第一篇：刑法意義下“醉酒駕駛”行為定性若干問題研究

刑法意義下“醉酒駕駛”行為定性

若干問題研究

【論文摘要】《刑刑法修正案

（八）》將醉酒駕駛正式列入刑事犯罪范疇，然而關(guān)于“醉酒駕駛”行為入罪的討論并沒有結(jié)束?！白砭岂{駛”行為是否應(yīng)當(dāng)單獨(dú)入罪以及其應(yīng)當(dāng)怎樣入罪等問題仍是需要討論的問題。

【關(guān)鍵詞】醉酒駕駛 行為 定性

一、“醉酒駕駛”行為入罪必要性分析

（一）“醉酒駕駛”行為是否應(yīng)當(dāng)單獨(dú)入罪

盡管《刑法修正案

（八）》已經(jīng)明確規(guī)定“醉酒駕駛”行為構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪，但刑法學(xué)界對于其是否應(yīng)當(dāng)單獨(dú)入罪的爭論并沒有停止。

一部分學(xué)者主張“醉酒駕駛”行為應(yīng)單獨(dú)入罪，主要理由有：第一，我國當(dāng)前危險(xiǎn)駕駛導(dǎo)致重大傷亡的交通事故的機(jī)率非常高，為了從根本上遏制危險(xiǎn)駕駛機(jī)動(dòng)車輛導(dǎo)致重大交通事故的發(fā)生，減少對公共安全的危害；第二，醉酒駕駛屢禁不止顯示了醉酒駕駛違法成本太低，行政處罰不足以遏制醉酒駕駛行為；第三，我國已步入了風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)，刑法應(yīng)該對危險(xiǎn)駕駛這樣的高風(fēng)險(xiǎn)行為提前介入；第四，單獨(dú)設(shè)立危險(xiǎn)駕駛罪，對人民的法益提前予以保護(hù)，復(fù)合國際形勢立法的潮流。⑴

一些學(xué)者則認(rèn)為，“醉酒駕駛”行為不應(yīng)單獨(dú)入罪，主要有：首先，按照當(dāng)前的刑法罪名（如交通肇事罪、以其他危險(xiǎn)方法危害公共安全罪）完全可以對“醉酒駕駛”行為予以定罪處罰，對于較為輕微的酒后駕駛機(jī)動(dòng)車的行為，也完全可以用行政處罰予以規(guī)制；⑵其次，即使當(dāng)前不存在對“醉酒駕駛”行為處罰具有比較有針對性的罪名設(shè)置，仍然可以通過對刑法進(jìn)行必要的解釋來對此類行為進(jìn)行規(guī)制。⑶

筆者贊同對“醉酒駕駛”行為采取高壓態(tài)勢，嚴(yán)厲打擊醉酒駕駛危害公共安全的行為，這是刑法保護(hù)法益的功能所決定的。同時(shí)，“醉駕入刑”的積極性，主要表現(xiàn)為“宣示”其對“醉駕”行為的明確否定，正如刑法理論界指出的，危險(xiǎn)駕駛行為除“飆車”和“醉駕”之外，還包括吸毒后駕駛機(jī)動(dòng)車、無證駕駛機(jī)動(dòng)車等。然而立法者僅選擇前兩種行為作為危險(xiǎn)駕駛罪的行為方式，絕不是因?yàn)橛捎凇帮j車”和“醉駕”具有更大的社會(huì)危險(xiǎn)性關(guān)鍵原因在于：同“飆車”行為一樣，根源于我國獨(dú)特的“酒文化”，⑷醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中更具普遍性，民眾對其深惡痛絕。由此，立法者在刑法對“民憤”給予回應(yīng)，顯示出國家層面對“醉酒駕駛”行為的否定，從而更加“醒目”的對“醉酒駕駛”行為敲響警鐘。

（二）是否一切“醉酒駕駛”行為都應(yīng)當(dāng)入罪

《刑法修正案

（八）》規(guī)定：“在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金?！被诖耍白砭岂{駛”行為成立危險(xiǎn)駕駛罪只需行為人有在醉酒狀態(tài)下駕駛機(jī)動(dòng)車的行為即可。然而，理論界和實(shí)務(wù)界并未達(dá)成一致。比如，最高人民法院副院長張軍指出，對“醉酒駕駛”行為追究刑事責(zé)任不應(yīng)僅從文義上理解《刑法修正案

（八）》的規(guī)定，對這類行 1

為處理應(yīng)當(dāng)慎重。此種表態(tài)引起了輿論的熱議，質(zhì)疑這種表態(tài)有造成司法不公的可能。

根據(jù)刑法通論，犯罪是指具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受懲罰性的行為。據(jù)此，作為犯罪行為，必須具有嚴(yán)重的社會(huì)危險(xiǎn)性，其他適用法律不足以對其進(jìn)行恰當(dāng)?shù)奶幜P。不具有社會(huì)危害性或是社會(huì)危害性不大的行為，即使表面上符合犯罪的形式要件，仍然不能作為犯罪，不能納入刑事處罰的范圍，這是刑法補(bǔ)充性和謙抑性的要求，是保障公民自由的要求，《刑法》“但書”也將這類行為排除在犯罪圈以外?；诖耍白砭岂{駛”行為盡管在法律文本中并未對危害結(jié)果或情節(jié)等有具體要求，仍然不能將一切行為都以危險(xiǎn)駕駛罪論處。認(rèn)定“醉酒駕駛”行為為醉酒駕駛罪仍然要考慮具體案件中的醉駕行為是否確實(shí)具有社會(huì)危害性，詳言之，即該行為是否確實(shí)會(huì)置公共安全于現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。該行為確實(shí)會(huì)造成對公共安全的威脅，且符合危險(xiǎn)駕駛罪的主客觀要件，理所應(yīng)當(dāng)?shù)囊晕ｋU(xiǎn)駕駛罪定罪處刑；倘若行為人的“醉酒駕駛”行為確實(shí)不會(huì)對公共安全造成任何危害，則不應(yīng)對其科以刑罰，比如行為人凌晨時(shí)分在公路上（行為人平時(shí)多日觀察該段路程凌晨時(shí)分幾乎無任何車輛行駛）醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車回家。此外，筆者認(rèn)為對將一部分“醉酒駕駛”行為作非罪化處理并不會(huì)招致司法不公，理由在于：將“醉酒駕駛”行為中的一部分作非罪化處理只是將那些社會(huì)危害性不大或是根本不具有社會(huì)危害性的“醉酒駕駛”行為出罪，即此種出罪是有一定的標(biāo)準(zhǔn)可依，而非人為的任意出罪；并且，這類出罪的標(biāo)準(zhǔn)——“是否確實(shí)會(huì)對公共安全造成威脅”是可以通過具體的案件事實(shí)來反映的，并非不可捉摸。因此，在司法認(rèn)定的過程中，嚴(yán)格把握對“醉酒駕駛”行為認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)是不易導(dǎo)致司法不公的。

二、“醉酒駕駛”行為入罪方式分析

（一）造成危害結(jié)果“醉酒駕駛”行為主觀方面定性分析

要準(zhǔn)確對造成危害結(jié)果“醉酒駕駛”行為進(jìn)行定性，首要的問題是對該行為主觀方面有正確的認(rèn)識和界定。目前刑法理論界就此行為在主觀方面主要存在兩種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為屬于過于自信的過失；二是認(rèn)為行為人的主觀方面是間接故意，認(rèn)為過于自信的過失的成立，需以“根據(jù)”（作出能夠避免危害結(jié)果這一結(jié)論的“依據(jù)”）客觀存在為前提，如確實(shí)有通常能避免結(jié)果發(fā)生的技術(shù)、體力、外在環(huán)境等等。但若該賴以親信的“根據(jù)”不是客觀的，而是行為人臆想的，則這時(shí)行為人的主觀意志因素就不是“輕信能夠避免”，而是“放任”。⑸筆者贊同后一種觀點(diǎn)，認(rèn)為行為人在此種情形下主觀方面應(yīng)為間接故意。不可否認(rèn)，在間接故意的犯罪行為中，行為人對危害結(jié)果的發(fā)生當(dāng)然也不是積極追求的。然而在任何間接故意犯罪的情況下，都是以追求某種目的結(jié)果為前提的，正是這種目的結(jié)果，導(dǎo)致了行為人原先的不希望意志狀態(tài)發(fā)生性質(zhì)上的變化，一旦行為人在這種目的支配下決意實(shí)施預(yù)定行為，于是原有的不希望意志形態(tài)自行消滅，轉(zhuǎn)化為對危害結(jié)果的發(fā)生報(bào)聽之任之的放任意志形態(tài)。⑹現(xiàn)實(shí)生活中，一般人應(yīng)有這種認(rèn)識：酒精的攝入會(huì)降低機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)藛T對機(jī)動(dòng)車的駕駛能力，人在醉酒狀態(tài)下駕駛機(jī)動(dòng)車與在正常狀態(tài)下駕駛機(jī)動(dòng)車是存在明顯的駕駛感覺偏差。在這種認(rèn)識下，行為人仍然在公共交通道路上駕駛機(jī)動(dòng)車，顯然是對造成公共安全遭到損害這一危害結(jié)果的發(fā)生持包容態(tài)度。

