)和政治體制的特點，與企業(yè)所在地政府進(jìn)行溝通，獲得支持，這一點對于成功的和低成本的收購非常重要，當(dāng)然如果是民營企業(yè)，政府的影響會小得多。應(yīng)當(dāng)對企業(yè)進(jìn)行深入的審查，包括生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)、稅收、擔(dān)保、訴訟等的調(diào)查研究等。

5、并購實施階段

與目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行談判，確定并購方式、定價模型、并購的支付方式(現(xiàn)金、負(fù)債、資產(chǎn)、股權(quán)等)、法律文件的制作，確定并購后企業(yè)管理層人事安排、原有職工的解決方案等等相關(guān)問題，直至股權(quán)過戶、交付款項，完成交易。

6、并購后的整合

對于企業(yè)而言，僅僅實現(xiàn)對企業(yè)的并購是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，最后對目標(biāo)企業(yè)的資源進(jìn)行成功的整合和充分的調(diào)動，產(chǎn)生預(yù)期的效益。

二、并購整合流程

1、制訂并購計劃 1.1 并購計劃的信息來源

戰(zhàn)略規(guī)劃目標(biāo)

董事會、高管人員提出并購建議；

行業(yè)、市場研究后提出并購機會；

目標(biāo)企業(yè)的要求。

1.2 目標(biāo)企業(yè)搜尋及調(diào)研

選擇的目標(biāo)企業(yè)應(yīng)具備以下條件：

符合戰(zhàn)略規(guī)劃的要求；優(yōu)勢互補的可能性大；投資環(huán)境較好；利用價值較高。

1.3 并購計劃應(yīng)有以下主要內(nèi)容：

并購的理由及主要依據(jù)；并購的區(qū)域、規(guī)模、時間、資金投入（或其它投入）計劃。

2、成立項目小組

公司應(yīng)成立項目小組，明確責(zé)任人。項目小組成員有戰(zhàn)略部、財務(wù)部、技術(shù)人員、法律顧問等組成。

3．可行性分析提出報告

3.1 由戰(zhàn)略部負(fù)責(zé)進(jìn)行可行性分析并提交報告

3.2 可行性分析應(yīng)有如下主要內(nèi)容：

外部環(huán)境分析（經(jīng)營環(huán)境、政策環(huán)境、竟?fàn)幁h(huán)境）

內(nèi)部能力分析 并購雙方的優(yōu)勢與不足；經(jīng)濟(jì)效益分析； 政策法規(guī)方面的分析；目標(biāo)企業(yè)的主管部門及當(dāng)?shù)卣膽B(tài)度分析；風(fēng)險防范及預(yù)測。

3.3 效益分析由財務(wù)人員負(fù)責(zé)進(jìn)行，法律顧問負(fù)責(zé)政策法規(guī)、法律分析，提出建議。

4．總裁對可行性研報告進(jìn)行評審

5．與目標(biāo)企業(yè)草簽合作意向書

5.1雙方談判并草簽合作意向書

5.2 由雙方有關(guān)人員共同成立并購工作組，制定工作計劃，明確責(zé)任人

5.3合作意向書有以下主要內(nèi)容：

合作方式；新公司法人治理結(jié)構(gòu)；

職工安置、社保、薪酬；公司發(fā)展前景目標(biāo)。

6．資產(chǎn)評估及相關(guān)資料收集分析

6.1 資產(chǎn)評估。并購工作組重點參與

6.2 收集及分析目標(biāo)企業(yè)資料。法律顧問制定消除法律障礙及不利因素的法律意見書

7．制訂并購方案與整合方案

由戰(zhàn)略部制訂并購方案和整合方案

7.1并購方案應(yīng)由以下主要內(nèi)容：

并購價格及方式；財務(wù)模擬及效益分析。

7.2整合方案有如下主要內(nèi)容：

業(yè)務(wù)活動整合；組織機構(gòu)整合；管理制度及企業(yè)文化整合；整合實效評估 8．并購談判及簽約

8.1 由法律顧問負(fù)責(zé)起草正式主合同文本。

8.2 并購雙方對主合同文本進(jìn)行談判、磋商，達(dá)成一致后按公司審批權(quán)限批準(zhǔn)

8.3 總裁批準(zhǔn)后，雙方就主合同文本簽約

8.4 將并購的相關(guān)資料及信息傳遞到有關(guān)人員和部門

9．資產(chǎn)交接及接管

9.1 由并購工作組制訂資產(chǎn)交接方案，并進(jìn)行交接

9.2 雙方對主合同下的交接子合同進(jìn)行確定及簽章

9.3 正式接管目標(biāo)企業(yè)，開始運作

9.4 并購總結(jié)及評估

9.5納入核心能力管理

10．主要文本文件

并購計劃

可行性研究報告

并購及整合方案

主合同文件

三、企業(yè)并購操作步驟明細(xì)說明 公司按照每年的的戰(zhàn)略計劃進(jìn)行并購業(yè)務(wù)，在實施公司并購時，一般可按上述操作流程圖操作，在操作細(xì)節(jié)上，可根據(jù)不同類型變更操作步驟?，F(xiàn)將有關(guān)并購細(xì)節(jié)及步驟說明如下：

1、收集信息制訂并購計劃

① 戰(zhàn)略部或公關(guān)部收集并購計劃的信息來源包括：

公司戰(zhàn)略規(guī)劃目標(biāo)及明細(xì)；

董事會、高管人員提出并購建議及會議紀(jì)要；

不同的行業(yè)、市場研究后提出并購機會；

對目標(biāo)企業(yè)的具體要求。

② 情報部門對目標(biāo)企業(yè)搜尋及調(diào)研選擇的目標(biāo)企業(yè)應(yīng)具備以下條件：

符合公司戰(zhàn)略規(guī)劃的整體要求；

資源優(yōu)勢互補的可能性大；

投資運菅環(huán)境較好；

并購企業(yè)的人員、技術(shù)價值高；

潛要或利用價值較高。

③ 并購計劃應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：

并購的理由分析及主要依據(jù)附件；

并購的區(qū)域選擇、規(guī)模效益、時間安排、人員配套及資金投入等情況。

2、組建并購項目小組

公司成立并購項目小組，明確責(zé)任人權(quán)限及責(zé)任，項目小組成員應(yīng)包括：公關(guān)部、戰(zhàn)略部、內(nèi)審部、財務(wù)部、技術(shù)人員、法律顧問等組成，合并辦公，資源互補。

