第一篇：施工企業(yè)在暫停施工時(shí)應(yīng)注意的法律問(wèn)題

施工企業(yè)在暫停施工時(shí)應(yīng)注意的法律問(wèn)題 作者：周善良、陳強(qiáng) 2010-9-28 [瀏覽：30次] 我國(guó)建設(shè)行業(yè)通用的GF-91-0201版《建設(shè)工程施工合同》通用條款第12條規(guī)定了“暫停施工”的相關(guān)內(nèi)容。該條約定：“工程師認(rèn)為確有必要暫停施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式要求承包人暫停施工，并在提出要求后48小時(shí)內(nèi)提出書(shū)面管理意見(jiàn)。承包人應(yīng)當(dāng)按工程師要求停止施工，并妥善保護(hù)已完工程。承包人實(shí)施工程師作出的管理意見(jiàn)后，可以書(shū)面形式提出復(fù)工要求，工程師應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)給予答復(fù)。工程師未能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出管理意見(jiàn)，或收到承包人復(fù)工要求后48小時(shí)內(nèi)未予答復(fù)，承包人可自行復(fù)工。因發(fā)包原因造成停工的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價(jià)款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承擔(dān)發(fā)生的費(fèi)用，工期不予順延。” 《建設(shè)工程施工合同》包括協(xié)議書(shū)、通用條款和專用條款。按合同解釋順序規(guī)定，往往專用條款優(yōu)先適用于通用條款，因此，承包人往往只重視專用條款而忽視通用條款的約定。生效的合同是雙方當(dāng)事人合意的結(jié)果，通用條款的效力不會(huì)因有專用條款存在而導(dǎo)致無(wú)效或者不被適用，除非存在合同中對(duì)通用條款進(jìn)行了修改或注明不適用某一通用條款的情況。但有些通用條款是不能通過(guò)承發(fā)包雙方合意修改和排除適用的條款，如第12條關(guān)于“暫停施工”的條款就屬于不能修改及排除適用的條款，是合同雙方必須遵守的條款。當(dāng)事人雙方的合同專用條款、補(bǔ)充協(xié)議書(shū)的內(nèi)容只能在條款基礎(chǔ)上增加約定，而不能改變其實(shí)質(zhì)內(nèi)容。既然第12條暫停施工的條款不能任意修改及排除適用，那么承包人在遇到需要適用該條款的情形時(shí)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： 式提出

一、停工通知必須是書(shū)面的形發(fā)包人要求停工必須書(shū)面通知承包人，停工通知書(shū)中除監(jiān)理工程師簽字外，還需合同約定的發(fā)包人工程師簽字，除非合同明確約定了監(jiān)理簽字視為發(fā)包人認(rèn)可行為。停工通知書(shū)中必須明確停工原因

二、發(fā)包人要求停工原因很多，其中包括因建設(shè)手續(xù)不全被要求停工、重大設(shè)計(jì)變更等待新圖紙而停工、發(fā)包人決策性停工等等，這些停工責(zé)任在發(fā)包人，承包人因此可以索賠相關(guān)費(fèi)用；而類似于北京奧運(yùn)會(huì)期間的停工情況因可歸于不可抗力，承包人可能得不到相關(guān)費(fèi)用索賠；另外還存在因承包人施工不符合規(guī)范情況下被要求停工情況，因此停工通知必須要寫(xiě)明停工原因。關(guān)時(shí)間規(guī)定

三、注意該條款中相

該條款三次出現(xiàn)48小時(shí)的規(guī)定，承包人一定要引起重視。尤其后兩個(gè)48小時(shí)，表明承包人是有權(quán)要求復(fù)工的，同時(shí)按照權(quán)利與義務(wù)對(duì)等的原則，承包人在具備復(fù)工條件不提出復(fù)工申請(qǐng)、在發(fā)包人48小時(shí)沒(méi)有給與答復(fù)時(shí)又沒(méi)有復(fù)工，按《合同法》第119條規(guī)定，可能造成擴(kuò)大損失部分能否獲得賠償?shù)臓?zhēng)議。雖然該款規(guī)定用得是“可以”字樣，但為了避免出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)使自己利益受到損失，承包人應(yīng)遵守相關(guān)時(shí)間規(guī)定，或要求發(fā)包人補(bǔ)簽書(shū)面意見(jiàn)。完善索賠手續(xù)

四、按照合同索賠條款約定該條款規(guī)定，因發(fā)包人原因造成停工的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價(jià)款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期。因此，承包人應(yīng)及時(shí)索賠費(fèi)用及工期，索賠時(shí)承包人需要提供有效的書(shū)面證據(jù)證明損失的具體數(shù)額。例如索賠人員窩工損失就需要證明具體窩工人數(shù)，要獲得成功補(bǔ)償，需要做好現(xiàn)場(chǎng)施工日記記錄，同時(shí)施工組織設(shè)計(jì)中相關(guān)工人數(shù)量的記載要與施工記錄基本相符，如果兩者出現(xiàn)較大差異會(huì)在索賠時(shí)出現(xiàn)爭(zhēng)議，因?yàn)榻?jīng)批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)是一份很重要的證據(jù)。

工程質(zhì)量和工期糾紛中訴訟時(shí)效的適用 作者：周善良 陳強(qiáng) 2010-5-5 [瀏覽：371次] 說(shuō)法案例 2000年3月10日，某建筑工程公司（以下簡(jiǎn)稱：某建司）與某紡織公司（以下簡(jiǎn)稱：紡織公司）經(jīng)協(xié)商訂立了《建設(shè)工程施工合同》，合同約定，由紡織公司將綜合樓工程的±00以上土建工程發(fā)包給某建司施工。主要內(nèi)容為：1.施工范圍是：主體、屋面、樓地面；2.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為達(dá)到優(yōu)良，達(dá)不到優(yōu)良罰100萬(wàn)元；3.約定工期為2000年3月31日開(kāi)工至2001年1月6日竣工等內(nèi)容。合同訂立后合同范圍內(nèi)工程于2001年3月5日竣工，綜合樓單位工程于2002年3月10日被市質(zhì)檢站評(píng)定為合格工程，雙方于2003年9月12日進(jìn)行了審價(jià)結(jié)算，確認(rèn)結(jié)算之日紡織公司尚欠某建司工程款202萬(wàn)余元。結(jié)算審定后，紡織公司部分履行了付款義務(wù)，余款157萬(wàn)余元經(jīng)某建司屢次追索未果，于2005年4月21日向法院提出訴訟，要求判決紡織公司支付工程款并承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。案件審理過(guò)程中，紡織公司對(duì)于拖欠工程款并無(wú)異議，但認(rèn)為其享有先履行抗辯權(quán)，有權(quán)對(duì)某建司的履約要求予以拒絕，并提起反訴，原因是工程質(zhì)量及工期均不符合合同約定，要求某建司承擔(dān)因質(zhì)量達(dá)不到優(yōu)良的違約罰款100萬(wàn)元及工期延誤違約罰款111.4萬(wàn)元。對(duì)此某建司抗辯稱，紡織公司在工程竣工驗(yàn)收及質(zhì)量等級(jí)評(píng)定時(shí)，就應(yīng)當(dāng)明知工程質(zhì)量等級(jí)及工期不符合約定，但是其在工程竣工驗(yàn)收交付使用后至2005年5月提出反訴的近四年時(shí)間內(nèi)并沒(méi)有向某建司提出過(guò)任何異議或要求承擔(dān)違約責(zé)任，因此其訴訟超過(guò)了時(shí)效，應(yīng)予駁回。法院判決 法院經(jīng)審理認(rèn)為“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)工程量變更進(jìn)行工程造價(jià)審定，對(duì)工期是否合理順延，質(zhì)量違約是否存在法定免責(zé)事由等問(wèn)題予以明確。在此之前，一方當(dāng)事人主張違約方支付違約金的請(qǐng)求權(quán)并不因此而受到侵害，故訴訟時(shí)效不應(yīng)從工程竣工驗(yàn)收或質(zhì)量評(píng)定之時(shí)開(kāi)始起算。本案紡織公司與某建司并未對(duì)質(zhì)量及工期違約金的支付方式進(jìn)行約定，根據(jù)《合同