（二）造成危害結(jié)果“醉酒駕駛”行為具體罪名認(rèn)定分析

1．造成危害結(jié)果“醉酒駕駛”行為與交通肇事罪

造成危害結(jié)果“醉酒駕駛”行為如果構(gòu)成犯罪，其主觀方面為間接故意，故應(yīng)當(dāng)排除性地認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。因?yàn)楦鶕?jù)理論通說，交通肇事罪是我國刑法中典型的過失犯罪。然而筆者看來不然，交通肇事罪的主觀方面值得進(jìn)一步分析。根據(jù)我國《刑法》規(guī)定，交通肇事罪是指違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的行為，毫無疑問行為人在主觀方面是過失。然而《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定：交通肇事致一人

以上重傷，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪處罰：

（一）酒后、吸食毒品后駕駛機(jī)動(dòng)車輛的；

（二）無駕駛資格駕駛機(jī)動(dòng)車輛的“三）明知是安全裝置不全或者安全機(jī)件失靈的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的；

（四）明知是無牌證或者已報(bào)廢的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的；

（五）嚴(yán)重超載駕駛的；

（六）為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場的。在這幾種危險(xiǎn)駕駛行為下的交通肇事構(gòu)成犯罪的，實(shí)際上在主觀方面應(yīng)當(dāng)定性為間接故意。由此，在這些情形下也是一種間接故意的犯罪。因而在理論界也有關(guān)于“復(fù)合罪過形式”罪名的提法?！雹说P者并不認(rèn)同交通肇事罪是這種“復(fù)合罪過形式”罪名的觀點(diǎn)，因?yàn)閺?fù)合罪過形式是指一個(gè)行為是在多種罪過形式的支配下實(shí)施的。筆者所提出的故意的交通肇事罪的情形下，其實(shí)交通肇事行為仍然是在間接故意的支配下實(shí)施的，并不存在多個(gè)罪過形式。綜上所訴，在醉酒的狀態(tài)下交通肇事的行為只要符合交通肇事罪的構(gòu)成要件，仍然應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪論處，只是這種情形下交通肇事罪的主觀方面和傳統(tǒng)的交通肇事罪有所不同，表現(xiàn)為間接故意。

2．造成危害結(jié)果“醉酒駕駛”行為與以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于醉酒駕車犯罪法律適用問題的意見》（下稱《意見》）規(guī)定：“醉酒駕車，肇事后繼續(xù)駕車沖撞，放任危害后果的發(fā)生，造成重大傷亡，構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全的，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第115條第一款的規(guī)定定罪處罰?！痹撘?guī)定為處理這一類案件提供了統(tǒng)一裁判的依據(jù)，有必要對此作出較為詳盡的分析，從而正確的對造成危害結(jié)果“醉酒駕駛”行為進(jìn)行正確的定性，從而找到在此類行為中交通肇事罪與以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的界限，以做到罪責(zé)性相適應(yīng)。

以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，是指使用與放火、決水、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)等危險(xiǎn)方法相當(dāng)?shù)?，能夠同時(shí)造成特定的或者不特定的多數(shù)人死傷或者公私財(cái)物廣泛破壞的其他危險(xiǎn)方法，危害公共安全的行為。因而，造成危害結(jié)果“醉酒駕駛”行為認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪必須具備的前提的是：醉酒駕駛行為屬于刑法危害公共安全罪語境下的“危險(xiǎn)方法”。只有這種醉酒駕駛行為與放火、決水、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)之間具有相當(dāng)性時(shí)，才存在將其認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的可能。⑻《意見》也強(qiáng)調(diào)醉酒駕車肇事后繼續(xù)駕車沖撞的行為方式，并非一切醉酒駕車肇事都認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。沒有這種任意沖撞的后續(xù)行為還是應(yīng)當(dāng)定性為交通肇事罪，這是罪責(zé)刑相適應(yīng)的必然要求。因而，在處理“醉酒駕駛”造成危害結(jié)果的行為到底定性為交通肇事罪還是以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的問題上，應(yīng)牢牢把握“相當(dāng)性”這一標(biāo)準(zhǔn)。只有這樣，才能對行為可以正確的刑罰，真正做到罪責(zé)刑相適應(yīng)。

【注釋與參考文獻(xiàn)】

⑴周詳：《民生法治觀下“危險(xiǎn)駕駛”刑事立法的風(fēng)險(xiǎn)評估》，《法學(xué)》2011年第2期。

⑵漆昌國：《醉酒駕駛行為的刑法評價(jià)——以孫偉銘案件為視角》，《湖南科技學(xué)院學(xué)報(bào)》2010年第3期。⑶于志剛：《危險(xiǎn)駕駛行為的罪行評價(jià)——以“醉酒駕駛”交通肇事行為為視角》，《法學(xué)》，2009年第9期。⑷此處所說的“酒文化”在筆者看來實(shí)質(zhì)是一種不良的“文化”，是我國“酒文化”中的糟粕。

⑸石經(jīng)海：《醉駕行為定性之我見》，《人民檢察》2010年第6期。

⑹陳興良：《刑法哲學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，2009：

214、215。

⑺肖中華，王海橋：《危險(xiǎn)駕駛犯罪行為的刑法界定》，《法學(xué)論壇》2009年第6期。

⑻梅傳強(qiáng)，胡江：《危險(xiǎn)駕駛行為入罪的分類分析》，《法學(xué)》2009年第9期。

[1]周詳．民生法治觀下“危險(xiǎn)駕駛”刑事立法的風(fēng)險(xiǎn)評估[J]．法學(xué)，2011，（2）．

[2]漆昌國．醉酒駕駛行為的刑法評價(jià)——以孫偉銘案件為視角[J]．湖南科技學(xué)院學(xué)報(bào)，2010，（3）．

[3]于志剛．危險(xiǎn)駕駛行為的罪行評價(jià)——以“醉酒駕駛”交通肇事行為為視角[J]．法學(xué)，2009，（9）．

[4]石經(jīng)海．醉駕行為定性之我見[J]．人民檢察，2010，（6）．

[5]陳興良．刑法哲學(xué)[J]．中國政法大學(xué)出版社，2009：

214、215．

[6]肖中華，王海橋．危險(xiǎn)駕駛犯罪行為的刑法界定[J]．法學(xué)論壇，2009，（6）．

[7]梅傳強(qiáng)，胡江．危險(xiǎn)駕駛行為入罪的分類分析[J]．法學(xué)，2009，（9）．

第二篇：危險(xiǎn)駕駛罪下“超載超速”行為的研究

危險(xiǎn)駕駛罪下“超載超速”行為的研究

一、“雙超”型危險(xiǎn)駕駛罪的立法背景

近年來，因汽車超員超速、危險(xiǎn)化學(xué)品運(yùn)輸、保管不當(dāng)?shù)纫l(fā)的事故屢見不鮮。從事校車或者旅客運(yùn)輸業(yè)務(wù)，由于一般車輛里有大量乘員，一旦發(fā)生事故，涉及大量群眾的生命安全，其危害性很大。而在實(shí)踐中，有的從事校車業(yè)務(wù)或者旅客運(yùn)輸業(yè)務(wù)的人員為了追求時(shí)間成本利潤或者金錢利潤，無視額定的載客數(shù)或者規(guī)定的時(shí)速，一旦不慎，導(dǎo)致的都是觸目驚心的重大交通事故。面對我國因?yàn)檫`反交通法規(guī)而導(dǎo)致嚴(yán)重交通事故頻繁發(fā)生的現(xiàn)狀，加上我國正處在交通安全理念由“安全高效”向“人本主義”的轉(zhuǎn)型期，這就對法律提出了更高的要求，要充分發(fā)揮其維護(hù)社會(huì)秩序的作用1。為了順應(yīng)這一形勢，規(guī)制超載超速行為，保護(hù)人民群眾的生命和財(cái)產(chǎn)安全，我國也逐漸強(qiáng)化了對超載超速行為的立法。

