第一篇：酒店經(jīng)營中應(yīng)注意的幾個法律問題

文章標(biāo)題：酒店經(jīng)營中應(yīng)注意的幾個法律問題

一、客人入住時需要重視辦理好相關(guān)的住宿手續(xù)。首先是辦理登記手續(xù)，查驗客人的個人身份證?？腿说怯涀》浚强腿税l(fā)出的一種要約，只有辦完相關(guān)入住手續(xù)才在法律上有了證明作用。飯店絕不能因是熟人、?？秃鲆曓k理登記注冊

這個重要環(huán)節(jié)。

二、客人進(jìn)店后凡需提請客人注意的事情，應(yīng)該明示告知，否則一旦發(fā)生問題，飯店就有不可推卸的責(zé)任。要知道，當(dāng)客人入住該店后，就與飯店發(fā)生了實實在在的法律關(guān)系。所以，為了避免出現(xiàn)某些問題，使飯店在法律面前站得住腳，飯店就得對權(quán)利和責(zé)任明示出來，如用文書形式提醒告知客人將自己攜帶的貴重

物品、有價證券、巨額現(xiàn)金等送飯店保安處代客人免費(fèi)保管。

三、注意克服避免服務(wù)環(huán)節(jié)中出現(xiàn)的漏洞和問題。最近陜西省技術(shù)監(jiān)督局下發(fā)文件，要求對全省餐飲業(yè)進(jìn)行計量監(jiān)督，要求飯店在經(jīng)營的菜品中須標(biāo)明“每個菜肴生料凈含量，1—2種主生料的配比等等?，F(xiàn)在要提醒的是，在標(biāo)明生料配比時，要特別謹(jǐn)慎，否則，很容易與顧客發(fā)生爭議。如有一家酒店制

作的菜肴“竹筍湯”，菜品說明上標(biāo)明有竹筍7—8片，而服務(wù)員端給顧客的只有2—3片竹筍，客人提出異議，酒店很難占理。還有個問題，值得引起注意，有時一些客人在飯店消費(fèi)后，要求飯店開大小頭發(fā)票，本來消費(fèi)500元，卻要開1000元發(fā)票。出現(xiàn)這種情況后，除了可以滿足了一些貪小便宜人的個人私利外，更重要的是有些別有用心的人拿上你開的菜單和大頭發(fā)票到有關(guān)部門去投訴，使飯店十分被動，打輸官司。

四、特別要重視處理好客人在保管和寄存環(huán)節(jié)中出現(xiàn)的問題。不少高檔級飯店都設(shè)有為客人服務(wù)的保管箱和貴重物品寄存處。代客人免費(fèi)保管，看是飯店服務(wù)環(huán)節(jié)中的一件小事情，但它涉及到客人的切身利益，對飯店來說責(zé)任特別重大。免費(fèi)保管并不等于免去責(zé)任。國家有關(guān)規(guī)定指出，客人在寄存貴重物品時，要求應(yīng)該特別明示，客人已經(jīng)明示的一些貴重物品，飯店就應(yīng)該采取特別防范措施，加以保護(hù)。沒有明示的，一旦丟失，只能按一般物品給予賠償。所以，飯店應(yīng)在寄存行李物品的提示牌上注明：“如有貴重物品寄存，請予以聲明……”等文字說明。以上情況事例說明，從客人入住飯店之時起，飯店就與客人之間形成了一種民事法律關(guān)系。既然飯店的規(guī)則、價格、應(yīng)注意事項都是明示的，客人已經(jīng)接受，雙方都應(yīng)遵守這些規(guī)則。否則，一旦訴諸法律時，十分被動，這些應(yīng)引起各飯店管理者的高度重視。

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第二篇：審慎調(diào)查中應(yīng)注意的法律問題

審慎調(diào)查活動中應(yīng)注意的法律問題

一、擬投資企業(yè)股權(quán)演變情況的審查

對擬投資企業(yè)股權(quán)演變過程的審查旨在揭示擬投資企業(yè)股權(quán)形成和變化的整個過程。對這一問題的審查要重點(diǎn)關(guān)注以下幾項內(nèi)容：