3、提出項目并購可行性分析報告

① 由戰(zhàn)略部負(fù)責(zé)進(jìn)行可行性分析并提交報告。

② 可行性分析應(yīng)有如下主要內(nèi)容：

外部環(huán)境分析包括：

經(jīng)營環(huán)境、政策環(huán)境、竟?fàn)幁h(huán)境。

內(nèi)部能力分析包括：

并購雙方的優(yōu)勢與不足；

經(jīng)濟(jì)效 益分析； 政策法規(guī)方面的分析；

目標(biāo)企業(yè)的主管部門及當(dāng)?shù)卣膽B(tài)度分析；

風(fēng)險防范及預(yù)測。

③ 效益分析由財務(wù)人員負(fù)責(zé)進(jìn)行，法律顧問負(fù)責(zé)政策法規(guī)、法律分析，提出建議。

4、總裁對可行性研報告進(jìn)行評審與批準(zhǔn)（略）

5、與并購企業(yè)簽合作意向書

① 雙方談判并草簽合作意向書。

② 由雙方有關(guān)人員共同成立并購工作組，制定工作計劃，明確責(zé)任人。③ 合作意向書有以下主要內(nèi)容：

合作方式；

新公司法人治理結(jié)構(gòu)；

職工安置、社保、薪酬；

公司發(fā)展前景目標(biāo)。

6、對并購企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)評估及資料收集分析

①資產(chǎn)評估，聯(lián)合會計師事務(wù)所對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行評估，此時并購工作組要重點參與，確保相關(guān)數(shù)據(jù)的真實性與存在性，對往來帳及未達(dá)帳項要認(rèn)真核對與落實。

②收集及分析目標(biāo)企業(yè)資料。有關(guān)人員、帳項、環(huán)境、高層關(guān)系等進(jìn)行查實。法律顧問制定消除法律障礙及不利素的法律意見書。

7、謹(jǐn)慎制定并購方案與整合方案

由戰(zhàn)略部、并購組制訂并購方案和整合方案：

①并購方案應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：

確定并購方式，選擇有利于公司的并購方式；

確定并購價格及支付方式；

核實財務(wù)模擬及效益分析。

②整合方案有如下主要內(nèi)容：

資金資源的整合；

業(yè)務(wù)活動整合；

組織機構(gòu)整合； 管理制度及企業(yè)文化整合；

整合實效評估。

8、并購談判及簽約

① 由公司法律顧問或律師負(fù)責(zé)起草正式主合同文本。

② 公司與并購雙方對主合同文本進(jìn)行談判、磋商，達(dá)成一致后按公司審批權(quán)限批準(zhǔn)。

③ 經(jīng)總裁批準(zhǔn)后，雙方就主合同文本簽約。

④ 將并購的相關(guān)資料及信息傳遞到有關(guān)人員和部門。

9、并購公司的資產(chǎn)交接

① 由并購工作組制訂各項資源的明細(xì)交接方案及交接人員。

② 公司人員與并購方進(jìn)行各項資源的交接。

③ 雙方對主合同下的交接子合同進(jìn)行確定及簽章。

10、并購公司的接管與運菅

①正式接管目標(biāo)企業(yè)，籌建管理層，安排工作層，盡快開始公司生產(chǎn)運作。

②并購工作組對并購總結(jié)及評估。

③盡快對并購公司納入核心能力管理，實現(xiàn)對總公司發(fā)展目標(biāo)。

④組建公司的監(jiān)控與管理體系

一般企業(yè)并購的流程雖然通常由：

一、發(fā)出并購意向書；

二、核查資料；

三、談判；

四、并購雙方形成決議，同意并購；

五、簽訂并購合同；

六、完成并購等幾個步驟組成。

1、發(fā)出意向并購書

由并購方向被并購方發(fā)出意向并購書是一個有用但不是法律要求的必須的步驟。發(fā)出并購意向書的意義首先在于將并購意圖通知給被并購方，以了解被并購方對并購的態(tài)度。其次的意義在于意向書中將并購的主要條件已做出說明，使對方一目了然，知道該接受還是不該接受，不接受之處該如何修改，為了下一步的進(jìn)展做出正式鋪墊。第三點的意義在于因為有了意向書，被并購方可以直接將其提交其董事會或股東會討論，做出決議。第四點的意義則在于被并購方能夠使他正確透露給并購方的機密不至將來被外人所知，因為意向書都含有保密條款，要求無論并購成功與否，并購雙方都不能將其所知的有關(guān)情況透露或公布出去。有此四點意義，并購方一般都愿意在并購之初，先發(fā)出意向書，從而形成一種慣例。

意向書的內(nèi)容要簡明扼要，可以比備忘錄長，也可以內(nèi)容廣泛。意向書一般都不具備法律約束力，但其中涉及保密或禁止尋求與第三方再進(jìn)行并購交易（排他性交易）方面的規(guī)定，有時被寫明具有法律效力。一份意向書一般包含以下條款：

1．意向書的買賣標(biāo)的

（1）被購買或出賣的股份或資產(chǎn)；（2）注明任何除外項目（資產(chǎn)或負(fù)債）；（3）不受任何擔(dān)保物權(quán)的約束。2．對價

（1）價格，或可能的價格范圍，或價格基礎(chǔ)；（2）價格的形式，例如現(xiàn)金、股票、債券等；（3）付款期限（包括留存基金的支付期限）。3．時間表（1）交換時間；（2）收購?fù)瓿桑?/p>

（3）（必要時）合同交換與收購?fù)瓿芍g的安排。4．先決條件

（1）適當(dāng)謹(jǐn)慎程序；（2）董事會批準(zhǔn)文件；（3）股東批準(zhǔn)文件；

（4）法律要求的審批（國內(nèi)與海外）；（5）稅款清結(jié)；（6）特別合同和許可。5．擔(dān)保和補償 將要采用的一般方法。6．限制性的保證（1）未完成（收購）；（2）不起訴；（3）保密。7．雇員問題和退休金

（1）與主要行政人員的服務(wù)合同；（2）轉(zhuǎn)讓價格的計算基礎(chǔ)；（3）繼續(xù)雇用。8．排他性交易 涉及的時限。9．公告與保密

未經(jīng)相互同意不得作出公告。10．費用支出 各方費用自負(fù)。11．沒有法律約束力

（排他性交易與保密的規(guī)定有時具有法律的約束力）。

目標(biāo)公司如果屬于國營企業(yè)，其產(chǎn)權(quán)或財產(chǎn)被兼并，都必須首先取得負(fù)責(zé)管理其國有財產(chǎn)的國有資產(chǎn)管理局或國有資產(chǎn)管理辦公室的書面批準(zhǔn)同意。否則，并購不可以進(jìn)行。