立法者在立法時(shí)之所以將從事校車和客車業(yè)務(wù)的嚴(yán)重超載和超速行為納入刑法規(guī)制的范圍，主要是因其社會(huì)危害性比貨運(yùn)業(yè)務(wù)或者其他業(yè)務(wù)車的超載超速更加嚴(yán)重，若是發(fā)生事故就會(huì)導(dǎo)致大量人員受傷或者死亡的嚴(yán)重后果。其危害性的嚴(yán)重程度已然超出了民事和行政制裁的最大邊界，已實(shí)際侵入到刑法調(diào)控的領(lǐng)域，需用刑罰對其予以制裁才足以實(shí)現(xiàn)刑法保護(hù)法益的根本使命，這也是風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)刑法對重大公共法益提前保護(hù)做出的合理應(yīng)對。因此，將此二類危險(xiǎn)駕駛行為入罪化并不違反刑法的謙抑性原則，相反體現(xiàn)了刑法保障人權(quán)的終極價(jià)值追求，2具有立法的正當(dāng)性，這些類型的行為在司法實(shí)踐中較為常見，且一旦發(fā)生事故，后果十分嚴(yán)重，在其他法律制裁不足以有效遏制這些種類的行為時(shí)，就要選擇動(dòng)用刑罰。

12李凱：《交通犯罪的刑法規(guī)制》，《西南財(cái)經(jīng)大學(xué)》，2013年。郭小亮：《新型危險(xiǎn)駕駛罪的理解與適用》，《江西警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2016年01期。

二、“雙超”型危險(xiǎn)駕駛罪的構(gòu)成要件 1犯罪主體要件

校車、客車超載超速行為責(zé)任往往不僅僅在于機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)耍嗟鼗蛟S在于機(jī)動(dòng)車的所有人或者管理人。如校車駕駛員明知車位不夠，嚴(yán)重超載可能會(huì)發(fā)生事故，危及學(xué)生的人身安全，但是因?yàn)榻?jīng)費(fèi)有限無法配備足夠的校車，學(xué)校管理人默許甚至強(qiáng)令駕駛員超載，在這種情況下，因?yàn)樾＼嚨鸟{駛員通常只是機(jī)動(dòng)車所有人或管理人的雇員，其通常要接受雇主即機(jī)動(dòng)車所有人或管理人的監(jiān)督并且依命令行事，駕駛員往往是怕丟掉工作而鋌而走險(xiǎn)超員超速駕駛3?；诖耍舜涡滦迼l款對機(jī)動(dòng)車所有人和管理人的責(zé)任也特別提出了規(guī)定，這將有利于全面強(qiáng)化學(xué)校和企業(yè)所有人和管理人的安全管理責(zé)任意識和風(fēng)險(xiǎn)意識，有力推動(dòng)校車、旅客運(yùn)輸業(yè)務(wù)主體責(zé)任的落實(shí)和進(jìn)步。

2犯罪客體要件

嚴(yán)重超載超速型危險(xiǎn)駕駛罪在這方面的體現(xiàn)則是良好交通秩序下的道路交通安全，其有可能危及道路上及周圍不特定多數(shù)人的生命、健康或者財(cái)產(chǎn)的安全。因?yàn)樘幱谖ｋU(xiǎn)駕駛狀態(tài)下的車輛，可能隨時(shí)造成安全威脅，而且這種風(fēng)險(xiǎn)是不可控的。劉憲權(quán)教授認(rèn)為，本罪侵犯的客體是公路交通運(yùn)輸安全及行人人身、車輛及其他公共設(shè)施的安全4。

既然，良好交通秩序下的道路交通安全是本罪之客體所在，那么，根本不侵害、不危及道路交通安全的駕駛行為，即使是施行了上述所說的“危險(xiǎn)駕駛”行為，也不構(gòu)成本罪。即如果駕駛?cè)嗽诳諘鐭o人的荒野、沙漠等地肆意飆車或醉駕，都不會(huì)入罪，原因是這種境地的交通安全，無法抽象出來類型化的受到法律保護(hù)，究其根本，此此行為除了有危及自身安全的危險(xiǎn)，絕對不會(huì)產(chǎn)生傷及無辜的危險(xiǎn) 3李玉瓊：《危險(xiǎn)駕駛罪的理解與適用——以<刑法修正案(九)>的相關(guān)修改為視角》，《武漢交通職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)》，2016年6月，第18卷第6期。4 劉憲權(quán)著：《刑法學(xué)（第三版）下冊》，2013年版，第421頁。和實(shí)害，甚至連可能性都劃歸為零5。綜上所述，筆者認(rèn)為該罪侵犯的客體是交通運(yùn)輸安全和國家交通管理制度。

3犯罪主觀要件

人的內(nèi)心活動(dòng)無法為外人所知，刑法對人的內(nèi)心的認(rèn)定只能通過外化的行為。所以，內(nèi)心的排斥不等于行為的排斥。在司法實(shí)踐中，對行為人的心理進(jìn)行認(rèn)定時(shí)要要通過外在的行為來推斷。危險(xiǎn)犯之所以會(huì)受到刑罰就是因?yàn)槠湫袨榈奈ｋU(xiǎn)性，如果行為人放任此類危險(xiǎn)發(fā)生，則行為人就已經(jīng)存在間接故意而無需出現(xiàn)有危害結(jié)果了6。在對行為人主觀方面進(jìn)行分析時(shí)，應(yīng)當(dāng)以法條的規(guī)定為基礎(chǔ)，在符合條文基本含義的前提下再綜合刑法的基本原則和體系的協(xié)調(diào)性7。

4犯罪客觀要件

為了預(yù)防交通事故的發(fā)生，提高對駕駛?cè)藛T的震懾力度，避免滋養(yǎng)司機(jī)的僥幸心理，將此類嚴(yán)重超速超員行為入刑，有利于更好地維護(hù)交通秩序，保證公共安全8。本罪作為一種危險(xiǎn)犯，不要求實(shí)害結(jié)果的發(fā)生，在道路上實(shí)施危險(xiǎn)駕駛行為即可。嚴(yán)重超載超速行為構(gòu)成犯罪還需要具有一定的危害性，存在社會(huì)危害對此類行為在刑事上的立法起絕對的支配作用。

5改善交通運(yùn)營環(huán)境

首先，根本措施是減少運(yùn)輸成本，而不是就超載后果立法。其次，要規(guī)范行政部門管理。部分地方交管部門出于部門經(jīng)濟(jì)利益需要，對超限超載車輛往往是繳納罰款就讓其通行，部分交管執(zhí)法人員甚至私下收受車主錢財(cái)9，收錢之后就對超限超載車輛放行。因此，需要整治當(dāng)前部分公路存在的亂收費(fèi)現(xiàn)象，通過制定合理的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，讓廣大貨運(yùn)車主能夠有利可圖；大力整治部分交管執(zhí)法部門及其工作人員的以罰代管與腐敗行為等。只有多管齊下，減少運(yùn)營成本，實(shí)現(xiàn)交 56 參見馬婧：《危險(xiǎn)駕駛罪的法律解析》，《法治與經(jīng)濟(jì)》2015年總第405期。謝望原：《飆車致人死傷行為如何定性》，《檢察日報(bào)》，2009 年第 3 版。7張慧：《超載、超速型危險(xiǎn)駕駛罪的理論分析與實(shí)踐運(yùn)用》，華東政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2016年4月15日。8參見符晶晶：《危險(xiǎn)駕駛罪問題研究》，安徽大學(xué)碩士學(xué)位論文，2016年5月。9 參見余秋莉：《超限超載入刑的理由與路徑》，《襄陽職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)》，2014年11月第6期。通運(yùn)輸?shù)墓礁偁帲拍苷嬲饬x上實(shí)現(xiàn)刑法保護(hù)公民的人身、財(cái)產(chǎn)安全及社會(huì)公共設(shè)施安全。最后，要加大對“雙超”危害的宣傳力度，營造良好的守法環(huán)境。要提高對駕駛?cè)说鸟{駛技能素質(zhì)培訓(xùn)，除了每年都要對駕駛證進(jìn)行年檢之外，還可以建立半年考核制度，對不符合考核標(biāo)準(zhǔn)的駕駛員，也應(yīng)當(dāng)禁止其從事交通運(yùn)輸業(yè)務(wù)。在制定超載入危險(xiǎn)駕駛罪的同時(shí)，建立“黑名單”制度10，是對駕駛?cè)说牧硪粋€(gè)警示，防止其作出違法犯罪行為，對于降低事故發(fā)生率也是很有幫助的。

參考文獻(xiàn)：

1.李凱：《交通犯罪的刑法規(guī)制》，《西南財(cái)經(jīng)大學(xué)》，2013年。

2.郭小亮：《新型危險(xiǎn)駕駛罪的理解與適用》，《江西警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2016年01期。

3.李玉瓊：《危險(xiǎn)駕駛罪的理解與適用——以<刑法修正案(九)>的相關(guān)修改為視角》，《武漢交通職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)》，2016年6月，第18卷第6期。