〔1〕企業(yè)成立時間；

〔2〕企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及股東的根本情況；

〔3〕企業(yè)歷次股權(quán)變更的過程；

〔4〕股東投資入股的方式〔增資還是轉(zhuǎn)讓方式〕

〔5〕股東出資的形式〔實物、無形資產(chǎn)、貨幣、債權(quán)還是股權(quán)出資，以及各類資產(chǎn)出資的金額〕；

〔6〕股東投資入股的價格、入股價格確實定依據(jù)、資金到位情況；

〔7〕注冊資本的變化過程。

對上述事項的審查，投資經(jīng)理應(yīng)要求企業(yè)提供以下法律文件：

〔1〕會計師事務(wù)所出具的企業(yè)驗資報告；

〔2〕資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對入股資產(chǎn)的評估報告及評估機(jī)構(gòu)資格復(fù)印證書、國有資產(chǎn)評估結(jié)果確認(rèn)書；

〔3〕工商登記資料；

〔4〕投資合同、公司章程、股東會或董事會決議；

〔5〕以無形資產(chǎn)出資的，要出具無形資產(chǎn)作價的評估報告、?出資入股高新技術(shù)成果認(rèn)定書?等。

二、營業(yè)資格與營業(yè)范圍的審查

這一工程審查的要點(diǎn)是揭示企業(yè)營業(yè)資格的合法性。擬投資企業(yè)應(yīng)向公司提供：

〔1〕營業(yè)執(zhí)照；

〔2〕經(jīng)營特種行業(yè)或產(chǎn)品的許可證〔如電信產(chǎn)品入網(wǎng)許可證、醫(yī)藥生產(chǎn)企業(yè)所擁有的藥號、藥品生產(chǎn)許可證等等〕以了解企業(yè)的經(jīng)營范圍，以及是否具有從事某項業(yè)務(wù)的資格。

三、主要固定資產(chǎn)的審查

固定資產(chǎn)往往是企業(yè)占用資金量較大的資產(chǎn)，對企業(yè)經(jīng)營管理影響很大。對這部份資產(chǎn)的審查，主要應(yīng)集中于資產(chǎn)的所有權(quán)和計價根底。按照固定資產(chǎn)的類別，對這局部資產(chǎn)的調(diào)查主要包括以下的內(nèi)容：

〔1〕房屋的審查。應(yīng)要求企業(yè)提供房屋的所有權(quán)證書、房屋的購置發(fā)票、付款憑證；

〔2〕土地使用權(quán)的調(diào)查。應(yīng)了解企業(yè)土地使用權(quán)是通過行政劃拔方式、出讓方式還是轉(zhuǎn)讓方式取得的，要求出具取得土地使用權(quán)的購置發(fā)票、付款憑證；

〔3〕機(jī)器設(shè)備的審查。應(yīng)要求企業(yè)提供購置合同〔融資租賃合同〕、付款憑證、購置發(fā)票；

〔4〕車輛等交通工具的審查。應(yīng)要求企業(yè)提供購置合同、付款憑證、購置發(fā)票等；

〔5〕資產(chǎn)使用情況的調(diào)查。應(yīng)了解以上資產(chǎn)的法定使用年限和已使用年限，以及固定資產(chǎn)的折舊情況；

〔6〕資產(chǎn)權(quán)利負(fù)擔(dān)的審查。應(yīng)了解擬投資企業(yè)是否在資產(chǎn)上設(shè)定了抵押、質(zhì)押或其他權(quán)利限制。

四、主要無形資產(chǎn)的審查

投資高新技術(shù)企業(yè)往往會面臨無形資產(chǎn)計價問題，這些無形資產(chǎn)主要包括：創(chuàng)造專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利、計算機(jī)軟件、專有技術(shù)、商標(biāo)等。以這些資產(chǎn)的調(diào)查主要應(yīng)集中在所有權(quán)、有效性和計價上：

〔1〕主要無形資產(chǎn)的權(quán)利憑證。應(yīng)要求企業(yè)提供：

Ⅰ、創(chuàng)造、實用新型或外觀設(shè)計等專利技術(shù)的專利證書；

Ⅱ、計算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書；

Ⅲ、商標(biāo)證書；

Ⅳ、證明企業(yè)技術(shù)所有權(quán)的其他技術(shù)成果資料，如科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎、創(chuàng)造獎、專家意見書、國家有關(guān)部門的認(rèn)證材料等。

