第一篇：材料商銷售合同應(yīng)注意什么法律問題？

材料商銷售合同應(yīng)注意什么法律問題？

張律師從事房產(chǎn)律師多年，期間代理了大量的施工建材糾紛案件，積累了大量的辦案經(jīng)驗(yàn)?，F(xiàn)整理一下施工建材合同中容易出現(xiàn)的問題，供大家以參考，將隱患消滅于開始。

建材銷售應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)主要存在方面：

1、簽署合同的主體：實(shí)踐中筆者接觸到的合同對(duì)于主體的簽署方面很不規(guī)范。有施工現(xiàn)場(chǎng)個(gè)人代表公司簽署的，有蓋項(xiàng)目部印章的，有蓋項(xiàng)目部技術(shù)資料專用章的，有蓋用于簽署合同字樣的印章，有的直接主體就是XXXX工地等此類情況。

風(fēng)險(xiǎn)在于：簽署合同一定要注意是誰買的貨，雖然表見代理很容易形成但也有謹(jǐn)慎締約的義務(wù)。誰買的貨？誰付款？誰簽合同？三者是統(tǒng)一的。有的材料商合同是個(gè)人簽的，簽字人員連材料商都搞不清楚是誰、什么職務(wù)、能不能代表施工單位。這個(gè)一旦發(fā)生糾紛就是很不利的。有的材料商知道這個(gè)工程是個(gè)人掛靠施工企業(yè)資質(zhì)的，于是和個(gè)人簽合同，個(gè)人不付款的時(shí)候起訴個(gè)人，但起訴個(gè)人哪有起訴單位那么容易（此種情況建議簽約對(duì)象是施工單位）。

2、合同的內(nèi)容盡量完善：有的合同沒有寫買的是什么材料，只是籠統(tǒng)的說建材或者水電安裝材料，這就存在這份合同是否能夠約束雙方的買賣行為的問題。有的材料商在合同中寫到了具體的材料名稱，但實(shí)際履行中購(gòu)買方又提出了新的材料而雙方并未簽署補(bǔ)充協(xié)議，這個(gè)使得在索要材料款的時(shí)候出現(xiàn)購(gòu)買方不認(rèn)可當(dāng)初協(xié)商的價(jià)格，致使后期參照市場(chǎng)價(jià)執(zhí)行，而沒有市場(chǎng)價(jià)就更麻煩。

所以簽合同的內(nèi)容應(yīng)盡量完善，宜細(xì)不宜粗，將可能想到的問題統(tǒng)統(tǒng)寫到合同里邊去，對(duì)于標(biāo)的額比較大的合同或是其他的比較重要的合同，最好有專業(yè)的律師陪同商務(wù)談判或是由其草擬合同條款。

3、購(gòu)買方的付款時(shí)間、付款條件

付款時(shí)間是一個(gè)未來點(diǎn)的概念，而付款條件卻是一個(gè)是否能成立的概念。筆者代理其中兩個(gè)案件中，對(duì)于付款時(shí)間的約定是“工程竣工驗(yàn)收后一個(gè)月內(nèi)付清”，“材料按照完成后一個(gè)月內(nèi)付款（說明：安裝是由購(gòu)買方自行安裝的）”，這個(gè)約定可以理解為時(shí)間點(diǎn)概念，但也可以理解為條件概念，如果工程無法竣工、無法驗(yàn)收、材料因?yàn)橘?gòu)買方原因一直沒有安裝，更不要說安裝完成。一些模糊不清的軟條款很可能成為對(duì)方限制我們的依據(jù)，成為我們順利實(shí)現(xiàn)合同目的的障礙。所以對(duì)于付款的約定一定要慎重。最好約定明確的時(shí)間點(diǎn)。

4、對(duì)于印章的注意事項(xiàng)

不管印章是否能代表購(gòu)買方，至少要保證印章是真實(shí)的。有的合同簽署過程中，材料商一看夠買方的印章是“XXX公司XXXXX項(xiàng)目部技術(shù)資料專用章”，就覺的不放心，要求購(gòu)買方把“技術(shù)資料章”幾個(gè)字蓋住簽。這就使得后期索要款項(xiàng)時(shí)，購(gòu)買方主張“這個(gè)章是變?cè)斓模皇琴?gòu)買方的印章”

當(dāng)然，我們?cè)诤炗喓贤瑫r(shí)，最好能夠確保印章能夠代表公司，要是公司部門的印章，要了解其權(quán)限或要求其出示授權(quán)書。

5、關(guān)于保修金的規(guī)避方式

材料在售后有個(gè)保修期，如約定“余款5%作為保修金，兩年后7個(gè)工作日內(nèi)付清”，此處為了保護(hù)銷售方的利益，建議“5%可以兩年后付清，但不要寫保修金”。筆者代理的一個(gè)案子本金120萬，對(duì)方未按約定時(shí)間付款已違約，訴至法院要求付款的時(shí)候，就出現(xiàn)了5%什么時(shí)候支付的問題，如果是保修金那么肯定要保修期滿付清。但如果不寫保修金雖然是約定兩年后付清，但因?yàn)閷?duì)方未付款金額超過總款5分之1，可以提前收回。

若要約定，我們一定要約定出對(duì)方未支付保修金時(shí)的后果，如采用定金法則或是約定違約金。此外，合同主部分違約時(shí)，關(guān)于保修金的問題也要約定清楚。

6、關(guān)于管轄的約定

實(shí)踐中，許多老板談生意，關(guān)于合同價(jià)款，1角2角都會(huì)去花許多時(shí)間談判，但關(guān)系到爭(zhēng)議的管轄時(shí)，就很隨便了。這種做法是十分不對(duì)的，俗話說人無遠(yuǎn)慮、必有近憂，在合同簽訂時(shí)若不約定好了，那在合同真的出現(xiàn)糾紛時(shí)，管轄法院對(duì)案件的影響相當(dāng)之巨大。比如交通的遠(yuǎn)近，與審判人員的關(guān)系等很可能對(duì)我們?cè)斐刹焕挠绊憽?/p>

而基于施工方大部分不在材料商當(dāng)?shù)?，所以合同約定的管轄地盡可能是工程所在地，一方面利于證據(jù)的收集，另一方面也避免跑到施工方注冊(cè)地訴訟發(fā)生的高額成本。

第二篇：藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)注意的幾個(gè)法律問題

藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)注意的幾個(gè)法律問題

藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓，是指藥品技術(shù)的所有者按照《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)管理規(guī)定》的要求，將藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓給受讓方藥品生產(chǎn)企業(yè)，由受讓方藥品生產(chǎn)企業(yè)申請(qǐng)藥品注冊(cè)的過程。