4.劉憲權(quán)著：《刑法學(xué)（第三版）下冊》，2013年版，第421頁。

5.參見馬婧：《危險(xiǎn)駕駛罪的法律解析》，《法治與經(jīng)濟(jì)》2015年總第405期。6.謝望原：《飆車致人死傷行為如何定性》，《檢察日報(bào)》，2009 年第 3 版。

7.張慧：《超載、超速型危險(xiǎn)駕駛罪的理論分析與實(shí)踐運(yùn)用》，華東政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2016年4月15日。

8.參見符晶晶：《危險(xiǎn)駕駛罪問題研究》，安徽大學(xué)碩士學(xué)位論文，2016年5月。

9.參見余秋莉：《超限超載入刑的理由與路徑》，《襄陽職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)》，2014年11月第6期。10.參見王盛等：《論刑九（草案）關(guān)于超載入危險(xiǎn)駕駛罪的理性思考》，《法律園地》，2015年。

參見王盛等：《論刑九（草案）關(guān)于超載入危險(xiǎn)駕駛罪的理性思考》，《法律園地》，2015年。

第三篇：計(jì)實(shí)務(wù)中“虛開增值稅發(fā)票”行為的刑法定性

審計(jì)實(shí)務(wù)中“虛開增值稅發(fā)票”行為的刑法定性

虛開增值稅發(fā)票罪是指為了牟取非法經(jīng)濟(jì)利益，故意違反國家發(fā)票管理規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票，給國家造成損失的行為。虛開增值稅發(fā)票是審計(jì)工作中經(jīng)常需要面對、認(rèn)定與處理的違法情形，本文嘗試結(jié)合審計(jì)實(shí)務(wù)對虛開增值稅發(fā)票行為的刑法定性予以闡述。

一、虛開增值稅發(fā)票的主要犯罪手段

虛開增值稅發(fā)票行為可以分為為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開四種違法形式，其主要犯罪手段為：

一是開具“大頭小尾”的增值稅專用發(fā)票。銷貨方開具增值稅發(fā)票時(shí)，在存根聯(lián)、記賬聯(lián)填寫較小數(shù)額，在發(fā)票聯(lián)、抵扣聯(lián)上填寫較大數(shù)額。銷貨方在納稅時(shí)出示記賬聯(lián)，數(shù)額較小，銷項(xiàng)稅額相應(yīng)減少;購貨方以抵扣聯(lián)抵扣進(jìn)項(xiàng)稅，數(shù)額較大，抵扣稅額相應(yīng)增多。銷貨方和購貨方均可通過此種方式偷逃國家稅款。

二是“拆本使用”，單聯(lián)填開發(fā)票。銷貨方把整本發(fā)票拆開使用，自己保存的發(fā)票存根聯(lián)和記賬聯(lián)按照商品的實(shí)際交易額填寫，開給購貨方的發(fā)票聯(lián)和抵扣聯(lián)填寫較大數(shù)額，從而使購貨方達(dá)到多抵扣增值稅稅款的目的。

三是“撕聯(lián)填開”發(fā)票，又稱“鴛鴦票”。將增值稅發(fā)票的記賬聯(lián)、抵扣聯(lián)、發(fā)票聯(lián)、存根聯(lián)拆分使用，各聯(lián)內(nèi)容不一致。

四是“對開”。即開票方與受票方在無貿(mào)易背景的前提下，互相為對方虛開增值稅發(fā)票，互為開票方和受票方。

五是“環(huán)開”。即幾家關(guān)聯(lián)單位或個(gè)人串通，在無貿(mào)易背景的前提下，一個(gè)接一個(gè)，成環(huán)狀虛開增值稅發(fā)票。

六是“代開”。即開票方應(yīng)第三方要求，按其指定的受票方名稱、商品品種、數(shù)量、金額等虛開增值稅發(fā)票。

二、增值稅發(fā)票行為的刑法定性

虛開增值稅發(fā)票罪的核心構(gòu)成要件為“虛開”，“虛開”的主體可以是單位，也可以是個(gè)人。刑法第二百零五條規(guī)定，虛開增值稅發(fā)票騙取國家稅款，數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別嚴(yán)重，給國家利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，虛開增值稅發(fā)票的稅款數(shù)額在1萬元以上或者致使國家稅款被騙數(shù)額在5000元以上的，應(yīng)予立案追訴。最高人民法院《關(guān)于適用<全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票的決定>的若干問題的解釋》進(jìn)一步明確：利用虛開的增值稅專用發(fā)票實(shí)際抵扣稅款或者騙取出口退稅100萬元以上的，屬于“騙取國家稅款數(shù)額特別巨大”;造成國家稅款損失50萬元以上并且在偵查終結(jié)前仍無法追回的，屬于“給國家利益造成特別重大損失”。利用虛開的增值稅專用發(fā)票騙取國家稅款數(shù)額特別巨大、給國家利益造成特別重大損失，為“情節(jié)特別嚴(yán)重”的基本內(nèi)容。

三、認(rèn)定罪與非罪應(yīng)把握的關(guān)鍵點(diǎn)

一是虛開增值稅發(fā)票罪是行為罪。有的審計(jì)人員認(rèn)為，虛開增值稅發(fā)票只有在造成國家稅款損失的情況下，行為人才構(gòu)成犯罪。為粉飾報(bào)表，企業(yè)間對開增值稅發(fā)票。由于這種行為雙方互相開具的增值稅發(fā)票金額相同，稅款一致，方向相反，雙方增值稅的進(jìn)項(xiàng)稅和銷項(xiàng)稅剛好可以完全抵消，從整體而言沒有造成國家稅款的流失，屬于一般的發(fā)票違規(guī)行為，不屬犯罪。這是一種錯(cuò)誤認(rèn)識，虛開增值稅發(fā)票直接侵害的是國家對增值稅專用發(fā)票的管理制度，破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序。根據(jù)刑法規(guī)定，行為人只要實(shí)施了為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開四種行為之一，且達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)的，即構(gòu)成犯罪，并不要求有危害結(jié)果的發(fā)生。

二是非以營利為目的，為他人如實(shí)代開增值稅發(fā)票也是犯罪。有的審計(jì)人員認(rèn)為，為他人如實(shí)代開發(fā)票行為只違反了增值稅發(fā)票的獨(dú)立使用原則，盡管對于代開者來說沒有實(shí)際經(jīng)營活動(dòng)，但取得發(fā)票者畢竟存在實(shí)際的經(jīng)營活動(dòng)，如實(shí)代開是“實(shí)開”而非“虛開”，不應(yīng)定罪處罰。對此類觀點(diǎn)，最高人民法院1996年在對上海市高級人民法院“關(guān)于代他人實(shí)開增值稅專用發(fā)票應(yīng)如何定性的請示”的批復(fù)中明確指出：“虛開增值稅專用發(fā)票”包括自己未進(jìn)行實(shí)際經(jīng)營活動(dòng)但為他人經(jīng)營活動(dòng)代開增值稅專用發(fā)票的行為。對為他人代開增值稅專用發(fā)票的行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照《決定》第一條的規(guī)定依法追究刑事責(zé)任。代開實(shí)質(zhì)是虛開的一種形式，應(yīng)追刑責(zé)。

三是票貨不符，如非故意為之，不構(gòu)成犯罪。虛開增值稅發(fā)票罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，即行為人明知稅收征管制度的相關(guān)規(guī)定，卻有意違反，開具內(nèi)容與實(shí)際情況不符的增值稅發(fā)票。過失不夠成本罪，行為人由于對增值稅專用發(fā)票不熟悉，或工作失誤而造成虛開增值稅發(fā)票的結(jié)果則不構(gòu)成本罪。

四是利用偽造的增值稅發(fā)票進(jìn)行虛開，應(yīng)歸屬于虛開增值稅發(fā)票罪。刑法第二百零六條規(guī)定偽造增值稅專用發(fā)票行為屬偽造增值稅專用發(fā)票罪。但如果行為人先偽造增值稅發(fā)票，后利用其虛開偷稅，后面的行為是前面行為的目的，二者有牽連關(guān)系，則應(yīng)以其中的一罪重罪論處，即虛開增值稅專用發(fā)票罪論處。

五是善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票，不能認(rèn)定本罪。購貨方與銷售方發(fā)生真實(shí)的交易，在不知情的情況下，接受的發(fā)票是銷售方讓他人虛開的、內(nèi)容真實(shí)的增值稅專用發(fā)票。此種情形，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定接受發(fā)票的行為屬于善意取得，不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

六是以單位名義虛開增值稅發(fā)票的應(yīng)甄別是否屬單位犯罪。如果虛開增值稅發(fā)票行為是為了單位的整體利益，經(jīng)單位集體研究決定或者是由其負(fù)責(zé)人決定而實(shí)施的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。此外，那種個(gè)別人為自己謀取利益，以單位名義實(shí)施的虛開增值稅發(fā)票的行為，應(yīng)認(rèn)定為自然人犯罪。