2、核查資料（這包括律師盡職調(diào)查的資料）

被并購方同意并購，并購方就需進(jìn)一步對被并購方的情況進(jìn)行核查，以進(jìn)一步確定交易價與其他條件。此時并購方要核查的主要是被并購方的資產(chǎn)，特別是土地權(quán)屬等的合法性與正確數(shù)額、債權(quán)債務(wù)情況、抵押擔(dān)保情況、訴訟情況、稅收情況、雇員情況、章程合同中對公司一旦被并購時其價款、抵押擔(dān)保、與證券相關(guān)的權(quán)利如認(rèn)股權(quán)證等的條件會發(fā)生什么樣的變化等。核查這些情況時，會計師與律師在其中的作用十分重要。由于被并購方同意并購，在進(jìn)行上述內(nèi)容核查時，一般都會得到并并購方的認(rèn)真配合。

被并購方如是國營企業(yè)，則在其同意被并購且取得了必要的批準(zhǔn)同意后，還必須要通過正規(guī)的資產(chǎn)評估機構(gòu)對其資產(chǎn)進(jìn)行評估。不評估不能出售。

集體企業(yè)、私人企業(yè)、外商投資企業(yè)、股份制企業(yè)等則無此要求。

3、談判

并購雙方都同意并購，且被并購方的情況已核查清楚，接下來就是比較復(fù)雜的談判問題。

談判主要涉及并購的形式（是收購股權(quán)，還是資產(chǎn)，還是整個公司），交易價格、支付方式與期限、交接時間與方式、人員的處理、有關(guān)手續(xù)的辦理與配合、整個并購活動進(jìn)程的安排、各方應(yīng)做的工作與義務(wù)等重大問題，是對這些問題的具體細(xì)則化，也是對意向書內(nèi)容的進(jìn)一步具體化。具體后的問題要落實在合同條款中，形成待批準(zhǔn)簽訂的合同文本。

交易價格除國營企業(yè)外，均由并購雙方以市場價格協(xié)商確定，以雙方同意為準(zhǔn)。國營企業(yè)的交易價格則必須基于評估價，在此基礎(chǔ)上確定，以達(dá)到增值或保值的要求。支付方式一般有現(xiàn)金支付，以股票（股份）換股票（股份）或以股票（股份）換資產(chǎn)，或不付一分現(xiàn)金而全盤承擔(dān)并購方的債權(quán)債務(wù)等方式。

支付期限有一次性付清而后接管被并購方，也有先接管被并購方而后分批支付并購款。

4、并購雙方形成決議，同意并購

談判有了結(jié)果且合同文本以擬出，這時依法就需要召開并購雙方董事會，形成決議。決議的主要內(nèi)容包括：①擬進(jìn)行并購公司的名稱；②并購的條款和條件；③關(guān)于因并購引起存續(xù)公司的公司章程的任何更改的聲明；④有關(guān)并購所必須的或合適的其他條款。形成決議后，董事會還應(yīng)將該決議提交股東大會討論，由股東大會予以批準(zhǔn)。在股份公司的情況下，經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上股東同意，可以形成決議。在私人企業(yè)中、外商投資企業(yè)的情況下，該企業(yè)董事會只要滿足其他企業(yè)章程規(guī)定的要求，即可形成決議。在集體企業(yè)的情況下，則由職工代表大會討論通過。

5、簽訂并購合同

企業(yè)通過并購決議，同時也會授權(quán)一名代表代表企業(yè)簽訂并購合同。并購合同簽訂后，雖然交易可能要到約定的將來某個日期完成，但在所簽署的合同生效之后買方即成為目標(biāo)公司所有者，自此準(zhǔn)備接管目標(biāo)公司。

合同生效的要求，除合同本身內(nèi)附一定的生效條件要求必須滿足外，另外，在目標(biāo)公司是私人企業(yè)、股份制企業(yè)的情況下，只要簽署蓋章，就發(fā)生法律效力；在國有小型企業(yè)的情況下，雙方簽署后還需經(jīng)國有小型企業(yè)的上一級人民政府審核批準(zhǔn)后方能生效。在外商投資企業(yè)的情況下，則須經(jīng)原批準(zhǔn)設(shè)立外商投資企業(yè)的機關(guān)批準(zhǔn)后方能生效；在集體企業(yè)的情況下，也須取得原審批機關(guān)的批準(zhǔn)后方能生效。

6、完成并購

并購合同生效后，并購雙方要進(jìn)行交換行為。并購方要向目標(biāo)公司支付所定的并購費（一次或分批付清），目標(biāo)公司需向并購方移交所有的財產(chǎn)、賬表。股份證書和經(jīng)過簽署的將目標(biāo)公司從賣方轉(zhuǎn)到買方的文件將在會議上由目標(biāo)公司的董事會批準(zhǔn)以進(jìn)行登記，并加蓋戳記。公司的法定文件、公司注冊證書、權(quán)利證書、動產(chǎn)的其他相關(guān)的完成文件都應(yīng)轉(zhuǎn)移給買方，任何可能需要的其他文件如債券委托書、公司章程細(xì)則等都應(yīng)提交并予以審核。買方除照單接受目標(biāo)公司的資產(chǎn)外，還要對目標(biāo)公司的董事會和經(jīng)理機構(gòu)進(jìn)行改組，對公司原有職工重新處理。

買方可能還需要向目標(biāo)公司原有的顧客、供應(yīng)商和代理商等發(fā)出正式通知，并在必要時安排合同更新事宜。

此外，買方還需到工商管理部門完成相應(yīng)的變更登記手續(xù)，如更換法人代表登記，變更股東登記等。

至此，整個一個企業(yè)并購行為基本完成。

7、交接和整頓

一、辦理交接等法律手續(xù) 簽訂企業(yè)兼并協(xié)議之后，并購雙方就要依據(jù)協(xié)議中的約定，履行兼并協(xié)議，辦理各種交接手續(xù)，主要包括以產(chǎn)權(quán)交接、財務(wù)交接、管理權(quán)交接、變更登記、發(fā)布公告等事宜。

（一）產(chǎn)權(quán)交接

并購雙方的資產(chǎn)移交，需要在國有資產(chǎn)管理局、銀行等有關(guān)部門的監(jiān)督下，按照協(xié)議辦理移交手續(xù)，經(jīng)過驗收、造冊，雙方簽證后會計據(jù)此入帳。目標(biāo)企業(yè)未了的債券、債務(wù)，按協(xié)議進(jìn)行清理，并據(jù)此調(diào)整帳戶，辦理更換合同債據(jù)等手續(xù)。

（二）財務(wù)交接

財務(wù)交接工作主要在于，并購后雙方財務(wù)會計報表應(yīng)當(dāng)依據(jù)并購后產(chǎn)生的不同的法律后果作出相應(yīng)的調(diào)整。例如：如果并購后一方的主體資格消滅，則應(yīng)當(dāng)對被收購企業(yè)財務(wù)帳冊做妥善的保管，而收購方企業(yè)的財務(wù)帳冊也應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的調(diào)整。