就法律關(guān)系而言，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓本應(yīng)屬于買賣合同范疇，受《合同法》及其司法解釋調(diào)整。但由于我國(guó)對(duì)藥品企業(yè)和藥品本身均實(shí)行行政許可制度，而藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓必然導(dǎo)致某些行政審批事項(xiàng)的變更，因此，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓在“合同自由原則”之上，還要滿足行政審批規(guī)定的限制性條件，甚至與企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)相關(guān)聯(lián)。

把“藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓”定義為“申請(qǐng)藥品注冊(cè)的過程”是我國(guó)藥品管理法律制度的要求。為了保持與《藥品管理法》和《藥品注冊(cè)管理辦法》的立法統(tǒng)一，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓必須通過藥品補(bǔ)充申請(qǐng)程序，取得《藥品補(bǔ)充申請(qǐng)批件》及新的藥品批準(zhǔn)文號(hào)，以便有效監(jiān)督和管理。然而，這種規(guī)定無疑增加了藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的復(fù)雜性和不確定性，造成了一些企業(yè)的困擾和誤解。

為幫助企業(yè)認(rèn)清藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法定程序、法律關(guān)系及其法律風(fēng)險(xiǎn)，避免產(chǎn)生不必要的法律糾紛，本律師從實(shí)務(wù)角度提醒企業(yè)決策者注意以下幾個(gè)法律問題。

一、藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)進(jìn)行可行性研究和盡職調(diào)查 通常情況下，完成一個(gè)藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目需要三個(gè)階段。第一階段：簽訂《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓意向書》

該階段考慮的內(nèi)容主要包括：藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定；擬轉(zhuǎn)讓藥品技術(shù)的獨(dú)占性、競(jìng)爭(zhēng)性和預(yù)期收益；品種的市場(chǎng)定位和產(chǎn)品周期；工業(yè)生產(chǎn)與商業(yè)流通的總體安排；目標(biāo)公司履約能力和信譽(yù)；地方政府傾向性意見和可能涉及的行政程序等?！端幤芳夹g(shù)轉(zhuǎn)讓意向書》應(yīng)包括：技術(shù)轉(zhuǎn)讓條件；交易安排；共管賬戶或擔(dān)保；排他性協(xié)商；保密條款；正式文件簽署的成就條件等。

第二階段：簽訂《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》

該階段至少要完成三項(xiàng)主要工作：盡職調(diào)查、內(nèi)部決策和正式談判。

1、盡職調(diào)查。要查清轉(zhuǎn)讓方公司沿革、治理結(jié)構(gòu)、股權(quán)比例、資質(zhì)證書、技術(shù)證明、經(jīng)營(yíng)狀況、資產(chǎn)評(píng)估、財(cái)務(wù)審計(jì)、法律風(fēng)險(xiǎn)等，重點(diǎn)對(duì)藥品技術(shù)的合法性、有效性和實(shí)用性進(jìn)行核查，包括藥品技術(shù)審批機(jī)關(guān)和審批時(shí)間、是否由地方標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)為國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、是否曾經(jīng)或正在生產(chǎn)、品種劑型是否與受讓方《藥品生產(chǎn)許可證》載明的生產(chǎn)范圍一致、是否準(zhǔn)備一次性轉(zhuǎn)讓品種所有規(guī)格等；

2、內(nèi)部決策。要解決風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、可研報(bào)告、內(nèi)部審批手續(xù)等；

3、正式談判。要對(duì)《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的具體條款進(jìn)行約定，包括項(xiàng)目名稱；技術(shù)的內(nèi)容、范圍和要求；對(duì)價(jià)的形式（現(xiàn)金、資產(chǎn)、股權(quán)或其他）；履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式；技術(shù)情報(bào)和資料的保密；風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)；驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法；價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式；稅負(fù)承擔(dān)；違約金或者損失賠償?shù)挠?jì)算方法；解決爭(zhēng)議的方法；名詞和術(shù)語的解釋等。

第三階段：履行《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》

該階段要按照協(xié)議約定的交易步驟轉(zhuǎn)移技術(shù)和支付對(duì)價(jià)，是藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓是否成功的關(guān)鍵，也是對(duì)藥品技術(shù)“驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法”的檢驗(yàn)。若要保證協(xié)議順利履行，就要把“驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法”約定得具體、詳細(xì)、便于操作，協(xié)議雙方應(yīng)當(dāng)參照《合同法》和《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)管理規(guī)定》的有關(guān)條款，約定“轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓品種的生產(chǎn)工藝和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等相關(guān)技術(shù)資料全部轉(zhuǎn)讓給受讓方，并指導(dǎo)受讓方試制出質(zhì)量合格的連續(xù)3個(gè)生產(chǎn)批號(hào)的樣品，保證技術(shù)的實(shí)用性”，避免發(fā)生歧義。

以上三個(gè)階段是相互聯(lián)系，密不可分的，任何一個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題都將影響轉(zhuǎn)讓協(xié)議的簽訂和履行。企業(yè)決策者應(yīng)當(dāng)重視可行性研究和盡職調(diào)查工作，做出合理計(jì)劃和安排。

二、藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓方必須是藥品技術(shù)的真正所有者

藥品技術(shù)的證明文件包括《專利證書》、《新藥證書》、《藥品注冊(cè)批件》（“藥品批準(zhǔn)文號(hào)”）、《進(jìn)口藥品注冊(cè)證》和《醫(yī)藥產(chǎn)品注冊(cè)證》等，但持有這些證書，不必然證明藥品技術(shù)就是有效的和實(shí)用的。受讓方需要認(rèn)真審查這些證書的所有權(quán)、實(shí)用性和法律狀態(tài)，以免造成協(xié)議無效或侵權(quán)糾紛。

由于《專利證書》和《新藥證書》可以是多個(gè)不同主體共同所有，且不限于藥品生產(chǎn)企業(yè)，因此，轉(zhuǎn)讓藥品專利申請(qǐng)權(quán)、藥品專利權(quán)或新藥技術(shù)時(shí)受讓方務(wù)必取得共同所有權(quán)人的書面同意。

《專利法》規(guī)定，“兩個(gè)以上單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個(gè)人；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，申請(qǐng)的單位或者個(gè)人為專利權(quán)人”?！端幤芳夹g(shù)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)管理規(guī)定》則規(guī)定，“對(duì)于僅持有《新藥證書》，但未取得藥品批準(zhǔn)文號(hào)的新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)為《新藥證書》所有署名單位。對(duì)于持有《新藥證書》并取得藥品批準(zhǔn)文號(hào)的新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方除《新藥證書》所有署名單位外，還應(yīng)當(dāng)包括持有藥品批準(zhǔn)文號(hào)的藥品生產(chǎn)企業(yè)”。