七是地方稅務(wù)機(jī)關(guān)自身“高開低征”或者“開大征小”的行為不屬“虛開”。對此，最高人民法院2001年對《審計(jì)署關(guān)于咨詢虛開增值稅專用發(fā)票罪問題的函》的復(fù)函指出：“地方稅務(wù)機(jī)關(guān)實(shí)施‘高開低征’或者‘開大征小’等違規(guī)開具增值稅專用發(fā)票的行為，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪行為，造成國家稅款重大損失的，對有關(guān)主管部門的國家機(jī)關(guān)工作人員，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法有關(guān)瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任”。

四、查處虛開增值稅發(fā)票行為的主要審計(jì)方法

一是從“物流”的角度，核實(shí)增值稅發(fā)票內(nèi)容的真實(shí)性。通過分析銷貨方(或購貨方)生產(chǎn)報(bào)表中的原材料消耗量、耗電量等指標(biāo)，推算企業(yè)的產(chǎn)品產(chǎn)量(或入庫商品)是否屬實(shí)。將貨物出庫單(或入庫單)、貨運(yùn)單據(jù)等與企業(yè)留存的發(fā)票各聯(lián)相核對，確認(rèn)增值稅發(fā)票中的內(nèi)容是否屬實(shí)。

二是從“資金流”的角度，核實(shí)增值稅發(fā)票內(nèi)容的真實(shí)性。將銀行存款賬、銷售收入賬、生產(chǎn)成本賬，往來賬相核對，從資金流的角度，核實(shí)增值稅發(fā)票的金額是否與實(shí)際情況相符。三是從“票流”的角度，核實(shí)增值稅發(fā)票內(nèi)容的真實(shí)性。將銷貸方存根聯(lián)、記賬聯(lián)與購貨方的發(fā)票聯(lián)、抵扣聯(lián)相核對，看發(fā)票中的項(xiàng)目是否一致，將購銷雙方的會(huì)計(jì)賬目以及貨物出庫單、入庫單、貨運(yùn)單等相核對，從時(shí)間、數(shù)量、金額等方面，檢查有無異常情況。四是從“稅務(wù)監(jiān)控”的角度，核實(shí)增值稅發(fā)票內(nèi)容的真實(shí)性。將銷貨方或購貨方留存的增值稅發(fā)票、納稅申報(bào)表與稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅控系統(tǒng)內(nèi)的數(shù)據(jù)相核對，重點(diǎn)核實(shí)發(fā)票號、繳稅時(shí)間、數(shù)量、金額等項(xiàng)目是否與稅務(wù)機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)的相關(guān)內(nèi)容相吻合。

第四篇：大學(xué)生課堂問題行為研究

大學(xué)生課堂問題行為研究

【摘 要】20世紀(jì)90年代末期，隨著高等教育擴(kuò)招政策的推進(jìn)，大學(xué)課堂教學(xué)質(zhì)量成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)。課堂中學(xué)生的學(xué)習(xí)行為是課堂研究領(lǐng)域的問題之一，研究大學(xué)生課堂行為有助于了解學(xué)生在課堂中真實(shí)的學(xué)習(xí)狀態(tài)，了解學(xué)生對大學(xué)課堂的認(rèn)識，從而改善學(xué)生的學(xué)習(xí)行為，提高課堂教學(xué)效率。

【關(guān)鍵詞】大學(xué)生；課堂問題行為；現(xiàn)狀；原因；影響；教育對策 課堂問題行為是指在課堂情境中發(fā)生的，違反課堂規(guī)則、妨礙及干擾課堂學(xué)習(xí)活動(dòng)正常進(jìn)行或影響教學(xué)效率和學(xué)習(xí)效益的行為。大學(xué)生課堂問題行為不僅干擾教學(xué)活動(dòng)的正常進(jìn)行，影響教學(xué)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，而且在一定程度上對師生的身心健康也產(chǎn)生較大的負(fù)面影響，成為影響高等教育有效開展的制約因素。為研究和探討大學(xué)生課堂問題行為，根據(jù)觀察部分大學(xué)生上課情況，并課后訪問大學(xué)生的上課感受，本文列舉出了大學(xué)生課堂問題行為的表現(xiàn)，成因，影響及其針對這一些列問題的教育對策。

一、大學(xué)生課堂問題行為的現(xiàn)狀

通過平時(shí)上課時(shí)觀察、對大學(xué)生的問卷調(diào)查，以及和學(xué)生代表交談等形式，我們統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)大學(xué)生課堂問題行為表現(xiàn)具有普遍性和多樣性。按照發(fā)生的等級由高到低依次是：睡覺、開小差、看課外書、聊天、玩手機(jī)、做其他作業(yè)、聽音樂、吃零食、遲到、早退等等。課堂問題行為表現(xiàn)具有性別差異，在外顯行為上男生比女生更明顯，在內(nèi)隱行為表現(xiàn)上女生比男生更為明顯。從調(diào)查的結(jié)果可知，文科生比理科生更容易出現(xiàn)問題行為。文科生專業(yè)逃課率為14%，非專業(yè)課為25%；理科生分別為7%和21%。上公共課比上專業(yè)課的課堂問題行為多，表現(xiàn)為公共課比專業(yè)課出勤率低等。從年齡來看，年齡越大課堂問題行為越嚴(yán)重。即將畢業(yè)的學(xué)生面臨就業(yè)和考研，許多課程干脆就不上了，甚至長時(shí)間不在學(xué)校。

二、大學(xué)生課堂問題行為帶來的影響

1.影響學(xué)生個(gè)人的學(xué)習(xí)效果，并對學(xué)生的身心健康有極大的損害性。

2.這些課堂問題行為致使課堂氣氛壓抑、沉悶、缺乏活力，極大地影響了課堂教學(xué)效果。

3.挫傷了老師的積極性，導(dǎo)致師生關(guān)系不和諧，甚至出現(xiàn)公開抵觸。

三、大學(xué)生課堂問題行為的原因分析

從大學(xué)生課堂問題行為的多種表現(xiàn)上，我們發(fā)現(xiàn)大學(xué)生課堂問題行為形成的原因是多方面的，既有學(xué)生本身的因素，也有教師以及課程等因素。

（一）學(xué)生的因素 1.情緒問題 調(diào)查發(fā)現(xiàn)，情緒問題是大學(xué)生產(chǎn)生課堂問題行為的主要原因之一。情緒是人對客觀事物是否符合自己的需要所產(chǎn)生的態(tài)度的體驗(yàn)，對個(gè)體其他的心理和行為方式起著重要的調(diào)節(jié)作用。當(dāng)大學(xué)生的某些需要沒有得到滿足，或者一定的教學(xué)情境對其根本需要造成威脅或破壞時(shí)，就會(huì)遭受挫折，導(dǎo)致情緒沖突。情緒沖突會(huì)表現(xiàn)為緊張和焦慮。緊張和焦慮是一種恐懼和不安的情緒體驗(yàn)，這種挫折后的情緒體驗(yàn)，在一定條件下會(huì)直接轉(zhuǎn)化為課堂問題行為。

2.學(xué)習(xí)動(dòng)力問題

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，由于學(xué)習(xí)動(dòng)力問題所造成的課堂問題行為占13%。十年寒窗苦，終于考上大學(xué)，實(shí)現(xiàn)了自己的理想，如今成為家人和朋友眼中的天之驕子，沒有了升學(xué)的壓力，沒有了父母束縛，加上奮斗目標(biāo)的缺失所導(dǎo)致的“目標(biāo)間歇期”的出現(xiàn)，許多人對“現(xiàn)在”不知所措，對“未來”很迷茫，缺乏積極進(jìn)取的斗志和學(xué)習(xí)的動(dòng)力，于是便在課堂學(xué)習(xí)中表現(xiàn)出對學(xué)習(xí)的不感興趣、注意力分散，各種問題行為也應(yīng)運(yùn)而生。

3.對待課程的價(jià)值取向問題

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，諸如思想政治這一類的公共課問題行為比較多。究其原因，主要是很多大學(xué)生認(rèn)為這些課程只需強(qiáng)化記憶就足以應(yīng)付考試。他們認(rèn)為這些課程理論性太強(qiáng)，對今后也沒什么用處，上課就根本不需要認(rèn)真聽講，考前突擊即可安然過關(guān)，拿到學(xué)分。