（三）管理權(quán)的移交

管理權(quán)的移交工作是每一個并購案例必須的交接事宜，完全有賴于并購雙方簽訂兼并協(xié)議時候就管理權(quán)的約定。如果并購后，被收購企業(yè)還照常運作，繼續(xù)由原有的管理班子管理，管理權(quán)的移交工作就很簡單，只要對外宣示即可；但是如果并購后要改組被收購企業(yè)原有的管理班子的話，管理權(quán)的移交工作則較為復(fù)雜。這涉及到原來管理人員的去留、新的管理成員的駐入，以及管理權(quán)的分配等諸多問題。

（四）并更登記

這項工作主要存在于并購導(dǎo)致一方主體資格變更的情況：續(xù)存公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變更登記，新設(shè)公司應(yīng)進(jìn)行注冊登記，被解散的公司應(yīng)進(jìn)行解散登記。只有在政府有關(guān)部門進(jìn)行這些登記之后，兼并才正式有效。兼并一經(jīng)登記，因兼并合同而解散的公司的一切資產(chǎn)和債務(wù)，都由續(xù)存公司或新設(shè)公司承擔(dān)。

（五）發(fā)布并購公告

并購雙方應(yīng)當(dāng)將兼并與收購的事實公布社會，可以在公開報刊上刊登，也可由有關(guān)機關(guān)發(fā)布，使社會各方面知道并購事實，并調(diào)整與之相關(guān)的業(yè)務(wù)。

二、兼并后的企業(yè)整頓

（一）盡早展開合并整頓工作

并購?fù)鶗矶喾矫孀兏?，可能涉及企業(yè)結(jié)構(gòu)、企業(yè)文化、企業(yè)組織系統(tǒng)，或者企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略。變革必然會在雙方的雇員尤其是留任的目標(biāo)企業(yè)原有雇員中產(chǎn)生大的震動，相關(guān)人員將急于了解并購的內(nèi)幕。所以，并購交易結(jié)束后，收購方應(yīng)盡快開始就并購后的企業(yè)進(jìn)行整合，安撫為此焦慮不安的各方人士。有關(guān)組織結(jié)構(gòu)、關(guān)鍵職位、報告關(guān)系、下崗、重組及影響職業(yè)的其他方面的決定應(yīng)該在交易簽署后盡快制訂、宣布并執(zhí)行。持續(xù)幾個月的拖延變化、不確定性會增加目標(biāo)公司管理層和員工的憂慮感，可能會影響目標(biāo)企業(yè)的業(yè)務(wù)經(jīng)營。

（二）做好溝通工作 充分的溝通是實現(xiàn)穩(wěn)定過渡的保障，這里的溝通包括收購方企業(yè)內(nèi)部的溝通和與被收購企業(yè)的溝通。

1、與被收購企業(yè)進(jìn)行溝通。同被收購企業(yè)人員包括管理高層、中層或下屬公司管理人員及一般雇員，進(jìn)行及時、定期、充分的溝通，可以掌握被收購企業(yè)的動態(tài)，穩(wěn)定現(xiàn)有業(yè)務(wù)，穩(wěn)定企業(yè)經(jīng)營秩序。溝通方式是多種多樣的，如會議座談、一對一的重點談話等。溝通的目的是使買方公司贏得被收購企業(yè)全體員工的信任和尊重，賦予它們對并購后企業(yè)發(fā)展前途的信心，從而實現(xiàn)平穩(wěn)順利的過渡階段。

2、收購方的內(nèi)部溝通。收購公司內(nèi)部的溝通工作同樣重要。一般來講，出于保密或穩(wěn)定等考慮，收購方談判小組人員較少（主要由高層領(lǐng)導(dǎo)及少數(shù)重要相關(guān)部門主管組成，視需要請外部顧問參與），而收購后的整合工作往往由另外一些人來執(zhí)行。簽訂收購協(xié)議，意味著談判工作的成功和結(jié)束，而收購后整合工作常常被認(rèn)為是執(zhí)行小組的任務(wù)。執(zhí)行階段面臨的工作更加復(fù)雜瑣碎，對被收購企業(yè)的理解與談判階段的理解難免有出入，因為談判階段更多從戰(zhàn)略角度考慮問題，執(zhí)行階段主要面臨的工作更加復(fù)雜瑣碎，對被收購企業(yè)的理解與談判階段的理解難免有出入，因為談判階段更多從戰(zhàn)略角度考慮問題，執(zhí)行階段主要側(cè)重操作和實施；加之兩個階段工作和人員的不連續(xù)性，容易產(chǎn)生誤會甚至矛盾，這些都需要充分的溝通來解決。

3、溝通中的注意事項。一要以誠相待。對于并購雙方的企業(yè)，收購方需要直接表明發(fā)生了什么、將來計劃做什么。

五、企業(yè)兼并收購的基本程序概述如下：

1、被并購企業(yè)的確定。

一般情況下，并購企業(yè)尋找被并購企業(yè)直接進(jìn)行兼并洽談；或通過產(chǎn)權(quán)交易市場或中介機構(gòu)尋找被并購企業(yè)；以及在證券市場上收購企業(yè)；等。

首先，并購企業(yè)確定企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展目標(biāo)，其基本內(nèi)容是，通過對本企業(yè)（集團(tuán)）的組織結(jié)構(gòu)、母子公司關(guān)系、主要業(yè)務(wù)（產(chǎn)品）、財務(wù)管理、會計核算、采購、銷售、儲運、生產(chǎn)等經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)進(jìn)行調(diào)查，確定企業(yè)在未來3-5年及本階段實施企業(yè)擴張、兼并收購的目標(biāo)，包括最終實現(xiàn)的系統(tǒng)功能、經(jīng)濟(jì)社會效益等。

在自己熟悉的企業(yè)中尋找機會，重點抓好優(yōu)質(zhì)目標(biāo)和大型優(yōu)質(zhì)項目。要充分運用項目信息和企業(yè)關(guān)系資源，搜集目標(biāo)資料，進(jìn)行認(rèn)真的分析，主動出擊，通過充分交流發(fā)現(xiàn)目標(biāo)的潛在需要。在發(fā)現(xiàn)并購重組能夠使目標(biāo)企業(yè)的優(yōu)勢得以發(fā)揮，就要嘗試提出并購重組的項目建議書。

企業(yè)并購的建議常以項目建議書的形式提交給企業(yè)決策層。項目建議書必須對項目的經(jīng)營狀況做出符合實際的評價，對目標(biāo)企業(yè)的發(fā)展前景進(jìn)行科學(xué)預(yù)測，充分揭示目標(biāo)展開并購活動的價值所在，并著重在項目建議書展示對該項目財務(wù)分析的內(nèi)容。一旦企業(yè)決策層對該項目基于并購的發(fā)展思路表示認(rèn)同，便可以在進(jìn)一步占有和分析資料的基礎(chǔ)上進(jìn)行下一步工作，或委托投資中介、銀行、產(chǎn)權(quán)交易所開展有關(guān)工作，如簽訂財務(wù)顧問協(xié)議，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，進(jìn)而展開工作。