法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行，在某建司向紡織公司請(qǐng)求支付工程余款時(shí)，紡織公司行使先履行抗辯權(quán)，有權(quán)予以拒絕，因此，紡織公司向某建司請(qǐng)求質(zhì)量及工期違約金的訴訟時(shí)效期間應(yīng)與某建司向紡織公司請(qǐng)求支付工程余款的訴訟時(shí)效期間相一致??故反訴原告的反訴并未超過(guò)訴訟時(shí)效?！彼炫袥Q紡織公司向某建司支付工程余款，同時(shí)某建司向紡織公司支付違約金。律師評(píng)析 案件判決下達(dá)后，引起了較大的爭(zhēng)議。在司法實(shí)踐中對(duì)于建筑工程案件的質(zhì)量及工期延誤違約的訴訟時(shí)效問(wèn)題，有兩種主要觀點(diǎn)： 第一種為本案法院所持的觀點(diǎn)，即工程未經(jīng)審價(jià)結(jié)算，不開(kāi)始計(jì)算工期及質(zhì)量違約的訴訟時(shí)效，理由是：1.一份建設(shè)工程施工合同所設(shè)定的合同權(quán)利義務(wù)是綜合性的，不能割裂其合理的聯(lián)系，因此訴訟時(shí)效也不宜分別計(jì)算；2.建設(shè)工程施工合同有其自身的特點(diǎn)，在履約過(guò)程中，工程審價(jià)結(jié)算往往要在竣工后的很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)才能辦理完畢，這樣如果將建設(shè)方和施工方的訴訟時(shí)效分別計(jì)算，不利于權(quán)利的維護(hù)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，工期及質(zhì)量違約的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)開(kāi)始計(jì)算，理由是：1.對(duì)于時(shí)效的起算，民法通則137條明確規(guī)定了起算的方法，即“訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算”。2.建設(shè)工程施工合同所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是一一對(duì)應(yīng)的，承擔(dān)責(zé)任的方式也不盡相同，綜合計(jì)算訴訟時(shí)效不符合權(quán)利義務(wù)的基本法律特征。應(yīng)該說(shuō)，建設(shè)工程施工合同履行過(guò)程中，質(zhì)量及工期問(wèn)題是最具有普遍性、代表性的問(wèn)題，幾乎在每一個(gè)建筑工程合同糾紛中都或多或少存在質(zhì)量和工期的問(wèn)題，而對(duì)于質(zhì)量違約及工期違約適用訴訟時(shí)效的問(wèn)題也是長(zhǎng)期困擾司法界的問(wèn)題之一，司法實(shí)踐中支持上述兩種觀點(diǎn)的判例都有。因此對(duì)于建筑工程案件中質(zhì)量和工期違約的訴訟時(shí)效進(jìn)行研究是必要的，將對(duì)實(shí)踐中正確適用法律維權(quán)起到積極的指導(dǎo)作用。訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法律規(guī)定的期限內(nèi)不行使權(quán)利，導(dǎo)致其請(qǐng)求法院強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利歸于消滅的一種法律制度。設(shè)立訴訟時(shí)效制度的目的是督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利，避免因權(quán)利人長(zhǎng)期不行使權(quán)利而導(dǎo)致眾多法律關(guān)系處于不確定狀態(tài)，同時(shí)維護(hù)法律秩序和社會(huì)公共利益?；诖四康?，訴訟時(shí)效期間是由法律進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)定并排除當(dāng)事人的意思自治的期間，不能通過(guò)當(dāng)事人自行約定而加以終止、中斷、延長(zhǎng)。相應(yīng)的，如果權(quán)利人超過(guò)法定的訴訟時(shí)效期間不行使權(quán)利，則合法債務(wù)即轉(zhuǎn)化為自然債務(wù)，而義務(wù)人的法律義務(wù)也隨之轉(zhuǎn)化為道德義務(wù)，不再具有強(qiáng)制履行的前提和條件。在目前的法律體系下，筆者認(rèn)為在建筑工程糾紛案件中出現(xiàn)質(zhì)量違約和工期違約時(shí)的訴訟時(shí)效起算，應(yīng)當(dāng)按照第二種觀點(diǎn)，即：工期及質(zhì)量違約的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)開(kāi)始計(jì)算，如果違約事實(shí)分別出現(xiàn)的，時(shí)效分別計(jì)算。原因在于：首先，《建設(shè)工程施工合同》由若干具體對(duì)應(yīng)的民事權(quán)利和民事義務(wù)組成?！督ㄔO(shè)工程施工