與《專利證書》和《新藥證書》不同，《藥品注冊(cè)批件》（“藥品批準(zhǔn)文號(hào)”）、《進(jìn)口藥品注冊(cè)證》和《醫(yī)藥產(chǎn)品注冊(cè)證》按規(guī)定只頒發(fā)給某一個(gè)符合要求的藥品生產(chǎn)企業(yè)，非生產(chǎn)企業(yè)無權(quán)取得，故理論上不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)藥品技術(shù)權(quán)屬爭(zhēng)議。但實(shí)踐中，確實(shí)存在一些藥品研發(fā)機(jī)構(gòu)或其他不具資質(zhì)的單位假借生產(chǎn)企業(yè)名義提交藥品注冊(cè)申請(qǐng)，由生產(chǎn)企業(yè)“代為”取得藥品批準(zhǔn)文號(hào)的情形，即通常說的“代落文號(hào)”行為。

由于這種“技術(shù)合作”明顯“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”，屬于無效法律行為，因此，“隱名”技術(shù)所有者的權(quán)益得不到法律保護(hù)，處理不當(dāng)極易產(chǎn)生權(quán)屬和利益糾紛。所以，轉(zhuǎn)讓此類藥品技術(shù)時(shí)必須解決權(quán)利歸屬及合法性問題，簽訂協(xié)議時(shí)受讓方應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)讓方書面保證技術(shù)權(quán)利沒有瑕疵或不存在潛在的糾紛。

三、藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓不等于藥品批準(zhǔn)文號(hào)轉(zhuǎn)讓

藥品批準(zhǔn)文號(hào)，是指藥品行政機(jī)關(guān)依據(jù)法定審批程序，批準(zhǔn)企業(yè)生產(chǎn)某種新藥或者仿制藥，并在批準(zhǔn)文件上標(biāo)注的該藥品的專有編號(hào)?！端幤饭芾矸ā返谌粭l規(guī)定，“生產(chǎn)新藥或者已有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的藥品的，須經(jīng)國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，并發(fā)給藥品批準(zhǔn)文號(hào)”。

藥品批準(zhǔn)文號(hào)是藥品生產(chǎn)合法性的標(biāo)志。按規(guī)定，“每種藥品的每一規(guī)格發(fā)給一個(gè)批準(zhǔn)文號(hào)。除經(jīng)國(guó)家藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)的藥品委托生產(chǎn)和異地加工外，同一藥品不同生產(chǎn)企業(yè)發(fā)給不同的藥品批準(zhǔn)文號(hào)”。藥品批準(zhǔn)文號(hào)應(yīng)標(biāo)注在藥品包裝的外標(biāo)簽以及用于運(yùn)輸、儲(chǔ)藏的包裝的標(biāo)簽上。除極個(gè)別藥品，藥品包裝的外標(biāo)簽上只有一個(gè)藥品批準(zhǔn)文號(hào)。正因?yàn)樗幤放鷾?zhǔn)文號(hào)是藥品生產(chǎn)合法性的標(biāo)志，所以一些企業(yè)直接把藥品批準(zhǔn)文號(hào)等同于藥品技術(shù)，甚至以《藥品批準(zhǔn)文號(hào)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》代替《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，把批準(zhǔn)文號(hào)當(dāng)作合同標(biāo)的物，導(dǎo)致協(xié)議無效和撤銷。

在我國(guó)，藥品技術(shù)可以有條件轉(zhuǎn)讓，但藥品批準(zhǔn)文號(hào)不能轉(zhuǎn)讓，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓方原藥品批準(zhǔn)文號(hào)必須注銷，由受讓方申請(qǐng)新的藥品批準(zhǔn)文號(hào)。

四、藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的交易設(shè)計(jì)必須符合法律規(guī)定

藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)屬于“合同法律關(guān)系”，首先應(yīng)當(dāng)符合《合同法》、《專利法》的相關(guān)規(guī)定，其次符合《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)管理規(guī)定》的要求。

（一）《合同法》將技術(shù)轉(zhuǎn)讓分為“專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可”四種類型，并對(duì)轉(zhuǎn)讓方和受讓方的權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任做出了原則性規(guī)定?！秾＠ā穭t對(duì)專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓的形式要件做出規(guī)定，“轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國(guó)務(wù)院專利行政部門登記，由國(guó)務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效”。所以，涉及藥品專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓的，協(xié)議雙方應(yīng)及時(shí)依法完成登記程序。

（二）《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)管理規(guī)定》將藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓分為新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓和藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并對(duì)兩類技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)申報(bào)的條件作出規(guī)定，簡(jiǎn)而言之，可以分為三種情況：

1、取得《新藥證書》的品種，可以在不同條件下按新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓或者藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，即《新藥證書》核發(fā)后、新藥監(jiān)測(cè)期（分5年、4年和3年）屆滿前，按照新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓；新藥監(jiān)測(cè)期屆滿或不設(shè)監(jiān)測(cè)期的，按照藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓。

2、未取得《新藥證書》但持有《藥品注冊(cè)批件》（“藥品批準(zhǔn)文號(hào)”）的品種，只能按藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，且要滿足“一方持有另一方50%以上股權(quán)或股份，或者雙方均為同一藥品生產(chǎn)企業(yè)控股50％以上的子公司”的要求。

3、已獲得《進(jìn)口藥品注冊(cè)證》的品種，其生產(chǎn)技術(shù)可以由原進(jìn)口藥品注冊(cè)申請(qǐng)人轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)藥品生產(chǎn)企業(yè)。實(shí)踐中，第一種情形和第三種情形比較容易操作，但第二種情形比較復(fù)雜，特別是當(dāng)協(xié)議雙方不能夠或不愿意進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無法達(dá)到控股50%以上的時(shí)候，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓就遇到了法律障礙。

突破法律障礙的通行做法是設(shè)立“廠外車間”。依據(jù)2003年國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局藥品注冊(cè)司《關(guān)于部分車間獨(dú)立為藥品生產(chǎn)企業(yè)后品種歸屬問題的復(fù)函》（食藥監(jiān)注函[2003]56號(hào)）“廠外車間被獨(dú)立為藥品生產(chǎn)企業(yè)后，原在該車間合法生產(chǎn)的品種，在品種產(chǎn)權(quán)明晰的前提下，仍然在該車間生產(chǎn)的，可按變更藥品生產(chǎn)企業(yè)名稱的補(bǔ)充申請(qǐng)辦理品種劃轉(zhuǎn)手續(xù)”。轉(zhuǎn)讓方和受讓方共同出資設(shè)立廠外車間，通過GMP認(rèn)證后，生產(chǎn)擬轉(zhuǎn)讓的品種，然后以存續(xù)分立的方式將廠外車間獨(dú)立為藥品生產(chǎn)企業(yè)，轉(zhuǎn)讓方退出，擬轉(zhuǎn)讓的品種歸受讓方所有。

當(dāng)然，利用“廠外車間”方式完成藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓對(duì)于不同區(qū)域的受讓方而言，無異于“異地建廠”，甚至要作出“委托生產(chǎn)”等安排，經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。