在尋找目標(biāo)企業(yè)時，了解目標(biāo)企業(yè)的過去、現(xiàn)狀與未來，傾聽企業(yè)內(nèi)外有關(guān)人員（尤其是企業(yè)管理人員）對企業(yè)兼并收購的意見與建議，了解他們對并購項目的需求及期望值，了解他們的困惑和抱怨，根據(jù)經(jīng)驗認(rèn)真分析，做到心中有數(shù)，從而初步確定調(diào)研的重點。其次，根據(jù)調(diào)研重點，有針對性地制定調(diào)研計劃和調(diào)研提綱。確定調(diào)研的策略、調(diào)研的對象、調(diào)研的核心問題等。提綱和計劃的制定直接影響調(diào)研的結(jié)果。如果策略不當(dāng)，則會引起被調(diào)研者的懷疑和不信任，很難獲得真實的資料；如果選擇的調(diào)研對象不恰當(dāng)，則可能獲得的信息會是片面的和表面的；如果調(diào)研核心問題設(shè)置不當(dāng)，則可能沒有重點，調(diào)研工作難以獲得實質(zhì)性的成果。第三，對并購企業(yè)的項目班子進(jìn)行相關(guān)業(yè)務(wù)、財務(wù)培訓(xùn)，可能情況下與被并購企業(yè)進(jìn)行交流或培訓(xùn)，內(nèi)容主要為企業(yè)并購的目的、意義等，企業(yè)并購調(diào)研提綱講解，布置落實調(diào)研計劃，正式啟動系統(tǒng)調(diào)研工作。

并購目標(biāo)可能是企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)，也可能是企業(yè)的部分或全部股權(quán)。調(diào)查和目標(biāo)的選擇是有機統(tǒng)一的。調(diào)查的重點是并購目標(biāo)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，決策層意見，產(chǎn)品、技術(shù)和經(jīng)營情況，市場前景以及并購的內(nèi)外部環(huán)境，包括相關(guān)政策法規(guī)、存在的問題、風(fēng)險及對策等，調(diào)查還應(yīng)對并購目標(biāo)的價值做出初步判斷。事實上，調(diào)查時擔(dān)負(fù)著雙重的任務(wù)。其一是為并購企業(yè)決策層提供真實準(zhǔn)確的并購目標(biāo)信息，其二是為企業(yè)自己是否有能力開展并購活動做出初步判斷。比如，在調(diào)查階段，對目標(biāo)企業(yè)在國內(nèi)外的發(fā)展?fàn)顩r做詳細(xì)調(diào)查，對并購目標(biāo)的經(jīng)營前景做全面分析，并按照謹(jǐn)慎性原則，對購進(jìn)目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)之后的經(jīng)營前景、未來現(xiàn)金流量等進(jìn)行預(yù)測，為并購活動做客觀公正的可行性研究，也為之后的并購融資提供可靠的決策依據(jù)。企業(yè)并購活動的調(diào)查主要圍繞以下幾個方面進(jìn)行：了解目標(biāo)企業(yè)尋求補并購的目的及其財務(wù)狀況，企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營、管理活動的流程；按分管業(yè)務(wù)線進(jìn)行企業(yè)高層管理人員調(diào)研；按職能、分部門就部門職責(zé)、主要業(yè)務(wù)及管理流程、存在問題與解決建議、對并購項目的需求等內(nèi)容，深入調(diào)研，采集信息、傳遞憑據(jù)，繪制企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)、管理業(yè)務(wù)流程圖，掌握第一手資料；整理調(diào)研資料，調(diào)研完成后匯總調(diào)研結(jié)果，并向并購企業(yè)決策者匯報，達(dá)成共識后，初步形成企業(yè)并購的工作目標(biāo)。并購方案設(shè)計、項目建議書、并購項目初步可行性分析是在對調(diào)研結(jié)果做進(jìn)一步整理分析的基礎(chǔ)上，提出目標(biāo)企業(yè)現(xiàn)狀及存在的問題和根源，初步設(shè)計企業(yè)并購方案，形成書面文件。方案主要內(nèi)容包括：目標(biāo)企業(yè)管理及財務(wù)現(xiàn)狀的描述、存在的問題和根源、目標(biāo)企業(yè)對并購的目標(biāo)和需求、并購企業(yè)的戰(zhàn)略目標(biāo)、現(xiàn)狀與戰(zhàn)略目標(biāo)的差距及近期擴張方案、并購方案實施的基本投資預(yù)算、方案的實施計劃、效益分析及風(fēng)險預(yù)測等。并購企業(yè)可以根據(jù)項目進(jìn)展情況，依據(jù)成本效益原則，請外部的專家對方案進(jìn)行評估和論證，也可以企業(yè)內(nèi)部組織論證。如合適的話，還可請目標(biāo)企業(yè)的決策者、管理者進(jìn)行討論，也是比較有效的，因為他們對自己的企業(yè)最了解，對企業(yè)的并購方案也許可以提出比較中肯的意見，他們將來也可能是方案的協(xié)同執(zhí)行者。所要強調(diào)的是在方案的論證之前需要將方案向他們進(jìn)行講解，達(dá)成共識，最終方案通過論證，通過對方案的修改與完善，使項目方案得到企業(yè)認(rèn)可。