合同》是較為復(fù)雜的一種合同類別：

1.標(biāo)的物特殊；2.合同履約時(shí)間長(zhǎng)； 3.涉及法律關(guān)系及法律主體眾多，履約過(guò)程較為復(fù)雜；4.合同條款多，內(nèi)容復(fù)雜。這四個(gè)法律特征從根本上決定了《建設(shè)工程施工合同》的履行風(fēng)險(xiǎn)大、不確定因素多、不可能及時(shí)清結(jié)。基于上述法律特征，《建設(shè)工程施工合同》的條款設(shè)計(jì)是較為復(fù)雜的，目前適用的99版《建設(shè)工程施工合同》（GF-99-0201）合同，就有47條177款之多。上述條款雖然相互關(guān)聯(lián)，但是又各自獨(dú)立，履約過(guò)程中違約的發(fā)生也就可能產(chǎn)生在合同履行的任何階段及具體的合同條款上。簡(jiǎn)述之，通過(guò)訂立《建設(shè)工程施工合同》承發(fā)包雙方建立的是建設(shè)工程施工合同法律關(guān)系，屬民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種類別，而這一民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是由若干具體對(duì)應(yīng)的民事權(quán)利和民事義務(wù)構(gòu)成的?；诖?，依據(jù)民法通則137條之規(guī)定，訴訟時(shí)效即自知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害時(shí)開(kāi)始計(jì)算。其立法本義非常清楚，一旦權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道具體民事權(quán)利受到侵害，訴訟時(shí)效即開(kāi)始計(jì)算。前述判決的第一個(gè)錯(cuò)誤就在于混淆了民事權(quán)利、民事義務(wù)和民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的概念，錯(cuò)把民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系當(dāng)做具體的民事權(quán)利，才得出“紡織公司向某建司請(qǐng)求質(zhì)量及工期違約金的訴訟時(shí)效期間應(yīng)與某建司向紡織公司請(qǐng)求支付工程余款的訴訟時(shí)效期間相一致”的錯(cuò)誤結(jié)論。本案中，紡織公司是清楚的知道某建司的履約不符合約定的，但是，其并沒(méi)有依法在訴訟時(shí)效期間內(nèi)提出主張，顯然屬于放棄權(quán)利，訴訟超過(guò)了時(shí)效期間。其次，請(qǐng)求權(quán)與責(zé)任承擔(dān)方式不能混淆。訴訟時(shí)效的客體是“請(qǐng)求權(quán)”，“請(qǐng)求權(quán)”產(chǎn)生于權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道的權(quán)利受到侵害之時(shí)，同樣的道理在某建司訴紡織公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案中，“請(qǐng)求權(quán)”分別產(chǎn)生于2001年3月5日和2002年3月10日本案工程竣工驗(yàn)收和質(zhì)量評(píng)定時(shí)，原因在于在上述時(shí)間紡織公司已經(jīng)明確知道某建司的履約是否符合合同約定，而只要在法律上紡織公司構(gòu)成“知道或應(yīng)當(dāng)知道”，訴訟時(shí)效即分別開(kāi)始計(jì)算，并不考慮紡織公司作為權(quán)利人要求義務(wù)人某建司承擔(dān)責(zé)任的方式是支付違約金還是修理、重做或其它，而前述判決的第二個(gè)根本錯(cuò)誤也就在于混淆了程序權(quán)利和實(shí)體權(quán)利的界限。綜上所述，筆者認(rèn)為在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，不僅對(duì)于質(zhì)量違約和工期延誤違約的訴訟時(shí)效起算應(yīng)當(dāng)分別自“知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)”開(kāi)始計(jì)算，對(duì)于其它具體民事權(quán)利的訴訟時(shí)效起算也應(yīng)當(dāng)適用上述原則。

【指導(dǎo)性案例】建設(shè)工程施工合同糾紛案件中讓利承諾書(shū)效力的認(rèn)定

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2009-12-19 [瀏覽：835次]

一、案情簡(jiǎn)介 2006年3月1日，甲公司通過(guò)公開(kāi)招投標(biāo)中標(biāo)奧林花園一期工程，隨即依據(jù)招投標(biāo)文件與乙公司訂立《建設(shè)工程施工合同》，約定：乙公司將奧林花園一期工程交給甲公司施工，合同價(jià)款4500萬(wàn)元，合同價(jià)款可調(diào)整，調(diào)整方法為施工圖紙加變更、簽證，根據(jù)定額工程量按實(shí)計(jì)算，材料價(jià)格按約定方式計(jì)算。2006年4月1日，甲公司向乙公司出具一份《承諾書(shū)》，承諾對(duì)奧林花園工程予以讓利，具體內(nèi)容：奧林花園一期4號(hào)樓、5號(hào)樓、6號(hào)樓、7號(hào)樓、8號(hào)樓及地下車庫(kù)附屬工程按工程決算總額讓利20％。2007年8月15日，奧林花園一期工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，但雙方因工程款糾紛訴至法院。

二、法院裁判情況 一審期間，法院委托工程造價(jià)咨詢有限公司對(duì)奧林花園一期項(xiàng)目進(jìn)行工程造價(jià)鑒定。工程造價(jià)咨詢有限公司出具《工程造價(jià)鑒定報(bào)告》，認(rèn)定奧林花園一期4號(hào)樓至8號(hào)樓及地下車庫(kù)附屬工程在扣除水電費(fèi)、甲供材及承諾讓利后的工程總造價(jià)為4278萬(wàn)元，合計(jì)讓利898萬(wàn)元。一審法院認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)問(wèn)題是甲公司于2006年4月1日向乙公司出具的《承諾書(shū)》應(yīng)否作為確定工程價(jià)款的依據(jù)。因該《承諾書(shū)》違反了招投標(biāo)法律強(qiáng)制性規(guī)定，承諾讓利的部分也超出了承建工程所得利潤(rùn)，應(yīng)為無(wú)效。另查明乙公司實(shí)際已支付甲公司工程款4703萬(wàn)元，而涉案工程總造價(jià)為5176萬(wàn)元，乙公司還應(yīng)支付甲公司473萬(wàn)元。據(jù)此，一審法院判決：乙公司于判決生效后10日內(nèi)支付甲公司工程款473萬(wàn)元，案件受理費(fèi)72153元，由乙公司負(fù)擔(dān)35000元，甲公司負(fù)擔(dān)37153元。乙公司不服一審法院判決上訴，二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條和最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（本文以下簡(jiǎn)稱最高院《解釋》）第21條之規(guī)定，招標(biāo)人（發(fā)包人）與中標(biāo)人（承包人）按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立《建設(shè)工程施工合同》后，中標(biāo)人單方出具讓利承諾書(shū)，承諾對(duì)承建工程予以大幅讓利，該讓利承諾書(shū)構(gòu)成對(duì)工程價(jià)款的實(shí)質(zhì)性變更，該承諾書(shū)無(wú)效，不產(chǎn)生變更《建設(shè)工程施工合同》的效力。遂判決駁回乙公司的上訴，維持原判。

三、主要觀點(diǎn)及理由 本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：承包人通過(guò)招投標(biāo)中標(biāo)人與發(fā)包人簽訂《建設(shè)工程施工合同》后，又向發(fā)包人出具讓利承諾書(shū)，承諾對(duì)承建工程予以大幅讓利，該讓利承諾書(shū)是否有效。我們認(rèn)為招標(biāo)人（發(fā)包人）與中標(biāo)人（承包人）按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立《建設(shè)工程施工合同》后，中標(biāo)人單方出具讓利承諾書(shū)，承諾對(duì)承建工程予以讓利，該讓利承諾書(shū)構(gòu)成對(duì)工程價(jià)款的實(shí)質(zhì)性變更，該承諾無(wú)效，不產(chǎn)生變更《建設(shè)工程施工合同》的效