（三）《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)管理規(guī)定》還對(duì)藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓做出了禁止性規(guī)定，分為不得轉(zhuǎn)讓和不予受理兩種情形。

1、不得轉(zhuǎn)讓或限制轉(zhuǎn)讓的情形。

麻醉藥品、第一類精神藥品、第二類精神藥品原料藥和藥品類易制毒化學(xué)品不得進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓。第二類精神藥品制劑申請(qǐng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓的，受讓方應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)品種的定點(diǎn)生產(chǎn)資格。放射性藥品申請(qǐng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓的，受讓方應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)品種的《放射性藥品生產(chǎn)許可證》。

2、不予受理或不予批準(zhǔn)的情形。

下列藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)申請(qǐng)不予受理，已經(jīng)受理的不予批準(zhǔn)：

（1）轉(zhuǎn)讓方或受讓方相關(guān)合法登記失效，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的，如公司《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》被吊銷或注銷、《藥品生產(chǎn)許可證》或《藥品GMP證書》過期等；

（2）轉(zhuǎn)讓方和受讓方不能提供有效批準(zhǔn)證明文件的；

（3）在國(guó)家中藥品種保護(hù)期內(nèi)的，保護(hù)期標(biāo)注在《中藥保護(hù)品種證書》上，一級(jí)品種為30年、20年、10年，二級(jí)品種7年，期滿后可申請(qǐng)延長(zhǎng)；

（4）申報(bào)資料中，轉(zhuǎn)讓方名稱等相關(guān)信息與《新藥證書》或者藥品批準(zhǔn)文號(hào)持有者不一致，且不能提供相關(guān)批準(zhǔn)證明文件的；

（5）轉(zhuǎn)讓方未按照藥品批準(zhǔn)證明文件等載明的有關(guān)要求，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成相關(guān)工作的；

（6）經(jīng)國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局確認(rèn)存在安全性問題的藥品。

以上這些藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓禁止性規(guī)定非常重要，是協(xié)議雙方防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)得重要內(nèi)容。

近年來，隨著醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)重組并購(gòu)節(jié)奏加快，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)成為醫(yī)藥企業(yè)戰(zhàn)略擴(kuò)張、結(jié)構(gòu)調(diào)整的重要手段。藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓是一個(gè)復(fù)雜系統(tǒng)工程，需要從戰(zhàn)略、財(cái)務(wù)、市場(chǎng)、運(yùn)營(yíng)、法律等方面綜合考慮各種因素，除了前述幾個(gè)應(yīng)該注意的法律問題外，還應(yīng)注意國(guó)家經(jīng)濟(jì)規(guī)劃、地方產(chǎn)業(yè)政策、不同地區(qū)行政審批等問題，所有這些問題都會(huì)對(duì)藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的成敗產(chǎn)生重要影響。

作

者：李洪奇律師 某律師事務(wù)高級(jí)合伙人

第三篇：企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)注意的法律問題

企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)注意的法律問題

調(diào)查時(shí)間。地點(diǎn)。對(duì)象

內(nèi)容； 在我國(guó)勞動(dòng)群眾的利益越來越受到社會(huì)的廣泛關(guān)注。但是在我們身邊還是存在著許多令人憂心的事件發(fā)生。我在一個(gè)電視節(jié)目中看到：某私企公司成立已經(jīng)十年了，由集團(tuán)公司和四個(gè)子公司組成，目前工作人員人數(shù)已達(dá)到 350人。但就是這樣一家規(guī)模不小的公司卻沒有一個(gè)員工簽勞動(dòng)合同、辦理保險(xiǎn)。員工辭職時(shí)還非要人家遵循提前一月通知，一月后才可以離職的規(guī)定，否則就不發(fā)工資。

了解到這一情況后我決定對(duì)企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)注意的法律問題進(jìn)行調(diào)查研究。我到錦西天然氣化工有限責(zé)任公司就企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同問題進(jìn)行了一些調(diào)查。并對(duì)勞動(dòng)法有關(guān)條例進(jìn)行了了解。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家中，勞動(dòng)合同制度是整個(gè)勞動(dòng)法律制度的基礎(chǔ)，是勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的依據(jù)。勞動(dòng)合同會(huì)給整個(gè)勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定帶來根本上的影響。它是直接搭建在勞動(dòng)者和用人單位之間的一座橋梁，與每個(gè)勞動(dòng)者的生活息息相關(guān)?？梢哉f，勞動(dòng)合同的規(guī)范與否在很大程度上將會(huì)影響到勞動(dòng)者切身利益的享有和保護(hù)。1994年我國(guó)《勞動(dòng)法》的制定從法律上根本改變了用人單位的勞動(dòng)用人依靠行政手段分配的計(jì)劃管理體制，使用人單位和勞動(dòng)者雙方真正從行政管制走向契約關(guān)系。但在《勞動(dòng)法》13章107條中只有第三章共有20條規(guī)定了“勞動(dòng)合同和集體合同”。除此之外，就是雜亂無章的部門規(guī)章、地方規(guī)章、地方性規(guī)范文件和政策調(diào)整之，其法律效力和穩(wěn)定程度是可想而知的。當(dāng)前我國(guó)訴至法院的民事糾紛越來越多，在其中因勞動(dòng)合同而發(fā)生的法律糾紛數(shù)量也不斷攀升。從總體來看，影響我國(guó)勞動(dòng)關(guān)系穩(wěn)定和諧的主要矛盾是：勞動(dòng)合同的主體范圍狹窄，有相當(dāng)一部份應(yīng)當(dāng)列入勞動(dòng)合同調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系置于勞動(dòng)法的保護(hù)之外；我國(guó)勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)合同期限的規(guī)定及現(xiàn)實(shí)操作使勞動(dòng)者處于不穩(wěn)定的狀態(tài)；用人單位非依正當(dāng)程序解除勞動(dòng)合同，使勞動(dòng)者的權(quán)益不能得到有效的司法保障。

一、勞動(dòng)合同的主體范圍應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大

勞動(dòng)合同的主體可概括為用人單位和勞動(dòng)者，用人單位與勞動(dòng)者是相對(duì)應(yīng)的。因此勞動(dòng)合同的主體問題其實(shí)就是勞動(dòng)者的范圍問題。《勞動(dòng)法》第2條及有關(guān)解釋規(guī)定我國(guó)《勞動(dòng)法》規(guī)定的“勞動(dòng)者” 只包括與境內(nèi)企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的工勤人員、實(shí)行企業(yè)化管理事業(yè)單位的非工勤人員。但由于企業(yè)鉆了法律漏洞的空子，因此出現(xiàn)了若干問題：1.眾多非《勞動(dòng)法》明確規(guī)定的勞動(dòng)者被排除在司法保護(hù)的大門外，如比農(nóng)村勞動(dòng)者、家庭保姆等均不是勞動(dòng)合同的主體，不受我國(guó)《勞動(dòng)法》的保護(hù)。由于我國(guó)城鄉(xiāng)差距依然很大，使得農(nóng)民被視為“二等公民”。而被排斥在勞動(dòng)合同主體之外的也大部份是農(nóng)民工。