（二）教師的因素 1.教師自身素質(zhì)問題

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，教師自身素質(zhì)是影響大學(xué)生課堂問題行為的一個(gè)重要原因。心理學(xué)家?guī)鞂帲↘ounin，1970）在研究中發(fā)現(xiàn)，一個(gè)教師講授教材不當(dāng)，從一個(gè)活動(dòng)跳躍到下一個(gè)活動(dòng)時(shí)，又缺乏順利“過渡”的環(huán)節(jié)，會(huì)使學(xué)生無法參與教學(xué)過程，從而破壞了教學(xué)任務(wù)的完成。這說明，教師缺乏這種過渡能力，不能進(jìn)行交叉活動(dòng)，可能也是學(xué)生課堂問題行為產(chǎn)生的原因。實(shí)踐證明，如果教師講課時(shí)在一段時(shí)間里困在一個(gè)問題上，那么學(xué)生就可能因?yàn)閰捑攵a(chǎn)生問題行為。此外教師備課不充分，缺乏組織能力，對學(xué)生要求不當(dāng)，都有可能促成學(xué)生課堂問題行為的發(fā)生。

2.課堂管理能力問題

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，教師缺乏適當(dāng)?shù)恼n堂管理，也是學(xué)生課堂問題行為產(chǎn)生的重要原因。在課堂上有些教師遇到學(xué)生的問題行為不能冷靜對待，處理問題主觀、簡單甚至濫用懲罰，這不僅無助于維持課堂秩序，而且容易使矛盾激化。引起學(xué)生對老師繼而對這門課程的反感。還有的教師放棄管教的責(zé)任，采取不聞不問的立場，放任自流，沒有形成良好的課堂學(xué)習(xí)氣氛和教學(xué)環(huán)境，學(xué)生也因此缺乏指正的機(jī)會(huì)而出現(xiàn)違反課堂規(guī)則的問題行為。

3.教學(xué)手段問題

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，教師的教學(xué)手段也是影響大學(xué)生課堂問題行為的重要原因。如果教師的教學(xué)手段呆板，千篇一律，枯燥乏味，就很難激發(fā)大學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性與興趣。特別是一些理論性很強(qiáng)的課程，許多教師只是照讀課本，缺乏變化，一味的灌輸，使學(xué)生不僅聽起來感覺累，而且易讓學(xué)生感到學(xué)習(xí)是不愉快的，是煩悶的，這就容易使學(xué)生產(chǎn)生課堂問題行為。

（三）與教學(xué)相關(guān)的因素 1.教材的選擇問題

大學(xué)學(xué)習(xí)是一個(gè)和社會(huì)發(fā)展緊密聯(lián)系的階段，具有與時(shí)俱進(jìn)的特征。但是，在實(shí)際的教學(xué)過程中，很多教材的內(nèi)容過于陳舊，與現(xiàn)實(shí)脫鉤。這種情況會(huì)讓大學(xué)生覺得大學(xué)課堂中學(xué)習(xí)的內(nèi)容與實(shí)際沒有聯(lián)系，最新的知識無法獲得，在今后的工作中也用不到，所以上課自然也不會(huì)認(rèn)真聽，課堂紀(jì)律也就可想而知了。

2.課堂中的師生關(guān)系問題

課堂中的人際關(guān)系問題也是影響大學(xué)生課堂問題行為的因素之一。大量研究表明師生關(guān)系的質(zhì)量影響學(xué)生的學(xué)業(yè)成績和行為，學(xué)生尤其喜歡熱情友好的教師。課堂上，教師和學(xué)生之間應(yīng)該加強(qiáng)溝通，互相反饋，在這種交流的過程中不僅可以使學(xué)生集中注意力，而且可以使教師掌握學(xué)生的學(xué)習(xí)情況?；ハ嘀С值牧己玫膸熒P(guān)系對所有大學(xué)生來說都是很重要的。

3.課堂內(nèi)部環(huán)境問題

課堂內(nèi)部環(huán)境因素，諸如課堂內(nèi)的溫度、色彩、課堂氣氛、課堂座位的編排方式等都會(huì)對學(xué)生的課堂問題行為產(chǎn)生十分明顯的影響。課堂環(huán)境良好，氣氛融洽，學(xué)生就可能產(chǎn)生一種愉悅的感受和積極的情緒，從而減少問題行為。相反，如果課堂環(huán)境惡劣，氣氛緊張，學(xué)生可能就會(huì)感受到昏昏沉沉的消極情緒，從而增加問題行為產(chǎn)生的可能性。隨著大學(xué)擴(kuò)招，越來越多的課程是大班上課，一位老師面對上百個(gè)學(xué)生授課，無論是教學(xué)效果還是課堂管理方面都顯得沒有力度。

四、大學(xué)生課堂問題行為教育對策

（一）端正大學(xué)生學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)

學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)是指直接推動(dòng)學(xué)生進(jìn)行學(xué)習(xí)的一種內(nèi)部動(dòng)力，是激勵(lì)學(xué)生和指引學(xué)生進(jìn)行學(xué)習(xí)的一種需要，它是影響學(xué)生學(xué)習(xí)的一種重要的非認(rèn)知因素。大學(xué)生正處于理想、信念、人生觀的確立方面變得困難而的復(fù)雜。因此，要切實(shí)加強(qiáng)對大學(xué)生學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)的輔導(dǎo)，使他們清楚意識到自己所承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任、了解社會(huì)對大學(xué)生的要求，并把社會(huì)賦予大學(xué)生的要求轉(zhuǎn)化為個(gè)人內(nèi)心地需要，進(jìn)而變成他們學(xué)習(xí)的動(dòng)機(jī)。

(二)實(shí)施大學(xué)生心理健康輔導(dǎo)

課堂問題行為的根本矯正不僅在于改變學(xué)生的外部行為表現(xiàn)，形成新的行為模式，而且要把良好的行為模式內(nèi)化為學(xué)生的自覺意識與行動(dòng)。這就要求教師善于應(yīng)用心理輔導(dǎo)的原理和技術(shù)來矯正大學(xué)生的課堂問題行為。它主要是通過改變大學(xué)生的信念、價(jià)值觀念和道德觀念來改變大學(xué)生外部行為的一種方法。心理輔導(dǎo)可以調(diào)整學(xué)生的自我意識，排除和轉(zhuǎn)移阻礙個(gè)人發(fā)揮自我潛能的種種障礙，以及幫助學(xué)生正確認(rèn)識和評價(jià)自己，實(shí)現(xiàn)自我認(rèn)同和接納，從而真正轉(zhuǎn)變課堂問題行為。

（三）提高教師自身的素質(zhì) 教師的素質(zhì)一般包括職業(yè)道德和教育素養(yǎng)，即要求教師要有廣博的文化知識，又要有精深的專業(yè)知識；既要有豐富的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，又要有良好的教育理論修養(yǎng)和較高的教學(xué)技能技巧。教師在教學(xué)活動(dòng)中起主導(dǎo)作用，提高教師自身的素質(zhì)，強(qiáng)化教師的教學(xué)基本技能，積累教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)教師的繼續(xù)教育，增強(qiáng)教師的責(zé)任意識，調(diào)動(dòng)教師教學(xué)積極性，這是提高課堂教學(xué)實(shí)效、克服學(xué)生不良課堂行為的重要之舉。

（四）增強(qiáng)課堂教學(xué)的藝術(shù)性

大學(xué)課堂中的問題行為在很大程度上和教師要求不當(dāng)，教學(xué)內(nèi)容缺乏組織、教學(xué)方法單調(diào)的等因素有關(guān)。在大學(xué)課堂中，教師應(yīng)該認(rèn)真探索各種有效的教學(xué)方法，精心備課，制作多媒體課件，以提高講課的質(zhì)量和教學(xué)效果；對教材內(nèi)容加強(qiáng)研究，進(jìn)行試點(diǎn)探索，尋求最適合大學(xué)生發(fā)展的教學(xué)內(nèi)容。在設(shè)置課程時(shí)，要根據(jù)現(xiàn)代教學(xué)理論，堅(jiān)持以活動(dòng)促進(jìn)發(fā)展的指導(dǎo)思想，加強(qiáng)課程的綜合性和實(shí)踐性，加強(qiáng)知識發(fā)生過程中的教學(xué)，最大限度地讓大學(xué)生參與教學(xué)活動(dòng)，激發(fā)大學(xué)生的興趣和潛能，培養(yǎng)大學(xué)生的創(chuàng)新意識、創(chuàng)新能力和創(chuàng)新精神，為大學(xué)生的自我發(fā)展創(chuàng)造條件。

（五）建立和諧的師生關(guān)系

課堂教學(xué)是師生雙方的協(xié)調(diào)活動(dòng)，課堂中的教學(xué)氣氛和師生關(guān)系影視民主、有好的，決不能專斷，過于冷漠。教師作為教學(xué)中的管理者、指導(dǎo)者、咨詢者以及教學(xué)活動(dòng)的“參與者”，是學(xué)生學(xué)習(xí)的“引導(dǎo)者、激勵(lì)者”，是“主導(dǎo)“角色而不是”主宰“角色，這樣，師生之間就可以形成平等、和諧、合作、互動(dòng)的關(guān)系。加強(qiáng)師生間的溝通，師生彼此真誠交流，可以消除師生間的隔閡，在這種師生關(guān)系基礎(chǔ)之上，教師無疑更易于接近學(xué)生，并對學(xué)生行為有意識的進(jìn)行矯正，即以條件反射原理來強(qiáng)化學(xué)生良好的行為，以此取代或消除問題行為。