力。理由如下：

讓利承諾書(shū)本質(zhì)上是“黑合同”。建設(shè)工程“黑白合同”又稱“陰陽(yáng)合同”，它是指建設(shè)工程施工合同的當(dāng)事人就同一建設(shè)工程簽訂兩份或兩份以上實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相異的合同。通常把經(jīng)過(guò)招投標(biāo)并經(jīng)備案的正式合同稱為“白合同”，把實(shí)際履行的協(xié)議或補(bǔ)充協(xié)議稱為“黑合同”。最高院《解釋》第21條將“黑合同”表述為另行訂立的建設(shè)工程施工合同，容易給人誤解為“黑合同”必須是具備全部施工合同內(nèi)容的比較完備的建設(shè)工程施工合同。而實(shí)踐中，“黑合同”一般都以協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、讓利承諾書(shū)的形式表現(xiàn)出來(lái)。本案涉及的讓利承諾書(shū)，雖然承包人出具讓利承諾書(shū)的行為是單方民事行為，但發(fā)包人對(duì)此予以接受認(rèn)可，便形成了合意，雙方意思表示一致，從而符合了合同成立的要件，形成完備的合同形式。該承諾書(shū)記載的內(nèi)容因與中標(biāo)的建設(shè)工程施工合同不一致而成為“黑合同”。因此，不管黑合同的形式如何，只要雙方形成合意，對(duì)“白合同”的工程價(jià)款、工程質(zhì)量、工程期限或違約責(zé)任任一方面進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，就構(gòu)成與備案的中標(biāo)合同“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致”，法院不認(rèn)可其效力，應(yīng)以備案的中標(biāo)合同為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。本案中，2006年3月1日，乙公司與甲公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》是當(dāng)事人按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立的合同，是“白合同”，其后承包人承包人單方出具的讓利承諾書(shū)承諾讓利20％，發(fā)包人予以接受，雙方形成合意從而構(gòu)成對(duì)建設(shè)工程價(jià)款的實(shí)質(zhì)變更，如果照此履行，明顯與《建設(shè)工程施工合同》的實(shí)質(zhì)內(nèi)容相背離?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！备鶕?jù)該條規(guī)定，如果在確定中標(biāo)人后，中標(biāo)人向招標(biāo)人承諾讓利，改讓利承諾與招投標(biāo)中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)背離，則該承諾應(yīng)為無(wú)效，不產(chǎn)生變更中標(biāo)建設(shè)工程施工合同的效力。

四、最高人民法院民一庭意見(jiàn) 依據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第46條、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第21條之規(guī)定，招標(biāo)人與中標(biāo)人按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立《建設(shè)工程施工合同》后，中標(biāo)人出具讓利承諾書(shū)，承諾對(duì)承建工程予以大幅讓利，實(shí)質(zhì)上是對(duì)工程價(jià)款的實(shí)質(zhì)性變更，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該承諾無(wú)效。（原文：最高人民法院民一庭 姚寶華 本文有刪節(jié)）

五、律師提示： 建筑市場(chǎng)上的“黑白合同”已成為業(yè)內(nèi)公開(kāi)的秘密。為了規(guī)避相關(guān)部門(mén)的監(jiān)管，建設(shè)方表面上和施工企業(yè)簽訂一份經(jīng)過(guò)招投標(biāo)并經(jīng)備案的施工合同（白合同），背地卻在壓低價(jià)格與施工企業(yè)另簽一份合同（黑合同），最終常導(dǎo)致雙方紛爭(zhēng)四起。如上文所述，黑合同的表現(xiàn)形式比較靈活，一般都以協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、讓利承諾書(shū)的形式表現(xiàn)出來(lái)。并非需要另行簽訂完備的建設(shè)工程施工合同。白合同僅為規(guī)避政府部門(mén)的監(jiān)管，往往不作實(shí)際履行。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再 行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！?“黑合同”簽訂在“白合同”之后，且“黑合

同”的內(nèi)容與“白合同”相比構(gòu)成了合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的違反或背離的，即簽訂在后的“黑合同”對(duì)“白合同”中的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行了變更，則將違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)《合同法》第五十二條關(guān)于判斷合同無(wú)效的幾種法定情形的規(guī)定，那么變更的內(nèi)容為無(wú)效，即該“黑合同”條款無(wú)效。實(shí)質(zhì)性內(nèi)容應(yīng)指工程項(xiàng)目、工程價(jià)款、工程質(zhì)量、工期、違約責(zé)任等等。若黑合同構(gòu)成對(duì)這些內(nèi)容的變更應(yīng)為無(wú)效。本文所述案例即為變更工程價(jià)款，施工企業(yè)在合同備案后又作出讓利承諾，形成黑合同，黑合同無(wú)效，不能作為價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第21條之規(guī)定“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?！边@是目前我國(guó)關(guān)于“黑白合同”效力的認(rèn)定及適用的唯一法律依據(jù)。該規(guī)定的適用范圍是建設(shè)工程項(xiàng)目發(fā)包采用了招投標(biāo)程序，并且根據(jù)中標(biāo)文件簽訂了建設(shè)工程施工合同。適用該規(guī)定有兩個(gè)前提：（1）備案的合同必須是中標(biāo)合同。（2）“備案的中標(biāo)合同”與“另行訂立的合同”在“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”方面存在不一致。即“黑合同”必須對(duì)“白合同”的工程價(jià)款結(jié)算等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容加以變更。因此，廣大施工企業(yè)應(yīng)注意，在與建設(shè)方簽訂《建設(shè)工程施工合同》并經(jīng)備案后，工程價(jià)款的結(jié)算應(yīng)以備案的合同為準(zhǔn)。在確定中標(biāo)人前或者合同備案后施工企業(yè)進(jìn)行讓利承諾，并且該讓利承諾并未載入備案合同中，那么施工企業(yè)的讓利行為應(yīng)認(rèn)定無(wú)效，該讓利承諾不構(gòu)成對(duì)合同價(jià)款結(jié)算的變更，工程價(jià)款的結(jié)算仍應(yīng)依據(jù)備案合同的約定。若在合同實(shí)際履行中，遇到法定或約定事由不得不對(duì)中標(biāo)合同主要條款進(jìn)行調(diào)整時(shí)，要把握好權(quán)利的行使，雙方協(xié)商一致后可以變更合同，但變更后的協(xié)議應(yīng)及時(shí)到建設(shè)行政主管部門(mén)辦理變更登記備案，以免日后發(fā)生糾紛。

第二篇：鐵路護(hù)欄網(wǎng)施工時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題

鐵路護(hù)欄網(wǎng)施工時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題

鐵路護(hù)欄網(wǎng)在施工時(shí)注意事項(xiàng)：

1、施工時(shí)嚴(yán)禁對(duì)護(hù)欄網(wǎng)進(jìn)行折疊現(xiàn)象。

2、搭接尺寸需遵守施工方案要求進(jìn)行安裝熱鐵路護(hù)欄。

我們?yōu)榭蛻籼峁└咏?jīng)濟(jì)靈話的護(hù)欄網(wǎng)貯存與運(yùn)輸方式，包裝 30m/卷；

貯存：立碼，不宜平堆，通風(fēng)干燥條件。貯存期12個(gè)月。防曬、防潮；

運(yùn)輸：可按非危險(xiǎn)品辦理。運(yùn)輸中防折、壓、損壞。

鐵路護(hù)欄網(wǎng)的特點(diǎn)：

材質(zhì)：優(yōu)質(zhì)低碳鋼絲、不銹鋼絲。

編織：先編后鍍、先鍍后編，又分熱鍍鋅、電鍍鋅、PVC涂塑、浸塑、特型電焊網(wǎng)。

性能：具有極強(qiáng)的防腐抗氧化等特點(diǎn)。

用途：廣泛用于工業(yè)、農(nóng)業(yè)、建筑、交通運(yùn)輸、采礦、球場(chǎng)、草坪、養(yǎng)殖等各行業(yè)的圍欄、裝飾、機(jī)械防護(hù)。