2、并購方案（報告）的提交。

明確并購企業(yè)與被并購企業(yè)之后，并購企業(yè)（或各自）擬就并購方案（報告），經(jīng)過有關(guān)部門發(fā)布并購信息，確定并購的目的與意向，告知被并購企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人和合同關(guān)系人。并購方案設(shè)計應(yīng)圍繞降低并購成本、提高并購效率展開，力求維持和增強并購方資產(chǎn)的流動性、盈利性和增值能力。并購及其融資的方案設(shè)計主要包括并購形式的選擇、交易價格的確定、并購資金來源策劃、信息披露、債務(wù)處置、員工安置等內(nèi)容。國內(nèi)發(fā)生的并購活動主要有兩種基本情況，一是以現(xiàn)金購買資產(chǎn)或者以現(xiàn)金以外的其它資產(chǎn)置換目標(biāo)資產(chǎn)，二是以現(xiàn)金或其它資產(chǎn)購買股權(quán)，隨著證券市場的發(fā)展，后者正在成為主流形式。在我國，上市公司的并購大多采用以現(xiàn)金購買非流通股的形式。這是因為現(xiàn)金支付操作難度較小，容易加快并購進(jìn)程，而且非流通股在上市公司的股份中占據(jù)了較大比重，非流通股特別是國有股的出讓需得到國有資產(chǎn)管理部門的同意，現(xiàn)金收購的形式有利于股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得批準(zhǔn)。在以現(xiàn)金方式支付交易價款的形式下，必須針對企業(yè)的實際情況對并購資金的來源進(jìn)行策劃。通常，并購資金可以來源于以下渠道：企業(yè)自有資金、貸款、債券融資、股權(quán)融資等。并購融資財務(wù)工作主要是：向并購企業(yè)決策層介紹申請并購貸款或開展股權(quán)籌資需滿足的條件，確定吸收投資或貸款額和貸款期限，提出貸款擔(dān)保方案，規(guī)劃企業(yè)資本結(jié)構(gòu)及銀行貸款的還款資金來源，起草融資方案及相關(guān)申請文件，進(jìn)行貸款申請及完成相關(guān)審批進(jìn)程等。在確定方案的同時，通常還需提出以下幾個方面的具體思路：債權(quán)債務(wù)的處置、員工安置等社會負(fù)擔(dān)的處置、稅收優(yōu)惠、銀行貸款停息掛帳等政策優(yōu)惠、當(dāng)事各方及相關(guān)部門的承諾、風(fēng)險與控制對策、組織與時間計劃等；涉及上市公司收購時還必須充分考慮收購活動對股票價格的影響，恰當(dāng)安排并購活動的時間進(jìn)程。

3、資產(chǎn)評估。

資產(chǎn)評估的目標(biāo)是建立在明確企業(yè)并購的目的與意向的基礎(chǔ)上。被并購企業(yè)經(jīng)過對其整體資產(chǎn)的評估，形成資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的底價。同時，補并購企業(yè)也要全面地、及時地進(jìn)行本企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)及各種合同關(guān)系的審查與清理，以便確定處理債務(wù)合同的辦法。資產(chǎn)評估一般由資產(chǎn)評估事務(wù)所等中介機構(gòu)完成。并購交易價格的確定是以對并購目標(biāo)的估價為基礎(chǔ)的，交易價格常常左右并購形式的選擇。在并購方申請并購貸款的情況下，交易價格也是確定貸款金額的決定性因素。當(dāng)采取股權(quán)并購形式時，交易價格通常以每股凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)上下浮動。目前不少上市公司發(fā)布了股權(quán)轉(zhuǎn)讓公告，公司的股權(quán)明碼標(biāo)價，每股轉(zhuǎn)讓價格的平均數(shù)基本接近平均每股凈資產(chǎn)金額，有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于每股凈資產(chǎn)的，也有的公司的股權(quán)賣出了高價。由此可見，上市公司股權(quán)的交易價格存在較大的活動空間，企業(yè)應(yīng)該綜合考慮并購雙方的利益得失和并購企業(yè)的支付能力，向并購企業(yè)決策層提出理由充足的價格建議。采取資產(chǎn)并購形式時，目標(biāo)資產(chǎn)的估價有多種方法。我國《國有資產(chǎn)評估管理辦法》規(guī)定，國有資產(chǎn)在兼并、出售、轉(zhuǎn)讓時可以采用收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn)行市價法、清算價格法等評估方法；《關(guān)于企業(yè)兼并收購的暫行辦法》規(guī)定，被兼并方資產(chǎn)的評估作價可以采用重置成本法、市場價值法、收入現(xiàn)值法等。企業(yè)必須通過認(rèn)真比較，選擇有利于并購方的估價方法，提出合理的價格建議。

一般情況下，并購企業(yè)要成立并購項目組，項目組的領(lǐng)導(dǎo)及其成員要由即精通并購業(yè)務(wù)及其財務(wù)業(yè)務(wù)，又熟悉企業(yè)人事、公共關(guān)系等的人員組成。與此同時，要建立和培養(yǎng)一支將來整合企業(yè)的合格隊伍。

實施方案論證時，要確定整個項目實施的投資。其投資即包括并購時的投資，其金額較大，時間集中；又包括將來整合被并購企業(yè)的支出，費用也可能很大。因此，企業(yè)需事先制訂合理的費用預(yù)算，報經(jīng)企業(yè)決策部門批準(zhǔn)后，企業(yè)還需籌集、安排好相應(yīng)的資金。

4、確定成交價格。

并購雙方通過資產(chǎn)評估確定資產(chǎn)整體價值，據(jù)此進(jìn)行平等談判協(xié)商，最后形成成交價格。

5、簽訂并購協(xié)議書。

并購價格一經(jīng)確定，并購程序便進(jìn)入了實質(zhì)階段，雙方協(xié)商達(dá)成一致意見后開始簽訂正式協(xié)議書，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。

在提交并購方案之后，可能并購企業(yè)要求開展與目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行并購談判或邀請產(chǎn)權(quán)交易所等中介機構(gòu)參與并購談判（或者全權(quán)直接代表并購企業(yè)與目標(biāo)企業(yè)談判）。談判的核心問題是并購形式和交易價格。應(yīng)該盡量貫徹并購方案的操作思路，促成并購協(xié)議的簽署，防止因為一些并不重要的細(xì)節(jié)問題致使談判陷于破裂。必要時，應(yīng)根據(jù)談判取得的階段性成果對已有方案進(jìn)行必要的修正，并購雙方充分溝通和協(xié)商，進(jìn)行靈活機智的變通，努力爭取獲得最佳的效果。還可以邀請商業(yè)銀行作為并購財務(wù)顧問，請其在并購?fù)瓿珊蟮膫鶆?wù)安排方面提出主動性的建議，這對交易雙方都有一定的吸引力，有利于并購交易的完成。除了上述工作之外，還需要協(xié)調(diào)政府主管部門的關(guān)系。

6、審批與公證。

協(xié)議簽訂后，經(jīng)雙方法人代表簽字，報國有資產(chǎn)管理部門（國有企業(yè)）、工商局、稅務(wù)局和土地管理局等部門審批，然后申請公證，使協(xié)議具有法律約束力。

7、辦理變更手續(xù)。

企業(yè)并購發(fā)生后，企業(yè)的法人資格發(fā)生了變化。協(xié)議生效后，雙方要向工商等有關(guān)部門申請辦理企業(yè)登記、企業(yè)注銷、房產(chǎn)變更、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓等手續(xù)。

8、產(chǎn)權(quán)交接。

并購雙方的資產(chǎn)移交，須在國有資產(chǎn)管理部門（國有企業(yè)）、銀行等有關(guān)部門的監(jiān)督下，按協(xié)議辦理移交手續(xù)，經(jīng)過驗收、造冊、雙方簽字后，會計據(jù)此入帳。被并購企業(yè)未了的債權(quán)、債務(wù)，按協(xié)議進(jìn)行清理，并據(jù)此調(diào)整帳戶，辦理更換合同、債據(jù)等手續(xù)。