參考文獻(xiàn)：

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第五篇：控制人身并索取債務(wù)行為定性問題探討

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步繁榮，民營經(jīng)濟(jì)異?；钴S，公民個(gè)人經(jīng)濟(jì)交往及伴隨的經(jīng)濟(jì)利益非常普遍，債權(quán)債務(wù)的流轉(zhuǎn)、清償亦十分頻繁。與此同時(shí)，各種各樣的經(jīng)濟(jì)矛盾及其糾紛日益增多，其中以各種方式索債的現(xiàn)象十分突出，特別是以控制人身手段索取形形色色債務(wù)的案例較多,這里就隱藏或者夾雜著不少刑事案件。由于這類案件與民事經(jīng)濟(jì)糾紛有部分相似之處，常常

給實(shí)際處理帶來定性上的認(rèn)識分歧，故很有研究、探討的必要。

案情1：錢某與高某曾因扒竊被抓，后高某釋放，而錢某被處以勞教，錢某懷疑其被處罰系高某告發(fā)所致。解教后，其于一月份找到高某，采用威脅方法，要求高某賠償12000元，高某只好先付給錢某五千元，并答應(yīng)三月二十日前付清余款。一個(gè)月后，錢某頻頻打電話向高某催逼七千元所謂欠債，高某則予以回避應(yīng)付。同年三月二十五日，錢某等數(shù)人偶遇正欲開車離開的高某，遂上前攔住討要余款。高某見對方架式，即將手中裝有錢款的包傳給自己朋友后逃跑，但被錢某等人抓住。錢某遂伙同他人挾持高某乘出租車至某飯店并開房間繼續(xù)向高某討錢，聲稱不給錢就走不了，但未采取其他暴力強(qiáng)制行為。高某只好打電話給朋友借錢，并要求送到飯店。后錢某等人看住高某，直至拿到高某朋友送來的七千元才放高某離開。

案例2王某與步某原來有業(yè)務(wù)聯(lián)系，步某將承接的工程交王某施工，并按工作量結(jié)工程款給王。在2004年的一起工程中，雙方因?yàn)楣ぷ髁空J(rèn)識不一，繼而在給付款項(xiàng)上發(fā)生矛盾，后經(jīng)中間人調(diào)解，以步某所認(rèn)可的金額一次了斷雙方債務(wù)糾紛。王某雖勉強(qiáng)接受，但內(nèi)心堅(jiān)持認(rèn)為步某少付了他5000元的工錢。后王某手下工人陸續(xù)離開王某至步某處工作，更引起王某不滿。其遂于2005年的一天，糾集數(shù)人強(qiáng)行挾持步某至其雇來的車輛內(nèi)往城外駛?cè)?。在車?nèi)，王某伙同他人向步某逼取二萬元（稱討回欠款加上利息），并對其采用輕微暴力，還威脅步某如不答應(yīng)，將帶其到外地關(guān)幾天。步某無奈，同意給付款項(xiàng)20000元，但王某不放心，在扣押了步某的駕駛證件后才放其離開。經(jīng)步某報(bào)案，王某在相約取再次談定的10000元錢時(shí)被公安人員抓獲。

案例3吳某系本市某公司經(jīng)理，因經(jīng)營業(yè)務(wù)需要資金，遂通過朋友向姚某商借高利貨15萬元，并約定借期為1個(gè)月。到期后，姚某向吳某催討欠款及高額利息，吳某因公司無資金歸還，在要求延期付款遭拒后，一直避債應(yīng)付。姚某遂在糾集人員上門多次催討未果后，終將吳某找到，并將吳某挾持至某賓館一房間內(nèi)逼其還錢，期間，還采用毆打、讓吳某洗冷水浴及裸身示眾等暴力、污辱方法施壓，并逼迫吳某打電話借錢還債，長時(shí)間限制其人身自由，直到吳某家屬帶錢來賓館并交給姚某才讓其離開。

上述案件有一個(gè)共同的特點(diǎn)，即均以挾持并控制他人人身的手段，進(jìn)而逼取債務(wù)或者所謂的債務(wù)。在進(jìn)行審查中，認(rèn)定犯罪嫌疑人錢某、王某、姚某的行為構(gòu)成敲詐勒索罪、綁架勒索罪、非法拘禁罪以及構(gòu)成這幾個(gè)罪名的數(shù)罪爭議頗大，究竟應(yīng)該如何認(rèn)定上述犯罪嫌疑人行為的性質(zhì)呢？一罪還是數(shù)罪呢？

上述這類以控制人身手段索取錢款案件，從刑法理論來看，實(shí)際上就是行為中既存在侵權(quán)又同時(shí)存在侵財(cái)?shù)念愃朴诮Y(jié)合犯情形的定性問題，其復(fù)雜之處在于當(dāng)中還夾雜著刑事與民事的分野。因此，在對其的處理上，筆者認(rèn)為，應(yīng)該注意個(gè)案的具體情況，結(jié)合民事債權(quán)債務(wù)，進(jìn)行正確的分析判斷，并根據(jù)我國刑法及其司法解釋作出準(zhǔn)確的定性。首先，要看所謂的債務(wù)是否真實(shí)存在。盡管它不是區(qū)分該類行為屬于民事經(jīng)濟(jì)糾紛還是刑事違法犯罪的唯一標(biāo)準(zhǔn)，但卻是區(qū)分民事案件還是刑事案件的一個(gè)重要方面。確實(shí)存在實(shí)際債權(quán)，也確實(shí)為了討債，雖不能就此排除刑事犯罪，但由于在行為人的主觀方面不存在非法占有的犯意，即使有侵權(quán)行為存在，有時(shí)還表現(xiàn)的十分突出或明顯，但最起碼不能成立純侵財(cái)類犯罪，如搶劫、敲詐勒索罪。如果并不存在債的事實(shí)，就談不上索取債權(quán)，則在上述類情況中就可能存在侵財(cái)類犯罪，抑或侵權(quán)類犯罪，再有就是侵財(cái)與侵權(quán)的結(jié)合犯罪。因此，我們不能被一些只具有債務(wù)表象的所謂欠款蒙蔽視野，要注重債的實(shí)質(zhì)要件，需要審視該債務(wù)是否得到法律法規(guī)或社會(huì)民間的認(rèn)可，債權(quán)人、債務(wù)人雙方是否均明確存在債的事實(shí)，特別是雙方對債務(wù)本身這一基礎(chǔ)法律事實(shí)的真實(shí)性是否有爭議是區(qū)別債務(wù)實(shí)際存在的分水嶺。案例1中，錢某所謂逼討欠款實(shí)際上是其敲詐勒索中日后交納的被勒索款，不具有債的實(shí)質(zhì)要件，同時(shí)，它是犯罪行為的直接結(jié)果，也是犯罪事實(shí)本身的一個(gè)部份，被害人是否交付被勒索款，刑法將會(huì)積極反映，并作出犯罪嫌疑人勒索行為是否既遂的評價(jià)而決定相應(yīng)的刑事處罰。因此，錢某逼討所謂債務(wù)的行為，實(shí)際上就是進(jìn)一步勒索錢財(cái)?shù)男袨椋c民事糾紛風(fēng)馬牛不相及。其次，要注意審視債務(wù)的清償與債務(wù)的爭議。債務(wù)在有效清償后，雙方就不再存在民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時(shí)要注意的是民間調(diào)解處理也是一種有效的結(jié)