華東五金網(wǎng)業(yè)制造有限公司，是一家具有從盤(pán)元、拔絲、焊接剪裁折彎成型到噴、浸塑成品安裝、生產(chǎn)、服務(wù)能力較大規(guī)模的專業(yè)化金屬網(wǎng)欄、隔離柵生產(chǎn)廠家。我公司具有現(xiàn)代化的生產(chǎn)設(shè)備和先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)，并在原有的基礎(chǔ)上開(kāi)發(fā)，研制出多種款式的金屬護(hù)欄網(wǎng)，產(chǎn)品的多樣化即美觀大方又有極好的立體效應(yīng)，自動(dòng)化表面浸塑，更使產(chǎn)品具有了耐腐蝕、抗老化、耐酸堿、不腿色、表面平整、光亮、手感好的特點(diǎn)，進(jìn)而使產(chǎn)品達(dá)到完美的境界。主要產(chǎn)品有：護(hù)欄網(wǎng),公路護(hù)欄網(wǎng),高速公路護(hù)欄網(wǎng),機(jī)場(chǎng)護(hù)欄網(wǎng),鐵路護(hù)欄網(wǎng),監(jiān)獄護(hù)欄網(wǎng),體育場(chǎng)護(hù)欄網(wǎng),橋梁護(hù)欄網(wǎng),小區(qū)護(hù)欄網(wǎng),養(yǎng)殖護(hù)欄網(wǎng),草原護(hù)欄網(wǎng),場(chǎng)地護(hù)欄網(wǎng),刺繩護(hù)欄網(wǎng),勾花護(hù)欄網(wǎng),鐵藝護(hù)欄網(wǎng),熱鍍鋅護(hù)欄,歐式護(hù)欄網(wǎng),雙邊護(hù)欄網(wǎng) 雙圈護(hù)欄網(wǎng),三角折彎護(hù)欄網(wǎng),桃型柱護(hù)欄網(wǎng),框架護(hù)欄網(wǎng),波浪護(hù)欄網(wǎng),六角網(wǎng)護(hù)欄網(wǎng)。安平縣華東五金網(wǎng)業(yè)有限公司誠(chéng)摯的希望與國(guó)內(nèi)外新老客戶在互惠互利、友好合作的基礎(chǔ)上，建立良好的貿(mào)易關(guān)系，歡迎各單位來(lái)人來(lái)函到我企業(yè)指導(dǎo)工作，共創(chuàng)美好未來(lái)!本廠目前著力發(fā)展工程用護(hù)欄，并且承攬工程設(shè)計(jì)和在中國(guó)境內(nèi)的護(hù)欄工程安裝施工。

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第三篇：各工種在施工時(shí)注意要點(diǎn)和流程

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各工種在施工時(shí)注意要點(diǎn)和流程

一、家裝施工流程：工程部交底（對(duì)圖紙、施工工藝、注意事項(xiàng)）——拆除和恢復(fù)墻體——水電線路鋪設(shè)（檢測(cè)）——鋪貼墻地磚——木制品制作——油漆、乳膠漆——燈具、潔具安裝及其它設(shè)備安裝——鋪設(shè)地板——清潔衛(wèi)生——竣工驗(yàn)收——售后服務(wù)

二、各工種注意事項(xiàng)如下：

1）．電路線路鋪設(shè)：此項(xiàng)工作應(yīng)注意：

1、應(yīng)確定開(kāi)關(guān)、插座、照明電源位置；

2、確定各設(shè)備用電量，計(jì)算功率，確定線路大小是否符合設(shè)備用電要求；

3、一些功率較大的設(shè)備（如空調(diào)、冰箱等）需做單獨(dú)控制，做到控制開(kāi)關(guān)分配均勻，電源總箱須裝漏電保護(hù)箱（漏地開(kāi)關(guān)）；

4、所有電路鋪設(shè)材料均需符合國(guó)家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)；

5、電路線路鋪設(shè)完畢，須用萬(wàn)能表檢測(cè)各線路電阻是否符合要求；

6、墻、地面定線須開(kāi)槽布線管。

2）．水路鋪設(shè)，此項(xiàng)工作應(yīng)注意：

1、確定各冷熱水外接口位置；

2、熱水器、坐便器、淋浴噴淋頭、洗菜盆等設(shè)備的安裝和美觀方面不能受到影響；

3、線路安裝完畢，須對(duì)水路線路進(jìn)行打壓檢試，檢測(cè)線路是否滲漏，壓力在6KG以上，試壓30分鐘無(wú)明顯掉壓即可；

4、所有水路鋪設(shè)材料須通過(guò)檢測(cè)符合使用標(biāo)準(zhǔn)。

3).貼墻、地磚、石材管，此項(xiàng)工作應(yīng)注意：

1、原墻體、柱面地面要做垂直水平，做到橫平豎直；

2、墻、地磚鋪貼是要注意色差和大小、拼花；

3、墻、地磚、水泥質(zhì)量要符合檢測(cè)標(biāo)準(zhǔn)；

4、衛(wèi)生間內(nèi)地面、墻面須做防水處理，并檢測(cè)不滲漏。

4.)木制品制作,此項(xiàng)工作要注意1)要把水平線畫(huà)好,確保每一個(gè)木制品底層水平,垂直.并檢驗(yàn)?zāi)局破坊鶎永味?要達(dá)到使用要求.2)吊頂、隔墻、底層木龍骨要做防水處理,木作要符合設(shè)計(jì)和使用功能要求。3)考慮木制品的邊角和其它接觸面是否矛盾.5)木制品所用材料須符合環(huán)保要求.5).油漆,乳膠漆.此項(xiàng)工作要注意.1)混油面底層要用清油膩?zhàn)?做到平整為止,不能用膠膩到平整光滑.4)做墻頂面乳膠漆時(shí)要把原底層涂料石棉鏟除,毛呸或其它無(wú)鏟除強(qiáng)面,要涂刷膠水封閉底層.5)墻頂面要用燈光打著做底層和面層,確保底層平整,表面光滑.6)墻頂面陰角,陽(yáng)角要做到橫平豎直.六.燈具,潔具設(shè)備安裝.要注意:1.成品保護(hù);2.不能把其它成品.半成品施工項(xiàng)

目;3.每個(gè)燈具.潔具其他設(shè)備安裝好后要調(diào)試達(dá)到使用要求和美觀,方能交付使用

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第四篇：辭退與解聘員工時(shí)應(yīng)注意的法律問(wèn)題