二．用人單位單方解除勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)依正當(dāng)程序進(jìn)行

勞動(dòng)法》第25-27條規(guī)定了用人單位單方解除勞動(dòng)合同的情形。在當(dāng)前對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定有較大影響的是第27條即用人單位單方面經(jīng)濟(jì)性裁員問題，這是困擾我國(guó)社會(huì)穩(wěn)定和諧的重大問題，也是我國(guó)勞動(dòng)關(guān)系不穩(wěn)定的重要因素。1997年我國(guó)國(guó)有企業(yè)職工分流及下崗人數(shù)為1274萬人，其中640萬人被分流，占國(guó)有企業(yè)職工總數(shù)的17%（《中國(guó)勞動(dòng)年鑒》1998年）；1998年國(guó)有企業(yè)下崗職工為1219萬人，其中609萬人實(shí)現(xiàn)了再就業(yè)，包括企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)崗分流人員；1999年上半年，國(guó)有企業(yè)下崗職工總數(shù)為742萬人，其中202萬人實(shí)現(xiàn)了再就業(yè)（根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部的數(shù)字）。隨著勞動(dòng)合同制度適用范圍的擴(kuò)大，有可能遇到下崗問題的職工人數(shù)還會(huì)增大。因此企業(yè)確定被裁減人員必須根據(jù)下面一些因素：雇員的工齡、工作能力、工作態(tài)度、雇員的身體狀況和雇員的家庭負(fù)擔(dān)等。并且，企業(yè)裁減人員必須遵循一下程序：一是提前通知雇員本人，二是應(yīng)當(dāng)允許工會(huì)提前介入，下崗方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)工會(huì)通過。三是向勞動(dòng)行政部門報(bào)告下崗方案。四是勞動(dòng)者對(duì)下崗方案有爭(zhēng)議的，可以通過

勞動(dòng)仲裁或訴訟的方式解決；如果工會(huì)認(rèn)為下崗方案有爭(zhēng)議，也有權(quán)通過勞動(dòng)仲裁或訴訟的方式解決。再次，下崗的方式可以由勞動(dòng)者選擇，勞動(dòng)者可以根據(jù)自己的情況選擇內(nèi)退、下

崗擇業(yè)還是全面解除勞動(dòng)合同。

三．勞動(dòng)合同中應(yīng)當(dāng)有強(qiáng)制性條款

目前勞動(dòng)者只有簽訂與不簽訂合同的自由，而沒有對(duì)勞動(dòng)合同內(nèi)容協(xié)商的自由。勞動(dòng)合同往往是由強(qiáng)勢(shì)的用人單位單方面擬訂具有固定格式合同，弱勢(shì)的勞動(dòng)者一方事實(shí)上不得不接受而訂立勞動(dòng)合同。因此，勞動(dòng)合同中應(yīng)當(dāng)涉及一下強(qiáng)制性條款

1、提供勞動(dòng)安全保護(hù)的義務(wù)

保障勞動(dòng)者的生命健康是用人單位的應(yīng)盡職責(zé)，無論勞動(dòng)合同中是否約定。用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)者的工作性質(zhì)提供安全用具、安全場(chǎng)所，進(jìn)行安全警示，培訓(xùn)勞動(dòng)安全規(guī)范，預(yù)防職業(yè)病，保障職業(yè)安全等。

2、遵守8小時(shí)工作日和最低工資報(bào)酬的義務(wù)

用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守國(guó)家關(guān)于工作時(shí)間的強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)需要延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間的應(yīng)當(dāng)遵守延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間的規(guī)定。用人單位不得任意延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間，延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)給付相應(yīng)報(bào)酬。

用人單位給付的工資應(yīng)當(dāng)在政府規(guī)定的最低工資數(shù)額以上，且這一數(shù)額應(yīng)當(dāng)排除用人單位為勞動(dòng)者繳納的社會(huì)保險(xiǎn)金。

3、繳納強(qiáng)制性社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)

社會(huì)保險(xiǎn)是國(guó)家通過立法建立的一種社會(huì)保障制度，目的是使勞動(dòng)者在因年老、患病、傷殘、死亡、失業(yè)等原因，喪失勞動(dòng)能力或中斷就業(yè)，本人和家屬失去生活來源時(shí)，能夠從社會(huì)（國(guó)家）獲得物質(zhì)幫助。社會(huì)保險(xiǎn)是用人單位和政府對(duì)勞動(dòng)者履行的社會(huì)責(zé)任，它具有強(qiáng)制性、保障性、福利性、普遍性，對(duì)維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，保障勞動(dòng)者的基本生活，促進(jìn)勞動(dòng)力的合理流動(dòng)，促進(jìn)企業(yè)間的平等競(jìng)爭(zhēng)，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重要作用。用人單位必須為勞動(dòng)者提供基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn).工傷保險(xiǎn)。

4、保障勞動(dòng)者參加和組織工會(huì)的權(quán)利

五、結(jié)語

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，勞資矛盾已逐漸成為我國(guó)無法回避的社會(huì)問題?！叭绻f今后中國(guó)

可能會(huì)發(fā)生某種不穩(wěn)定局面的話，那么，釀成這種不穩(wěn)定局面的主要因素應(yīng)該是勞動(dòng)問題積累和社會(huì)勞動(dòng)關(guān)系矛盾的激化?！币虼似髽I(yè)簽訂勞動(dòng)合同必須以勞動(dòng)法為依據(jù)，切實(shí)保障勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

第四篇：簽訂就業(yè)協(xié)議應(yīng)注意的主要法律問題

簽訂就業(yè)協(xié)議應(yīng)注意的主要法律問題

全國(guó)普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書(簡(jiǎn)稱就業(yè)協(xié)議書)由教育部高校學(xué)生司制表，在教育部直屬高校統(tǒng)一推行。就業(yè)協(xié)議書明確規(guī)范了畢業(yè)生、用人單位和高等學(xué)校在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利和義務(wù)，它是畢業(yè)生就業(yè)計(jì)劃的制定和報(bào)到證簽發(fā)的依據(jù)。就業(yè)協(xié)議書一經(jīng)各方簽字、蓋章后，即具有法律約束力，任何一方均不得擅自變更或解除，否則，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。簽訂就業(yè)協(xié)議，是確定當(dāng)事各方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的必要程序，也是日后處理就業(yè)糾紛的主要依據(jù)。因此，各方在簽訂就業(yè)協(xié)議書時(shí)，務(wù)必持慎重態(tài)度，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

就業(yè)協(xié)議書涉及畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校三方當(dāng)事人，各方的權(quán)利和義務(wù)主要包括：