〔2〕技術(shù)的來源。以對企業(yè)所擁有的專利技術(shù)、非專利技術(shù)、計算機(jī)軟件等技術(shù)：

Ⅰ、如果企業(yè)自己開發(fā)，應(yīng)了解技術(shù)團(tuán)隊的開發(fā)能力、應(yīng)要求企業(yè)提供能證明該技術(shù)成果是其自己開發(fā)的有關(guān)資料；

Ⅱ、如果外購〔包括他人授權(quán)許可實施〕或委托他人開發(fā)的，應(yīng)要求其提供購置合同、技術(shù)實施許可合同或委托開發(fā)合同；

Ⅲ、如是股東投資形成的，應(yīng)審查技術(shù)入股協(xié)議或投資合同、公司章程、技術(shù)資產(chǎn)作價入股的評估報告。

〔3〕專利權(quán)或〔軟件〕著作權(quán)的有效性。

Ⅰ、應(yīng)審查專利權(quán)、〔軟件〕著作權(quán)是否過了法定的有效期〔自申請之日起創(chuàng)造專利的有效期為20年、實用新型與外觀設(shè)計專利為10年；計算機(jī)軟件著作權(quán)自發(fā)表之日起25年，期滿前可續(xù)展25年〕，對未過期的專利權(quán)及〔軟件〕著作權(quán)應(yīng)了解其剩余的存續(xù)期限；

Ⅱ、應(yīng)審查企業(yè)是否依法按時繳納專利年費(fèi)。

〔4〕使用情況。主要是以上各項無形資產(chǎn)的已使用年限及價值攤銷情況；

〔5〕技術(shù)保密措施。審查企業(yè)有無采取相關(guān)的保密措施以防專有技術(shù)泄露。

五、關(guān)聯(lián)交易的審查

關(guān)聯(lián)交易是投資者最為關(guān)注的問題之一，投資經(jīng)理應(yīng)通過審慎調(diào)查對擬投資企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易情況進(jìn)行全面揭示，并通過投資合同、公司章程的相應(yīng)休款或其他協(xié)議對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)和約束，以保證公司的投資利益不受侵犯。對擬投資企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的審查應(yīng)包括以下幾個方面：

〔1〕股權(quán)上的關(guān)聯(lián)。應(yīng)要求擬投資企業(yè)提供其對外投資企業(yè)的名單、直接或間接地同為大股東〔主要股東〕所投資或控制的其他企業(yè)的名單；

〔2〕人事上的關(guān)聯(lián)。即擬投資企業(yè)的主要股東〔最終自然人股東〕或董事是否在其他企業(yè)中擁有股權(quán)或擔(dān)任職務(wù)；

〔3〕業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)。包括擬投資企業(yè)與其關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)生產(chǎn)品購銷等關(guān)聯(lián)交易的次數(shù)、金額和價格等相關(guān)的信息；

〔4〕企業(yè)資產(chǎn)〔特別是現(xiàn)金〕被關(guān)聯(lián)股東或其他人占用的情況或其他關(guān)聯(lián)交易情形；

〔5〕關(guān)聯(lián)企業(yè)所從事的經(jīng)營業(yè)務(wù)與擬投資企業(yè)有無競爭性。

六、重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系的審查

通過對債權(quán)債務(wù)等合同、協(xié)議的審查可以掌握擬投資企業(yè)的經(jīng)營情況、合同履行情況以及公司資產(chǎn)的質(zhì)量。投資經(jīng)理應(yīng)關(guān)注以下幾個主要的合同、協(xié)議：

〔1〕銀行借款合同：應(yīng)審查借款的金額、利率、借款期限、財產(chǎn)擔(dān)保、違約責(zé)任等條款；

〔2〕主要原材料采購合同：應(yīng)審查主要客戶的名稱、采購的數(shù)量、價格、付款金額、付款期限、履約情況等內(nèi)容；

〔3〕主要產(chǎn)品銷售合同：應(yīng)審查主要客戶的名稱、所售產(chǎn)品的數(shù)量、價格、收款金額、收款期限、履約情況等內(nèi)容；

〔4〕或有債務(wù)的情況：

Ⅰ、是否訂有保證合同：如有，應(yīng)審查被保證的主債權(quán)金額、保證的范圍、保證期限、保證方式〔是一般保證還是連帶責(zé)任保證〕；

Ⅱ、是否訂有抵押或質(zhì)押合同：如有，應(yīng)審查被擔(dān)保的主債權(quán)金額、債務(wù)人履行債務(wù)的期限、抵押或質(zhì)押物的名稱、數(shù)量、抵押或質(zhì)押擔(dān)保的范圍。