辭退與解聘員工時(shí)應(yīng)注意的法律問(wèn)題。

一、協(xié)商解除勞動(dòng)合同的條款設(shè)計(jì)

范例

經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，本合同可以解除。

1、被解除的勞動(dòng)合同是依法成立且有效的勞動(dòng)合同。

2、解除勞動(dòng)合同的行為發(fā)生在勞動(dòng)合同依法成立并生效之后、尚未全部履行完畢之前。

3、用人單位與勞動(dòng)者均有權(quán)提出解除勞動(dòng)合同。

4、雙方在自愿、平等協(xié)商一致的基礎(chǔ)上達(dá)成一致意見(jiàn)，可以不受勞動(dòng)合同中約定的終止條件的限制。

注意：

1、簽訂書(shū)面的解除協(xié)議。

2、協(xié)議中明確解除合同的提出方。經(jīng)乙方申請(qǐng)，甲方同意，雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同，否則，甲方應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

案例一：甲方有意解除勞動(dòng)合同，與乙方（業(yè)務(wù)員）達(dá)成一致，雙方約定合同從 年 月 日起解除；甲方已經(jīng)給乙方支付完畢經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及工資等事項(xiàng)。雙方于2008年8月30日簽字，8月31日，甲方將34000元款項(xiàng)全部打入乙方帳戶。后乙方申請(qǐng)仲裁，主張，協(xié)議有效，但未明確約定款項(xiàng)及補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)；協(xié)議未明確由誰(shuí)提出，應(yīng)視為甲方提出。判決結(jié)果：甲方還應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金給乙方，共18000元。

3、解除協(xié)議中需明確員工勞動(dòng)合同解除后的義務(wù)。A.工作交接及法律后果。B.工作終止，明確自協(xié)議簽訂之日起，員工除工作交接外，應(yīng)立即停止以用人單位的名義對(duì)外從事一切業(yè)務(wù)。C.財(cái)務(wù)返還及責(zé)任。D.債務(wù)清償及責(zé)任。E.其它，如保密協(xié)議等。

4.用人單位尚應(yīng)盡如下義務(wù)：A.出具解除或終止勞動(dòng)合同的證明。B.在15日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。C.用人單位提出的，按勞動(dòng)合同法的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。D.對(duì)已解除或終止的勞動(dòng)合同文本，至少保留2年備查。

問(wèn)題

1、如果勞動(dòng)者拒絕進(jìn)行工作交接并一走了之，用人單位應(yīng)如何應(yīng)對(duì)？

A．在勞動(dòng)合同中對(duì)工作交接進(jìn)行約定。

B．經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金在勞動(dòng)者進(jìn)行工作交接時(shí)支付。

C．對(duì)一些特別重要的工作，用人單位可要求勞動(dòng)者定期作工作總結(jié)上交公司備案，并將其定為每年的考核內(nèi)容。

2、未簽訂書(shū)面的解除勞動(dòng)合同協(xié)議的法律后果。

一方面，無(wú)法證明是誰(shuí)提出解除，根據(jù)舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)，視為用人單位提出解除勞動(dòng)合同。另一方面，用人單位也無(wú)法明確約束員工在解除勞動(dòng)合同后的應(yīng)盡義務(wù)，用人單位存在無(wú)法向勞動(dòng)者主張違約責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

3、未注明解除勞動(dòng)合同提出方的法律后果。

4、未為勞動(dòng)者出具解除或終止勞動(dòng)合同證明和辦理檔案和社保轉(zhuǎn)移手續(xù)的法律后果。

未出具證明的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正，給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。用人單位扣押勞動(dòng)者檔案或其它物品的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并以每人500-2000元的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。給勞動(dòng)者造成損害的，用人單位還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、勞動(dòng)合同期滿終止用人單位決定不再續(xù)聘的法律問(wèn)題。

1、用人單位決定不再續(xù)聘的時(shí)間

法律并未規(guī)定固定期限合同終止相對(duì)方的通知時(shí)限，所以用人單位可以隨時(shí)決定，但是一定不要超過(guò)合同期滿終止最后一天。否則，將按事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系對(duì)待。為穩(wěn)妥與公平起見(jiàn)，用人單位最好應(yīng)提前一個(gè)月通知為宜。案例二：乙入職于2003年1月3日，甲、乙之間勞動(dòng)合同于2007年12月31日到期，2008年1月3日，甲方告知乙方合同期滿不再續(xù)聘。法院認(rèn)為，雙方已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，甲方應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金給乙方。

2、合同期滿終止用人單位單方?jīng)Q定不再續(xù)聘的法律責(zé)任。

對(duì)2008年1月1日以前的工齡，用人單位不需要承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；對(duì)2008年1月1日以后的工齡，每滿一年支付相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，未滿半年的，支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

3、合同期滿終止職工單方?jīng)Q定不再續(xù)簽勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。

用人單位不需要承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金責(zé)任。

案例三：乙入職于2002年3月1日，雙方最后一份勞動(dòng)合同于2008年12月31日到期。合同期滿后，甲方欲續(xù)聘，但乙方不辭而別，并于2009年3月5日向勞動(dòng)仲裁部門(mén)提出申訴，認(rèn)為是甲方?jīng)Q定不再續(xù)聘，要求支付2002年3月1日以來(lái)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及代通知金。對(duì)甲方有利的因素：2008年1月1日以前的工齡無(wú)需支付，代通知金無(wú)需支付。對(duì)甲方不利的因素：甲方?jīng)]有證據(jù)可以證明是職工不愿意續(xù)簽勞動(dòng)合同。

4、如何應(yīng)對(duì)勞動(dòng)合同期滿后不再續(xù)聘合同的法律風(fēng)險(xiǎn)。

⑴勞動(dòng)合同作出明確的約定。

⑵企業(yè)勞動(dòng)規(guī)章制度作出明確的規(guī)定。

⑶勞動(dòng)合同期滿前用人單位應(yīng)注意的問(wèn)題。

三、試用期期間勞動(dòng)合同的解除問(wèn)題

1、必須簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。

2、必須約定符合法律規(guī)定的試用期。

勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

3、有明確的錄用條件并告知員工。

4、用人單位不需要提前3天通知，但要在書(shū)面文件上注明解除勞動(dòng)合同的法律依據(jù)和其試用期內(nèi)不符合錄用條件的理由，以備舉證之用。

根據(jù)法律規(guī)定，員工在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位即可以解除勞動(dòng)合同。如果在此期間用人單位發(fā)現(xiàn)員工有違法亂紀(jì)的行為，最好仍以籠統(tǒng)的理由與員工解除合同。

四、用人單位可以即時(shí)解除勞動(dòng)合同而不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法律規(guī)定。

1、嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的

⑴規(guī)章制度的內(nèi)容必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定，并且通過(guò)民主程序公之于眾。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第4條規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

但是，如果用人單位在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過(guò)《勞動(dòng)合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。

《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，未經(jīng)過(guò)《勞動(dòng)合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動(dòng)者公示或告知，勞動(dòng)者沒(méi)有異議的，可以作為勞動(dòng)仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。