就畢業(yè)生而言：

1、大學(xué)畢業(yè)生享有平等就業(yè)和自主選擇職業(yè)的權(quán)利。這是“供需見面、雙向選擇”就業(yè)模式的必然結(jié)果，我國(guó)《勞動(dòng)法》也明確了勞動(dòng)者有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利。

2、畢業(yè)生有全面了解用人單位情況的權(quán)利。選擇職業(yè)，確定用人單位，關(guān)系到畢業(yè)生未來的工作、生活和事業(yè)前途。畢業(yè)生在與用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議之前，完全有必要也有權(quán)利對(duì)用人單位的基本情況進(jìn)行全面細(xì)致的了解。包括用人單位對(duì)畢業(yè)生的使用意圖、工作環(huán)境、生活待遇、服務(wù)年限等。用人單位也有義務(wù)向畢業(yè)生和學(xué)校如實(shí)介紹本單位的情況，并盡可能提供能夠證明這些情況的有關(guān)資料。畢業(yè)生自己也可以通過適當(dāng)途徑了解用人單位是否具有錄用畢業(yè)生的計(jì)劃和用人自主權(quán)，能否解決戶籍關(guān)系等，如通過單位介紹、實(shí)地考察、親友（特別是已經(jīng)在該單位就業(yè)的校友）咨詢等。

3、畢業(yè)生有如實(shí)向用人單位介紹自己基本情況的義務(wù)，包括培養(yǎng)方式、學(xué)習(xí)成績(jī)、健康狀況、在校表現(xiàn)、社會(huì)實(shí)踐經(jīng)歷以及各方面能力，并提供可以證明自己情況的相關(guān)資料，這是用人單位準(zhǔn)確了解畢業(yè)生的重要基礎(chǔ)。畢業(yè)生在向用人單位進(jìn)行自我推薦、自我介紹和接受考察時(shí)，應(yīng)全面地、實(shí)事求是地反映個(gè)人情況，所提供的一切求職材料應(yīng)是真實(shí)可靠的，不能夸大其辭、弄虛作假。一些畢業(yè)生擅自篡改學(xué)校統(tǒng)一下發(fā)的推薦表內(nèi)容、成績(jī)單，甚至偽造各類證書、獎(jiǎng)項(xiàng)，既欺騙了用人單位又損害了學(xué)校的聲譽(yù)、形象，同時(shí)也給自己以后的發(fā)展帶來了較壞的影響。

4、畢業(yè)生有接受用人單位組織的測(cè)試或考核的義務(wù)。用人單位為了招聘到符合要求的畢業(yè)生，一般都要通過一些測(cè)試或考核手段來掌握畢業(yè)生的情況，以進(jìn)行比較，從而作出是否錄用的決定。畢業(yè)生應(yīng)予以積極配合，接受測(cè)試和考核，充分展現(xiàn)自己的能力，獲得期望的工作。

就用人單位而言：

1、用人單位享有全面了解畢業(yè)生情況的權(quán)利。用人單位根據(jù)本單位對(duì)所需人員綜合素質(zhì)、知識(shí)水平和專業(yè)能力等方面的要求，通過學(xué)校有關(guān)部門或畢業(yè)生所在院（系）分管領(lǐng)導(dǎo)、教師、同班同學(xué)以及畢業(yè)生個(gè)人，了解畢業(yè)生各方面情況，并對(duì)畢業(yè)生進(jìn)行測(cè)試、考核，最終決定是否錄用。

2、用人單位在招聘活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)如實(shí)向畢業(yè)生和學(xué)校介紹本單位的生產(chǎn)規(guī)模、生產(chǎn)條件、工作環(huán)境、發(fā)展前景和員工待遇等基本情況，明確對(duì)畢業(yè)生的要求及使用意圖，3、用人單位應(yīng)當(dāng)主動(dòng)了解當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)主管部門對(duì)接收畢業(yè)生的政策規(guī)定。一些用人單位明明不招收畢業(yè)生，但迫于上級(jí)主管人事部門的壓力，打著招聘畢業(yè)生的幌子進(jìn)入人才交流市場(chǎng)，結(jié)果一本正經(jīng)地收取了畢業(yè)生的應(yīng)聘材料，最終卻杳無音信，或以種種借口，關(guān)閉了應(yīng)聘者的就業(yè)大門，這顯然侵害了畢業(yè)生的合法權(quán)益。

4、用人單位如對(duì)畢業(yè)生身體條件有特殊要求，原則上應(yīng)在簽訂就業(yè)協(xié)議前進(jìn)行單獨(dú)體檢，否則，以學(xué)校體檢為準(zhǔn)。畢業(yè)生報(bào)到后。發(fā)生疾病不能堅(jiān)持正常工作的，按在職人員有關(guān)規(guī)定處理，用人單位不得把上崗后發(fā)生疾病的畢業(yè)生退回學(xué)校。

就學(xué)校而言，在簽訂就業(yè)協(xié)議之前，應(yīng)當(dāng)如實(shí)向用人單位介紹畢業(yè)生在校期間的綜合表現(xiàn)及培養(yǎng)方式。學(xué)校應(yīng)將已經(jīng)簽訂就業(yè)協(xié)議書的畢業(yè)生按規(guī)定列入就業(yè)計(jì)劃并予以派遣。學(xué)校在派遣前應(yīng)認(rèn)真負(fù)責(zé)地對(duì)畢業(yè)生進(jìn)行健康檢查，不能堅(jiān)持正常工作的，不予派遣，并向用人單位說明原因。

現(xiàn)行的就業(yè)協(xié)議書內(nèi)容較簡(jiǎn)單，畢業(yè)生和用人單位可以將另行協(xié)商達(dá)成一致的補(bǔ)充條款，并確保在日后簽訂勞動(dòng)合同時(shí)得以體現(xiàn)。如在就業(yè)協(xié)議書補(bǔ)充條款欄中約定：“本協(xié)議當(dāng)事人日后一旦簽訂勞動(dòng)合同，本協(xié)議中的有關(guān)約定將視為勞動(dòng)合同的必要補(bǔ)充”。

畢業(yè)生與用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議時(shí)，需要注意以下事項(xiàng)：

1、明確就業(yè)的具體工作部門和工作崗位，包括工作的具體地點(diǎn)；

2、明確畢業(yè)生考取研究生或公務(wù)員的處理辦法，如果同時(shí)面臨多種選擇機(jī)會(huì)，應(yīng)當(dāng)注意向用人單位說明，取得用人單位的理解，不能以欺騙手段先簽約，后違約，給個(gè)人和學(xué)校造成不良后果；