欠行為，一旦雙方承認(rèn)就應(yīng)當(dāng)視為債的消滅，否則無以保證經(jīng)濟(jì)交往的穩(wěn)定及誠信與信譽(yù)。在實(shí)際履行還款義務(wù)后，債權(quán)人再以債的名義實(shí)施控制人身索取財(cái)物的行為應(yīng)當(dāng)考慮存在刑事犯罪的可能，但還要注意是否存在債務(wù)糾紛或爭議。如果確實(shí)存在，且控制人身行為本身情節(jié)又顯著輕微的，則不成立構(gòu)成犯罪，當(dāng)然，控制人身的行為情節(jié)較為嚴(yán)重的，雖不成立侵財(cái)類犯罪，但可考慮是否成立侵權(quán)類犯罪。與此同時(shí)，要注意的是行為人假借所謂的債務(wù)糾紛實(shí)施犯罪的情形，這就需要在排除經(jīng)濟(jì)糾紛的前提下，審查索取金額是否有超過實(shí)際債務(wù)之?dāng)?shù)額要求以及其中是否存在一個(gè)雙方相對無爭議的階段并以此作為確定是為債務(wù)糾紛行為而起還是將債務(wù)糾紛作為借口行勒索之實(shí)。第二案例中，既然已調(diào)解，并無威嚇行徑，一旦認(rèn)可應(yīng)當(dāng)視為結(jié)清。從這個(gè)意義而言，很明顯，王某的行為由于不再存在債務(wù)的前提，因此應(yīng)該認(rèn)定其行為具有非法占有的故意，從而認(rèn)定為是一起刑事案件，至于其辨稱的確實(shí)被害人少付其工錢，只是他的單方心態(tài)，并不能成立雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。所謂的討要欠款加利息就更是成為無源之水、無稽之談了。退一步講，王某辨稱步某尚少付其工錢5000元，而實(shí)際上其向步某索取的是20000元，明顯超出所謂債務(wù)的金額，也同樣可以看出王某的非法占有他人財(cái)物的主觀心態(tài)。再次要區(qū)分合法債務(wù)與非法債務(wù)及何為非法債務(wù)。根據(jù)刑法及最高人民法院的有關(guān)司法解釋的規(guī)定，為索取債務(wù)及非法債務(wù)非法拘禁他人的，應(yīng)該以非法拘禁罪論處。也就是說，債務(wù)的合法還是非法在為索債非法拘禁他人案中并沒有區(qū)別。但在控制人身型索債的案件中，存在合法或非法債務(wù)，即使控制人身的行為方式較為激烈，一般仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法拘禁罪。反之，不存在合法或非法債務(wù)，構(gòu)成犯罪的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為敲詐勒索罪、綁架勒索罪或者搶劫罪。合法債務(wù)較為容易判斷，不作贅述，非法債務(wù)實(shí)踐中爭議頗多。筆者認(rèn)為首先該債務(wù)應(yīng)當(dāng)確系成立，其次該債務(wù)的形成存在違法的情形。也就是說，其實(shí)質(zhì)要件是債權(quán)人、債務(wù)人雙方均明確存在債的事實(shí)，但不為法律法規(guī)所承認(rèn)或在實(shí)施違法行為中形成的實(shí)際債權(quán)，同時(shí)債務(wù)人是否履行清償義務(wù)，法律法規(guī)無需作出干預(yù)，如民間高利貸債務(wù)、賭債等等。案例3中，姚某雖索取的是非法債務(wù)，且行為方式上又采取了較為惡劣的手段，但由于該債務(wù)確實(shí)存在，其索債行為依法只能認(rèn)定為非法拘禁罪，至于其在控制人身過程中，采取暴力及侮辱的行為，只能被認(rèn)定為非法拘禁罪中的從重處罰情節(jié)。反之，在不符合上述要件的情況下，如通過威脅、要挾或暴力等行為強(qiáng)迫對方接受而形成的所謂債務(wù)，因其徒具債的名義或表象，不符合非法債務(wù)的實(shí)質(zhì)要件，故不能認(rèn)定為非法債務(wù)。其控制人身并索取這種所謂債務(wù)，則是違法犯罪行為本身的延續(xù)，應(yīng)該以刑事犯罪來認(rèn)定，并將其是否索取到錢財(cái)作為該部份犯罪是否完成的標(biāo)志從而來確定犯罪的既遂與未遂。如案例1中錢某的所謂欠款，就連非法債務(wù)都不能成立，自然應(yīng)該以犯罪來認(rèn)定。在確定了行為人與被害人間是否存在合法或非法債務(wù)從而確定是否有非法占有故意并影響罪與非罪的債務(wù)問題后，可以說，凡是不存在合法或非法債務(wù)，并可排除經(jīng)濟(jì)糾紛，或有充分依據(jù)證實(shí)行為人以債務(wù)或經(jīng)濟(jì)糾紛為名行勒索之實(shí)的案件，以及存在合法或非法債務(wù)，但采用非法手段拘禁他人的，就可以考慮這些行為是刑事違法犯罪性質(zhì)。但這類行為究竟構(gòu)成何罪，還需考察行為人的具體行為因素及其犯意變化，即控制人身行為的具體表現(xiàn)及其故意內(nèi)容以最終確定構(gòu)成何罪以及是否構(gòu)成數(shù)罪。一般來說，要注意以下兩個(gè)因素：

1、客觀行為的方式?jīng)Q定了罪名的不同。如以暴力、脅迫方法當(dāng)場從被挾持人身上劫取財(cái)物，則就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為搶劫。包括押解被害人各處借款并進(jìn)而予以非法占有，也由于可視為是一種當(dāng)場劫取而認(rèn)定　為搶劫。而以將實(shí)行某種對被害人不利行為進(jìn)行威脅，或者扣押物品進(jìn)行交換來要挾對方付錢以及僅針對本人且事后得款等等行為，一般應(yīng)以敲詐勒索罪認(rèn)定。案例1的前半部分行為就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為敲詐勒索罪。而案例2的行為雖有挾持人身行為，且使用輕微暴力，由于其主要采取不付錢將對被害人實(shí)施不利行為及扣押證件的威脅、要挾手段，同時(shí)采用允許事后付款的勒索方式，故亦應(yīng)以敲詐勒索罪認(rèn)定。對于挾持人身強(qiáng)制性不強(qiáng)而主要采用幽禁、非法剝奪人身自由方式達(dá)到索債或其他目的且非法拘禁行為有一定持續(xù)性的，或者以索取真實(shí)存在的合法債務(wù)或非法債務(wù)拘禁他人的，則應(yīng)認(rèn)定為非法拘禁罪。案例3是屬于具有從重處罰情節(jié)的非法拘禁案件。挾持人身暴力強(qiáng)度大及人身強(qiáng)制性明顯，通過被害人本人向其親戚、朋友等關(guān)系密切的人員要錢或者直接向被害人親屬、朋友、所在組織勒索錢款，不管最終是否取得財(cái)物，均應(yīng)當(dāng)以綁架勒索罪定罪處罰。案例1的后半部分犯罪事實(shí)應(yīng)該認(rèn)定為綁架勒索罪。

2、一行為中客觀行為與主觀故意的變化導(dǎo)致罪名變化以及一罪與數(shù)罪的認(rèn)定。如案例1，敲詐與勒索被敲詐余款的行為雖然是一個(gè)有聯(lián)系的行為，但由于犯罪嫌疑人主觀故意及客觀行為轉(zhuǎn)變，就應(yīng)當(dāng)從刑法上評價(jià)是否成立數(shù)罪的問題。該案犯罪嫌疑人錢某開始是強(qiáng)行勒索的故意，行為方式是威脅，構(gòu)成敲詐勒索罪毫無疑義，但在被害人拒絕勒索并逃跑時(shí)，錢某伙同他人追趕并挾持高某至飯店，以限制被害人人身權(quán)利的方式逼取錢財(cái)，這一行為過程說明犯罪嫌疑人錢某的故意由一般的威脅敲詐轉(zhuǎn)變?yōu)榱讼拗迫松淼慕壖芾账鞯姆缸锕室猓陀^行為也轉(zhuǎn)變成挾持被害人及扣留人質(zhì)進(jìn)而勒索錢款，對照刑法，該行為符合綁架勒索罪。但究竟認(rèn)定一罪還是認(rèn)定為數(shù)罪，還要看具體案情。具體來說，行為人控制人身自由并由此勒索到數(shù)額較大的財(cái)物的行為，就構(gòu)成了綁架勒索罪，如果為勒索此前通過威脅、要挾或暴力等行為強(qiáng)迫對方接受而形成的財(cái)物或余款，那么先前行為可能單獨(dú)還構(gòu)成敲詐勒索罪。進(jìn)一步說的話，先前敲詐勒索未取得贓款，并由此發(fā)生綁架勒索取得敲詐款或仍未取得該款，由于兩行為存在吸收關(guān)系，不再單獨(dú)認(rèn)定敲詐勒索罪，應(yīng)該以綁架勒索罪這一重罪來吸收，按綁架勒索一罪處罰。但是先前敲詐勒索行為中已取得數(shù)額較大的財(cái)物，同時(shí)還形成未付的被勒索款，即所謂敲詐勒索的余款，并為索取該敲詐余款而進(jìn)行挾持人身，不管是否最終取得財(cái)物，前行行為均應(yīng)單獨(dú)成立敲詐勒索罪，并應(yīng)該與本次綁架勒索犯罪行為實(shí)行數(shù)罪并罰。案例1中的錢某，先前敲詐勒索已得款5000元，后又以挾持人身的方式勒索到敲詐余款7000元，應(yīng)該以敲詐勒索罪與綁架勒索罪兩罪予以數(shù)罪并罰。