⑵勞動(dòng)者的違章行為客觀存在，并且屬于嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的行為。

對(duì)于常犯小差錯(cuò)的員工，可以通過(guò)累加制進(jìn)行處罰。

⑶用人單位平時(shí)應(yīng)注意做好管理工作，對(duì)于違章行為及時(shí)作出處理并要求違章員工及旁證人員簽字確認(rèn)，要求違章員工對(duì)違章行為作書(shū)面說(shuō)明等。

2、嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的。

必須明確重大損失的范圍。用人單位可于規(guī)章制度中明確認(rèn)定重大損失的具體標(biāo)準(zhǔn)。用人單位沒(méi)有明確的，由司法機(jī)構(gòu)裁定。

必須舉證證明重大損失的存在。

必須舉證證明重大損失與員工違法行為之間的因果關(guān)系。

問(wèn)題，工會(huì)主席任職期間用人單位能否以其嚴(yán)重違紀(jì)為由解除勞動(dòng)合同？

可以，只要?jiǎng)趧?dòng)者符合《勞動(dòng)合同法》第39條規(guī)定，都可以解除，而不論其身份有多特殊。

案例四：伍先生于2001年5月8日入職于**某公司任產(chǎn)品檢驗(yàn)員職務(wù)，雙方勞動(dòng)合同約定工資為每月2500元。2008年5月9日，公司以伍先生工作出現(xiàn)嚴(yán)重失職，嚴(yán)重違反規(guī)章制度（本應(yīng)抽檢50件產(chǎn)品只抽檢30件產(chǎn)品）對(duì)公司造成重大損害為由解除勞動(dòng)合同。伍先生辯稱，雖然少抽檢，但是產(chǎn)品在使用過(guò)程中并沒(méi)有質(zhì)量問(wèn)題，公司以工作嚴(yán)重失誤為由顯然是不想支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金找借口。仲裁庭認(rèn)為，公司未能提供證據(jù)證明公司存在重大損失，因此，公司應(yīng)承擔(dān)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的責(zé)任。

評(píng)析：就本案而言，公司的正確做法是，將伍先生的失職行為規(guī)定在企業(yè)規(guī)章制度中，規(guī)定為嚴(yán)重違反規(guī)章制度，因?yàn)閾p失包括有形和無(wú)形，很難界定，而行為則比較好界定。如果公司無(wú)相應(yīng)的規(guī)章制度，應(yīng)將伍先生的嚴(yán)重失職行為記錄在案并記為大過(guò)等行政處分，當(dāng)伍先生再有類似行為發(fā)生時(shí)可予以解聘。

案例五：1998年2月，李某進(jìn)入**某模具廠任職，月薪5000元。2006年9月，李某在生產(chǎn)過(guò)程中由于操作失誤，導(dǎo)致一套模具損壞，公司花了1萬(wàn)元才將其修好.公司以李某嚴(yán)重失職造成公司重大經(jīng)濟(jì)損失為由辭退了李某。公司答辯稱，《公司規(guī)章制度》明確規(guī)定，嚴(yán)重失職，并造成經(jīng)濟(jì)損失1萬(wàn)元以上，公司有權(quán)辭退，并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。李某的行為違反了該規(guī)定。法院經(jīng)審理后認(rèn)為，李某在生產(chǎn)過(guò)程中由于操作失誤，導(dǎo)致一套模具損壞，造成經(jīng)濟(jì)損失1萬(wàn)元，按照公司已經(jīng)公示的規(guī)章制度規(guī)定，李某行為屬于嚴(yán)重失職，公司以此為由辭退李某并無(wú)不當(dāng)。李某訴請(qǐng)無(wú)法律依據(jù)，不予支持。

多大的損害屬于重大損害，恐怕是個(gè)見(jiàn)仁見(jiàn)智的問(wèn)題，交由法官去自由裁量，結(jié)果恐大不相同。因此，建議在規(guī)章制度中直接規(guī)定經(jīng)濟(jì)損失達(dá)到一定的數(shù)額為重大損害，避免因概念之爭(zhēng)導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)。

3、勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。用人單位如何防范員工和其他單位尚存在勞動(dòng)關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)。

1、招工時(shí)，要求員工出具一份解除勞動(dòng)關(guān)系證明，或者要求勞動(dòng)者出具與其他單位沒(méi)有建立勞動(dòng)關(guān)系的承諾書(shū)。在勞動(dòng)合同中增加一條勞動(dòng)者對(duì)外兼職的，需書(shū)面告知用人單位并經(jīng)用人單位書(shū)面同意，否則，用人單位可即時(shí)解除勞動(dòng)合同而不需任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

2、可在企業(yè)規(guī)章制度中增加一條乙方對(duì)外兼職即為嚴(yán)重違反甲方規(guī)章制度?；蛘呙鞔_在規(guī)章制度中嚴(yán)重影響本單位工作的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

案例六：2007年11月4日，**某公司員工李海以有事回老家處理為由請(qǐng)假一個(gè)月，公司予以批準(zhǔn)。李海實(shí)際并未回家，而是赴**某公司辦理了入職手續(xù)，并投保社會(huì)保險(xiǎn)。李海假期滿后，又回原公司上班，因適值勞動(dòng)合同法頒布并實(shí)行，公司決定為部分正式員工投保。但是到社保局后方才發(fā)現(xiàn)李海已經(jīng)有了社保關(guān)系，并且入保時(shí)間恰好為李海請(qǐng)假期間。2008年1月17日，公司以李海在職期間存在雙重勞動(dòng)關(guān)系為由書(shū)面通知李海解除勞動(dòng)關(guān)系。李海申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁被駁回，后在法院雙方達(dá)成和解。

本案中，公司并無(wú)證據(jù)證明李海嚴(yán)重影響其本職工作，所以直接解除勞動(dòng)合同是不妥當(dāng)?shù)?。?shí)踐中，以對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響的舉證難度遠(yuǎn)高于經(jīng)用人單位提出提出，拒不改正。就本案而言，李海第一個(gè)任職公司最好的做法是，發(fā)現(xiàn)李海存在雙重勞動(dòng)關(guān)系后即書(shū)面通知李海必須于幾日如三日內(nèi)立即解除與另一公司的勞動(dòng)關(guān)系，否則將依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條第4項(xiàng)規(guī)定解除勞動(dòng)合同而不予支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

4、因勞動(dòng)者原因致使勞動(dòng)合同無(wú)效的。

以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的。最常見(jiàn)的情形是欺詐，可約定，勞動(dòng)者使用假的身份證、學(xué)歷證明、資質(zhì)證書(shū)、健康證明、解除勞動(dòng)關(guān)系證明等證明的，用人單位可單方解除勞動(dòng)合同。