9、發(fā)布并購公告。

把并購事實公諸于社會，使社會各方面知道事實，并調(diào)整與之相關(guān)的業(yè)務(wù)。

第五篇：公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務(wù)

公司并購法律盡職調(diào)查之律師實務(wù)

知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，來源于《孫子·謀攻》中的這句著名論斷是孫子兵法中最光輝的軍事思想。古往今來，這一具有普遍意義的基本規(guī)律現(xiàn)早已被運用到激烈的商業(yè)競爭中來?，F(xiàn)在，企業(yè)之間競爭講究的是對實際情況詳細(xì)、準(zhǔn)確、全面、深入的了解，而后進(jìn)行周密嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆治?，最后作出切合企業(yè)實際情況的戰(zhàn)略和應(yīng)對措施。而律師在服務(wù)商業(yè)活動中，經(jīng)常性的被委托方安排去從事一項“知彼”的工作，這個工作就叫法律盡職調(diào)查。下面本文將著重探討其中比較常見的一種法律盡職調(diào)查，即公司并購中的法律盡職調(diào)查。

按照目前通說，公司并購是指合并（或兼并）與收購的合稱，合并分為吸收合并與新設(shè)合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目標(biāo)公司），目標(biāo)公司不復(fù)存在；新設(shè)合并是指兩家以上公司合并組成一家新公司，原公司不復(fù)存在。收購又分股權(quán)收購和資產(chǎn)收購，是指一家公司收購目標(biāo)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，目標(biāo)公司仍然存在。所以，公司并購中的法律盡職調(diào)查一般指委托方（調(diào)查方）擬進(jìn)行上述并購計劃或交易，委托律師事務(wù)所，聘請律師對有關(guān)方（目標(biāo)公司）的有關(guān)資料、文件、信息等，從法律角度就目標(biāo)公司設(shè)立和存續(xù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、歷史沿革、法人治理、資產(chǎn)狀況、對外投資（投資控股、參股子公司、其他投資）、業(yè)務(wù)經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)、重大合同、關(guān)聯(lián)交易、勞動人事、納稅情況、訴訟、仲裁及行政處罰等方面進(jìn)行分析和判斷，并出具盡職調(diào)查報告的一種活動。

下面筆者就律師從事法律盡職調(diào)查的幾個重點方面歸結(jié)如下：

法律盡職調(diào)查的方法

1、獨立調(diào)查。獨立調(diào)查是指以律師身份向有關(guān)政府部門或單位查詢目標(biāo)公司工商信息及其資產(chǎn)、項目等情況，獨立調(diào)查所獲資料系政府部門提供，可信度較高，可以核查、驗證目標(biāo)公司提供資料的真實性。其一般會涉及下列部門：

（1）向工商行政管理部門查詢目標(biāo)公司設(shè)立、變更、年檢、法人治理結(jié)構(gòu)等相關(guān)工商登記資料；

（2）向房地產(chǎn)管理部門查詢房地產(chǎn)開發(fā)項目、房屋狀況及產(chǎn)權(quán)人信息、房地產(chǎn)他項權(quán)情況、房屋租賃信息等；向土地管理部門查詢土地權(quán)屬情況；向規(guī)劃管理部門查詢建設(shè)用地規(guī)劃、建設(shè)工程規(guī)劃等；向建設(shè)管理部門查詢建筑工程許可情況等；

（3）向車輛、船舶管理部門查詢車輛、船舶信息；

（4）向證券登記有限公司查詢股票名稱、數(shù)量、權(quán)利限制等信息；

（5）從中國人民銀行打印目標(biāo)公司貸款卡信息，查詢目標(biāo)公司銀行貸款、對外擔(dān)保等情況。

現(xiàn)場調(diào)查

（1）進(jìn)駐目標(biāo)公司所在地現(xiàn)場調(diào)查；

（2）通過對目標(biāo)公司董事、高管、職能部門負(fù)責(zé)人等人員訪談，了解目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度和規(guī)章等情況；

（3）就查閱的相關(guān)文件資料中所涉及的問題，及時向負(fù)責(zé)人員提出疑問，并獲得回復(fù)、確認(rèn)；

與其他中介同步開展工作，并與其溝通、探討，進(jìn)一步獲取信息。諸如財務(wù)顧問、審計、評估等專業(yè)中介機構(gòu)及其工作人員。

二、法律盡職調(diào)查的步驟

（1）了解客戶的收購方案、理解收購意圖、領(lǐng)會收購戰(zhàn)略；

（2）結(jié)合收購方案查閱和檢索相關(guān)法律法規(guī)，主要包括對目標(biāo)公司所從事經(jīng)營業(yè)務(wù)所述行業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)；

（3）根據(jù)收購方案確定盡職調(diào)查的對象和范圍；

（4）開具盡職調(diào)查清單；

（5）開展現(xiàn)場調(diào)查；

（6）根據(jù)交易方案、目標(biāo)公司特點確定重點關(guān)注問題；

（7）編寫盡職調(diào)查報告。

三、法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容

1、目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗資證明（報告）；

（2）目標(biāo)企業(yè)登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性；

（3）目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；

（4）目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；

（5）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；

（6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對并購條件是否存在限制性要求。

2、目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；

（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；

（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；

（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：出資方式；出資比例與數(shù)額；是否有虛報注冊資本或虛假出資情況；出資是否被抽逃、挪用；用于出資的有形財產(chǎn)的權(quán)屬；用于出資的有形財產(chǎn)是否經(jīng)評估作價；用于出資的有形財產(chǎn)是否移交及過戶；用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；用于出資的無形資產(chǎn)的類別；用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；用于出資的無形資產(chǎn)評估作價；用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在出資訴訟或仲裁；用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；出資是否履行了法定手續(xù)。

（5）目標(biāo)企業(yè)對外投資情況包括：設(shè)立分公司情況；投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。

（6）目標(biāo)企業(yè)股本變動及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更登記情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。

3、目標(biāo)企業(yè)章程的審查

（1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；

（2）章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機構(gòu)登記備案；

（3）章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容；

（4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù)；

（5）章程內(nèi)容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義；

（6）章程內(nèi)容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董事條款，并評估其意義；

（7）章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評估其意義；

（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評估其意義；

（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計劃等。

4、目標(biāo)企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實際是否相符；

（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實際是否相符；

（3）目標(biāo)企業(yè)主要機械設(shè)備、設(shè)施的相對性及與實際是否相符；

（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；

（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；

（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；

（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險；

（11）目標(biāo)企業(yè)其他財產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；

（12）目標(biāo)企業(yè)財產(chǎn)保險情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報告；