3、明確就業(yè)后繼續(xù)考研或調(diào)離的條件；

4、明確工作和生活條件，對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬有特殊要求的，應(yīng)在就業(yè)協(xié)議書的補(bǔ)充條款中加以明確。到單位報(bào)到后，還應(yīng)在勞動(dòng)合同中進(jìn)一步明確勞動(dòng)內(nèi)容、保險(xiǎn)福利、服務(wù)期限等事項(xiàng)。

5、明確違反協(xié)議的責(zé)任。當(dāng)事人一方如果違反協(xié)議，另一方有權(quán)要求繼續(xù)履行協(xié)議、支付違約金或賠償損失。如果支付違約金，協(xié)議書中應(yīng)就違約金的具體數(shù)額作出約定。就業(yè)協(xié)議書一旦簽訂，當(dāng)事各方應(yīng)本著誠(chéng)實(shí)信用原則嚴(yán)格履行。畢業(yè)生如確需變更或解除協(xié)議，必須征得用人單位的同意，由用人單位出具同意解約函。

第五篇：審慎調(diào)查中應(yīng)注意的法律問題

審慎調(diào)查活動(dòng)中應(yīng)注意的法律問題

一、擬投資企業(yè)股權(quán)演變情況的審查

對(duì)擬投資企業(yè)股權(quán)演變過程的審查旨在揭示擬投資企業(yè)股權(quán)形成和變化的整個(gè)過程。對(duì)這一問題的審查要重點(diǎn)關(guān)注以下幾項(xiàng)內(nèi)容：

〔1〕企業(yè)成立時(shí)間；

〔2〕企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及股東的根本情況；

〔3〕企業(yè)歷次股權(quán)變更的過程；

〔4〕股東投資入股的方式〔增資還是轉(zhuǎn)讓方式〕

〔5〕股東出資的形式〔實(shí)物、無形資產(chǎn)、貨幣、債權(quán)還是股權(quán)出資，以及各類資產(chǎn)出資的金額〕；

〔6〕股東投資入股的價(jià)格、入股價(jià)格確實(shí)定依據(jù)、資金到位情況；

〔7〕注冊(cè)資本的變化過程。

對(duì)上述事項(xiàng)的審查，投資經(jīng)理應(yīng)要求企業(yè)提供以下法律文件：

〔1〕會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的企業(yè)驗(yàn)資報(bào)告；

〔2〕資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)入股資產(chǎn)的評(píng)估報(bào)告及評(píng)估機(jī)構(gòu)資格復(fù)印證書、國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果確認(rèn)書；

〔3〕工商登記資料；

〔4〕投資合同、公司章程、股東會(huì)或董事會(huì)決議；

〔5〕以無形資產(chǎn)出資的，要出具無形資產(chǎn)作價(jià)的評(píng)估報(bào)告、?出資入股高新技術(shù)成果認(rèn)定書?等。

二、營(yíng)業(yè)資格與營(yíng)業(yè)范圍的審查

這一工程審查的要點(diǎn)是揭示企業(yè)營(yíng)業(yè)資格的合法性。擬投資企業(yè)應(yīng)向公司提供：

〔1〕營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

〔2〕經(jīng)營(yíng)特種行業(yè)或產(chǎn)品的許可證〔如電信產(chǎn)品入網(wǎng)許可證、醫(yī)藥生產(chǎn)企業(yè)所擁有的藥號(hào)、藥品生產(chǎn)許可證等等〕以了解企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍，以及是否具有從事某項(xiàng)業(yè)務(wù)的資格。

三、主要固定資產(chǎn)的審查

固定資產(chǎn)往往是企業(yè)占用資金量較大的資產(chǎn)，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理影響很大。對(duì)這部份資產(chǎn)的審查，主要應(yīng)集中于資產(chǎn)的所有權(quán)和計(jì)價(jià)根底。按照固定資產(chǎn)的類別，對(duì)這局部資產(chǎn)的調(diào)查主要包括以下的內(nèi)容：

〔1〕房屋的審查。應(yīng)要求企業(yè)提供房屋的所有權(quán)證書、房屋的購(gòu)置發(fā)票、付款憑證；

〔2〕土地使用權(quán)的調(diào)查。應(yīng)了解企業(yè)土地使用權(quán)是通過行政劃拔方式、出讓方式還是轉(zhuǎn)讓方式取得的，要求出具取得土地使用權(quán)的購(gòu)置發(fā)票、付款憑證；

〔3〕機(jī)器設(shè)備的審查。應(yīng)要求企業(yè)提供購(gòu)置合同〔融資租賃合同〕、付款憑證、購(gòu)置發(fā)票；

〔4〕車輛等交通工具的審查。應(yīng)要求企業(yè)提供購(gòu)置合同、付款憑證、購(gòu)置發(fā)票等；

〔5〕資產(chǎn)使用情況的調(diào)查。應(yīng)了解以上資產(chǎn)的法定使用年限和已使用年限，以及固定資產(chǎn)的折舊情況；

〔6〕資產(chǎn)權(quán)利負(fù)擔(dān)的審查。應(yīng)了解擬投資企業(yè)是否在資產(chǎn)上設(shè)定了抵押、質(zhì)押或其他權(quán)利限制。

四、主要無形資產(chǎn)的審查

投資高新技術(shù)企業(yè)往往會(huì)面臨無形資產(chǎn)計(jì)價(jià)問題，這些無形資產(chǎn)主要包括：創(chuàng)造專利、實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利、計(jì)算機(jī)軟件、專有技術(shù)、商標(biāo)等。以這些資產(chǎn)的調(diào)查主要應(yīng)集中在所有權(quán)、有效性和計(jì)價(jià)上：

〔1〕主要無形資產(chǎn)的權(quán)利憑證。應(yīng)要求企業(yè)提供：

Ⅰ、創(chuàng)造、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)等專利技術(shù)的專利證書；

Ⅱ、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書；

Ⅲ、商標(biāo)證書；

Ⅳ、證明企業(yè)技術(shù)所有權(quán)的其他技術(shù)成果資料，如科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎(jiǎng)、創(chuàng)造獎(jiǎng)、專家意見書、國(guó)家有關(guān)部門的認(rèn)證材料等。

〔2〕技術(shù)的來源。以對(duì)企業(yè)所擁有的專利技術(shù)、非專利技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件等技術(shù)：

Ⅰ、如果企業(yè)自己開發(fā)，應(yīng)了解技術(shù)團(tuán)隊(duì)的開發(fā)能力、應(yīng)要求企業(yè)提供能證明該技術(shù)成果是其自己開發(fā)的有關(guān)資料；

Ⅱ、如果外購(gòu)〔包括他人授權(quán)許可實(shí)施〕或委托他人開發(fā)的，應(yīng)要求其提供購(gòu)置合同、技術(shù)實(shí)施許可合同或委托開發(fā)合同；

Ⅲ、如是股東投資形成的，應(yīng)審查技術(shù)入股協(xié)議或投資合同、公司章程、技術(shù)資產(chǎn)作價(jià)入股的評(píng)估報(bào)告。