5、被依法追究刑事責(zé)任的。

指被判刑的，包括主刑和附加刑。

問(wèn)題，勞動(dòng)者被勞動(dòng)教養(yǎng)的，用人單位能否解除勞動(dòng)合同？

勞動(dòng)教養(yǎng)是一種特殊的行政措施，因此，用人單位不能根據(jù)該條規(guī)定解除勞動(dòng)合同。

案例七：何某是**某電子公司員工，因吸毒被勞動(dòng)教養(yǎng)。期間，公司以違反《勞動(dòng)合同法》第39條第6項(xiàng)為由，解除與其勞動(dòng)合同。法院判決，公司適用法律不當(dāng)，應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

但是，公司完全可以在企業(yè)規(guī)章制度中規(guī)定因吸毒行為等被勞教屬于嚴(yán)重違反企業(yè)的規(guī)章制度，也可以在勞動(dòng)合同中約定被勞教即為嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度，可立即解除勞動(dòng)合同。但是無(wú)論如何，用人單位在依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條第6項(xiàng)規(guī)定時(shí)，必須有充足的事實(shí)依據(jù)。

五、用人單位因非過(guò)失原因可提前30日通知或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。

指非勞動(dòng)者過(guò)錯(cuò)原因，而是勞動(dòng)合同履行中客觀情況的變化而解除勞動(dòng)合同。

1、勞動(dòng)者患病或者非因工傷負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排的工作的。

首先，應(yīng)明確醫(yī)療期的概念，非指勞動(dòng)者患病實(shí)際治療的時(shí)間。根據(jù)本人在本單位實(shí)際參加工作的年限，可給予三個(gè)月到二十四個(gè)月的醫(yī)療期。在二十四個(gè)月內(nèi)尚不能痊愈的，經(jīng)企業(yè)和勞動(dòng)主管部門(mén)批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長(zhǎng)醫(yī)療期。

2、勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。

需注意：其一，用人單位不能隨意調(diào)動(dòng)勞動(dòng)者的工作崗位或提高勞動(dòng)強(qiáng)度，借口勞動(dòng)者不能勝任工作而解除勞動(dòng)合同。其二，用人單位的規(guī)章制度應(yīng)明確細(xì)化崗位職責(zé)及標(biāo)準(zhǔn)，使其具有可操作性。其三，用人單位可單方調(diào)整工作崗位，無(wú)需經(jīng)勞動(dòng)者同意，但前提是降低工作強(qiáng)度及難度。其四，對(duì)于不能勝任工作的勞動(dòng)者，用人單位確定培訓(xùn)還是調(diào)整工作崗位時(shí)，要考量忠誠(chéng)度及其他條件。

3、勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。

需注意，首先，界定客觀情況發(fā)生重大變化時(shí)，要固定好證據(jù)。其次，最好在勞動(dòng)合同條款中明確一些常見(jiàn)的客觀情況的重大變化。

六、經(jīng)濟(jì)性裁員

指用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，達(dá)到當(dāng)?shù)卣?guī)定的嚴(yán)重困難企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，為改善生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況而辭退成批人員。

需注意，由于經(jīng)濟(jì)性裁員有嚴(yán)格的程序，一般不推薦使用。

七、勞動(dòng)合同解除和終止限制條款的設(shè)計(jì)：

1、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)病健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)療觀察期的。

建議用人單位對(duì)于從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動(dòng)者進(jìn)行離職前健康檢查，并做好相應(yīng)的健康檢查記錄。

2、在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的。

3、患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期的。

4、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。

若果勞動(dòng)合同到期的，應(yīng)順延至相應(yīng)的情形消除為止。

5、在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的。

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

如：①擔(dān)任專職的工會(huì)主席、副主席或委員的。

②擔(dān)任平等協(xié)商代表的。

③處于義務(wù)服兵役期間的。

但是，對(duì)于以上情況，如果是協(xié)商解除的，或者是依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條的規(guī)定解除的，則不受上述限制。

違法解除，應(yīng)付雙倍賠償金。

第五篇：熱固性粉末涂料噴涂施工時(shí)應(yīng)經(jīng)常注意的事項(xiàng)

熱固性粉末涂料噴涂施工時(shí)應(yīng)經(jīng)常注意的事項(xiàng) 熱固性粉末涂料噴涂施工車間每日必需做的幾件事：1.檢查回收裝置是否正常運(yùn)轉(zhuǎn)。2.高壓靜電發(fā)生器是否按規(guī)定指標(biāo)能夠正常工作。3.供粉器工作是否正常，有否堵塞。

1.嚴(yán)禁吸煙，不得有明火。

2.粉末涂料噴涂室內(nèi)只許放置噴槍及必需的電纜，所有其它電器一律置于噴涂室外（防塵防爆電器除外）。

3.檢查抽風(fēng)裝置是否工作正常。

4.檢查夾具及所有電器的接地是否良好。

5.操作人員需良好的接地，不得穿戴絕緣手套或絕緣鞋。

6.粉末涂料噴涂室在工作時(shí)，操作人員切勿進(jìn)入噴涂室，在粉塵環(huán)境中工作的人員均應(yīng)穿戴合適的口罩及防護(hù)物。

7.噴涂區(qū)5米內(nèi)應(yīng)保持地面清潔，盡量不要掃地，用潮濕拖把或吸塵器清掃。

8.粉末涂料噴涂施工完畢后，應(yīng)該用熱水和肥皂洗手、洗臉。

熱固性粉末涂料噴涂施工車間每日必需做的幾件事：

1.檢查回收裝置是否正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

2.高壓靜電發(fā)生器是否按規(guī)定指標(biāo)能夠正常工作。

3.供粉器工作是否正常，有否堵塞。

4.壓縮空氣是否清潔，并排放油水分離器的排放閥，放出污水和油污。

5.檢查設(shè)備及工作區(qū)是否清潔。

6.安全門(mén)及存放消防器材的通道是否暢通。

7.檢查電器的接地是否良好；高壓電纜是否完整無(wú)損。

8.檢查烘道或烘爐的每個(gè)控溫區(qū)的溫度是否正常。

9.檢查傳送鏈速度是否正常（無(wú)級(jí)變速傳動(dòng)裝置易變動(dòng)參數(shù)）。

應(yīng)急措施

1，粉末涂料泄漏：立即切斷電源，并用吸塵器吸凈。

2，高壓靜電噴粉槍噴火：立即切斷氣源和高壓靜電發(fā)生器電源。

3，發(fā)生火警：立即切斷全部電源，用滅火機(jī)或水霧滅火（泡沫滅火機(jī)，1211滅火器或水霧等均可）。4，眼睛沾染：用清水沖洗或?qū)Ｓ们逑匆呵逑春笏歪t(yī)院治療。

5，吸入粉末：傷者移至新鮮空氣處，松開(kāi)衣扣，重者呼吸困難應(yīng)立即送醫(yī)院治療。6，咽入粉末：立即送入醫(yī)院治療，切勿自行誘發(fā)嘔吐。

以上所述對(duì)粉末涂料噴涂車間來(lái)講是必需執(zhí)行的安全措施，各應(yīng)用粉末涂料噴涂施工的用戶都應(yīng)自覺(jué)遵守進(jìn)行生產(chǎn)。