（14）目標(biāo)企業(yè)財務(wù)會計報表、資產(chǎn)評估報告。

5、目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；

（2）目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更；

（3）目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款；

（4）目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對并購會產(chǎn)生何種影響；

（5）目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實現(xiàn)債權(quán)的障礙；

（7）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；

（8）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其是否有特別限制；

（10）目標(biāo)企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、逾期利息及罰金情況；

（11）目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；

（12）目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手續(xù)；

（13）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟或仲裁；

（15）目標(biāo)企業(yè)及分支機構(gòu)、子公司財產(chǎn)保險情況（包括保險人、險種、保額、有效期、保險范圍、理賠額）、正在進(jìn)行及可能的保險索賠或爭議。

6、目標(biāo)企業(yè)爭議與解決情況的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)是否有正在進(jìn)行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果；

（3）目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有因為環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而受到相應(yīng)行政處罰、執(zhí)行情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而正接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進(jìn)展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果；

（6）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而被進(jìn)行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；

（7）目標(biāo)企業(yè)正在進(jìn)行的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）情況，有關(guān)文件，已作出的有強制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；

（8）目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止進(jìn)一步行動的情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不正當(dāng)競爭和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7、目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查

（1）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；

（2）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé)人情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機構(gòu)運行及負(fù)責(zé)人情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會職能的機構(gòu)、具體情況及經(jīng)營運行和財產(chǎn)狀況；

（5）目標(biāo)企業(yè)近三年來主要（重大）決策在程序上和實體上的有效性及相關(guān)文件；

（6）目標(biāo)企業(yè)股東大會（職代會）、董事會（經(jīng)理辦公會）、監(jiān)事會及其規(guī)范運作情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)的獨立性；

（9）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動；

（10）目標(biāo)企業(yè)附屬機構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機構(gòu)情況。

8、目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況

（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；

（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；

（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)的三險一金是否按時足額繳納；

（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費是否按時足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險金，是否有最低生活保障制度；

（6）目標(biāo)企業(yè)事實勞動關(guān)系及交叉勞動關(guān)系情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動關(guān)系的情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；

（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；

（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；

（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵計劃情況、職工福利制度計劃安排；

（12）目標(biāo)企業(yè)職代會（工會）建立及運作情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護(hù)、勞動保險制度建立及執(zhí)行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；

（15）目標(biāo)企業(yè)勞動法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。

9、目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

（1）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；

（5）股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10、目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎

（1）目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對技術(shù)的依賴程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；

（3）目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)性質(zhì)、來源、使用條件、期限；

（4）目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)目前實行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級別及質(zhì)量控制與檢驗系統(tǒng)；

（7）目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎項、級別、類別等情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護(hù)、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn)略與評價、銷售方式。

11、目標(biāo)企業(yè)稅費征、減、免等優(yōu)惠情況

（1）目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機關(guān)及驗證情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率；

（3）目標(biāo)企業(yè)各納稅申報表及完稅證明；

（4）目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)財政補賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)社會保障金交納情況。

12、目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況

（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；

（2）目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；

（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制、管制；

（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。

四、律師從事法律盡職調(diào)查需要注意的問題

1、律師應(yīng)謹(jǐn)言慎行，恪守保密義務(wù)，與目標(biāo)公司進(jìn)行良好溝通

由于并購活動中目標(biāo)公司作為被收購一方，心理較為“脆弱”，通常心存顧慮。所以，律師在現(xiàn)場查證過程中，目標(biāo)公司的“態(tài)度不好”是常態(tài)，但無論如何，盡職調(diào)查律師必須保持良好、平和的心態(tài)，排除干擾，專注于調(diào)查，努力與目標(biāo)公司維持良好的互動關(guān)系。另外，因并購活動本身具有極高的敏感性，為避免人心浮動，有的目標(biāo)公司除最高決策層外，其他人對并購交易并不知情，盡職調(diào)查律師在現(xiàn)場查證過程中，即須三緘其口，守口如瓶。對調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，盡職調(diào)查律師不能妄加評論，恣意指摘，以免造成不必要的負(fù)面影響。

2、隨機應(yīng)變，適時調(diào)整盡職調(diào)查策略

盡職調(diào)查過程中，一個常見而棘手的問題就是目標(biāo)公司無意或有意未提供盡職調(diào)查所需的全部資料。而律師有時向公司登記機關(guān)等部門調(diào)查目標(biāo)公司資料也并非一帆風(fēng)順。比如工商行政部門，雖然《公司法》規(guī)定“公眾可以向公司登記機關(guān)申請查詢公司登記事項，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)”，但各地公司登記機關(guān)的做法仍是五花八門，松緊尺度不一。此外，去不動產(chǎn)登記機構(gòu)、人民銀行等部門調(diào)查資料，則面臨更大的障礙。所以，遇到這些情況，律師應(yīng)當(dāng)及時調(diào)整策略，只能依賴目標(biāo)公司就其財務(wù)、業(yè)務(wù)等所作的“聲明和擔(dān)?！?。

3、認(rèn)真撰寫每日簡報及詳盡的盡職調(diào)查報告

如前所述，盡職調(diào)查目的就是要“知彼”，就盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，一則要及時披露，二則要提出相應(yīng)的解決之策。盡職調(diào)查期間，律師應(yīng)養(yǎng)成從堆積如山的資料中，翻閱、審查資料，摘抄要點，將當(dāng)天調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題及時匯總、歸納、分析、研判，形成簡明扼要的日報，這樣既能點明發(fā)現(xiàn)的問題、蘊涵的風(fēng)險及其對并購交易的影響，又能盡可能給出消弭風(fēng)險之策。透過每日簡報，委托人可及時洞悉目標(biāo)公司存在的問題，評估對并購交易的影響。

4、律師辦理法律盡職調(diào)查，必須清醒意識到其中蘊藉的律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險，必須兢兢業(yè)業(yè)，盡職盡責(zé)，千萬不可掉以輕心。一旦法律盡職調(diào)查未盡職、未充分，給委托人造成損失，律師事務(wù)所往往面臨巨額索賠，其后果不堪設(shè)想。

本文將完，法律盡職調(diào)查是一項系統(tǒng)的、長期的、團(tuán)隊性的工作，其作用是為了全面了解目標(biāo)公司的真實情況，是并購過程中的重要一步，關(guān)系著巨額并購活動的成敗，重要性不言而喻。而律師參與其中，其實務(wù)工作也不僅只是本文所述，如有不周，盡請見諒。

作者簡介

薛

濤

中呂律師事務(wù)所合伙人，副主任；畢業(yè)于西北政法大學(xué)，法學(xué)學(xué)士；主要從事房地產(chǎn)、公司法律事務(wù)及合同相關(guān)法律服務(wù)。