〔3〕專利權(quán)或〔軟件〕著作權(quán)的有效性。

Ⅰ、應(yīng)審查專利權(quán)、〔軟件〕著作權(quán)是否過了法定的有效期〔自申請(qǐng)之日起創(chuàng)造專利的有效期為20年、實(shí)用新型與外觀設(shè)計(jì)專利為10年；計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)自發(fā)表之日起25年，期滿前可續(xù)展25年〕，對(duì)未過期的專利權(quán)及〔軟件〕著作權(quán)應(yīng)了解其剩余的存續(xù)期限；

Ⅱ、應(yīng)審查企業(yè)是否依法按時(shí)繳納專利年費(fèi)。

〔4〕使用情況。主要是以上各項(xiàng)無形資產(chǎn)的已使用年限及價(jià)值攤銷情況；

〔5〕技術(shù)保密措施。審查企業(yè)有無采取相關(guān)的保密措施以防專有技術(shù)泄露。

五、關(guān)聯(lián)交易的審查

關(guān)聯(lián)交易是投資者最為關(guān)注的問題之一，投資經(jīng)理應(yīng)通過審慎調(diào)查對(duì)擬投資企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易情況進(jìn)行全面揭示，并通過投資合同、公司章程的相應(yīng)休款或其他協(xié)議對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)和約束，以保證公司的投資利益不受侵犯。對(duì)擬投資企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的審查應(yīng)包括以下幾個(gè)方面：

〔1〕股權(quán)上的關(guān)聯(lián)。應(yīng)要求擬投資企業(yè)提供其對(duì)外投資企業(yè)的名單、直接或間接地同為大股東〔主要股東〕所投資或控制的其他企業(yè)的名單；

〔2〕人事上的關(guān)聯(lián)。即擬投資企業(yè)的主要股東〔最終自然人股東〕或董事是否在其他企業(yè)中擁有股權(quán)或擔(dān)任職務(wù)；

〔3〕業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)。包括擬投資企業(yè)與其關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)生產(chǎn)品購(gòu)銷等關(guān)聯(lián)交易的次數(shù)、金額和價(jià)格等相關(guān)的信息；

〔4〕企業(yè)資產(chǎn)〔特別是現(xiàn)金〕被關(guān)聯(lián)股東或其他人占用的情況或其他關(guān)聯(lián)交易情形；

〔5〕關(guān)聯(lián)企業(yè)所從事的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)與擬投資企業(yè)有無競(jìng)爭(zhēng)性。

六、重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系的審查

通過對(duì)債權(quán)債務(wù)等合同、協(xié)議的審查可以掌握擬投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)情況、合同履行情況以及公司資產(chǎn)的質(zhì)量。投資經(jīng)理應(yīng)關(guān)注以下幾個(gè)主要的合同、協(xié)議：

〔1〕銀行借款合同：應(yīng)審查借款的金額、利率、借款期限、財(cái)產(chǎn)擔(dān)保、違約責(zé)任等條款；

〔2〕主要原材料采購(gòu)合同：應(yīng)審查主要客戶的名稱、采購(gòu)的數(shù)量、價(jià)格、付款金額、付款期限、履約情況等內(nèi)容；

〔3〕主要產(chǎn)品銷售合同：應(yīng)審查主要客戶的名稱、所售產(chǎn)品的數(shù)量、價(jià)格、收款金額、收款期限、履約情況等內(nèi)容；

〔4〕或有債務(wù)的情況：

Ⅰ、是否訂有保證合同：如有，應(yīng)審查被保證的主債權(quán)金額、保證的范圍、保證期限、保證方式〔是一般保證還是連帶責(zé)任保證〕；

Ⅱ、是否訂有抵押或質(zhì)押合同：如有，應(yīng)審查被擔(dān)保的主債權(quán)金額、債務(wù)人履行債務(wù)的期限、抵押或質(zhì)押物的名稱、數(shù)量、抵押或質(zhì)押擔(dān)保的范圍。

〔5〕此外，以上述合同所沙及的企業(yè)債權(quán)債務(wù)，應(yīng)審查其是否超過訴訟時(shí)效〔一股合同之債的訴訟時(shí)效為兩年，自約定的履行期限屆滿之日起計(jì)算，如有起訴、書面同意還款等時(shí)效中斷事由，那么從中斷時(shí)起重新計(jì)算〕、債權(quán)回收的可能性〔債務(wù)人的資產(chǎn)狀況〕。

七、法律糾紛的審查

如果擬投資企業(yè)歷史上與其他企業(yè)、人員涉及訴訟、仲裁或行政處分等法律糾紛，應(yīng)引起投資經(jīng)理的特別關(guān)注，重點(diǎn)審查以下相關(guān)的法律問題：

〔1〕在訴訟或仲裁中的地位〔是原告還是被告〕；

〔2〕訴訟、仲裁或行政處分形成的原因；

〔3〕訴訟、仲裁或行政處分對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的影響。

投資經(jīng)理還應(yīng)重點(diǎn)了解該企業(yè)有無正在發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛和未了結(jié)的仲裁、訴訟案件，如有，那么應(yīng)進(jìn)一步了解糾紛發(fā)生的原因、擬投資企業(yè)在糾紛案中的地位〔債權(quán)人或債務(wù)人、原告或被告〕、爭(zhēng)議的標(biāo)的金額、該企業(yè)勝訴的可能性、勝訴或敗訴對(duì)該企業(yè)經(jīng)營(yíng)的影響等。

八、納稅情況的審查

〔1〕是否照章納稅，是否有完整的納稅證明；

〔2〕是否受到過稅務(wù)部門的處分，如有，應(yīng)了解具體的處分內(nèi)容，并評(píng)介處分對(duì)擬投資企業(yè)帶來的影響。

九、創(chuàng)業(yè)者或經(jīng)營(yíng)者個(gè)人背景的審查

〔1〕人誠(chéng)信記錄：以往的誠(chéng)信記錄，是否發(fā)生過違約、違規(guī)以及受處分的情形；

〔2〕經(jīng)營(yíng)管理能力：即創(chuàng)業(yè)者或經(jīng)營(yíng)者人個(gè)的經(jīng)營(yíng)能力及管理協(xié)調(diào)能力，主要是管理企業(yè)的經(jīng)驗(yàn)和以往成功經(jīng)營(yíng)企業(yè)的實(shí)例，特別是要詳細(xì)說明其所具務(wù)的改善經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、為股東帶來良好回報(bào)等方面的經(jīng)營(yíng)能力，以及加強(qiáng)內(nèi)部控制、提高運(yùn)作效率、開拓創(chuàng)新等方面的管理協(xié)調(diào)能力；

〔3〕其他根本情況：包括教育背景、過往經(jīng)歷和專業(yè)素質(zhì)等方面