〔5〕此外，以上述合同所沙及的企業(yè)債權(quán)債務(wù)，應(yīng)審查其是否超過訴訟時效〔一股合同之債的訴訟時效為兩年，自約定的履行期限屆滿之日起計算，如有起訴、書面同意還款等時效中斷事由，那么從中斷時起重新計算〕、債權(quán)回收的可能性〔債務(wù)人的資產(chǎn)狀況〕。

七、法律糾紛的審查

如果擬投資企業(yè)歷史上與其他企業(yè)、人員涉及訴訟、仲裁或行政處分等法律糾紛，應(yīng)引起投資經(jīng)理的特別關(guān)注，重點(diǎn)審查以下相關(guān)的法律問題：

〔1〕在訴訟或仲裁中的地位〔是原告還是被告〕；

〔2〕訴訟、仲裁或行政處分形成的原因；

〔3〕訴訟、仲裁或行政處分對企業(yè)經(jīng)營的影響。

投資經(jīng)理還應(yīng)重點(diǎn)了解該企業(yè)有無正在發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛和未了結(jié)的仲裁、訴訟案件，如有，那么應(yīng)進(jìn)一步了解糾紛發(fā)生的原因、擬投資企業(yè)在糾紛案中的地位〔債權(quán)人或債務(wù)人、原告或被告〕、爭議的標(biāo)的金額、該企業(yè)勝訴的可能性、勝訴或敗訴對該企業(yè)經(jīng)營的影響等。

八、納稅情況的審查

〔1〕是否照章納稅，是否有完整的納稅證明；

〔2〕是否受到過稅務(wù)部門的處分，如有，應(yīng)了解具體的處分內(nèi)容，并評介處分對擬投資企業(yè)帶來的影響。

九、創(chuàng)業(yè)者或經(jīng)營者個人背景的審查

〔1〕人誠信記錄：以往的誠信記錄，是否發(fā)生過違約、違規(guī)以及受處分的情形；

〔2〕經(jīng)營管理能力：即創(chuàng)業(yè)者或經(jīng)營者人個的經(jīng)營能力及管理協(xié)調(diào)能力，主要是管理企業(yè)的經(jīng)驗和以往成功經(jīng)營企業(yè)的實例，特別是要詳細(xì)說明其所具務(wù)的改善經(jīng)營業(yè)績、為股東帶來良好回報等方面的經(jīng)營能力，以及加強(qiáng)內(nèi)部控制、提高運(yùn)作效率、開拓創(chuàng)新等方面的管理協(xié)調(diào)能力；

〔3〕其他根本情況：包括教育背景、過往經(jīng)歷和專業(yè)素質(zhì)等方面

第三篇：求職應(yīng)聘中應(yīng)注意的法律問題

求職應(yīng)聘中應(yīng)注意的法律問題

一年一度的畢業(yè)生就業(yè)潮又開始了，在就業(yè)面試時，應(yīng)聘者亦應(yīng)注意保護(hù)自己的合法權(quán)利。那么，作為應(yīng)聘者，在人才招聘活動中到底享有哪些權(quán)利呢？

首先，應(yīng)聘者享有知情權(quán)。作為簽訂勞動合同的雙方，招聘者和應(yīng)聘者是一種平等的民事主體關(guān)系，既然招聘方能夠要求應(yīng)聘者提供詳盡的個人資料，那么應(yīng)聘者也有權(quán)對企業(yè)的基本情況進(jìn)行了解。只有彼此充分使用了知情權(quán)，才能真正實現(xiàn)各自的選擇權(quán)。在應(yīng)聘時，應(yīng)注意了解用人單位的企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、注冊地點(diǎn)和營業(yè)場所、注冊資金和經(jīng)營狀況，以及所要招聘人員從事的具體工作。上述信息，將決定應(yīng)聘者今后所享受的福利政策、薪酬的穩(wěn)定性和可增長性，以及勞動用人關(guān)系本身是否受法律保護(hù)。《江蘇省勞動力市場管理條例》規(guī)定，用人單位招用人員時不得提供虛假用人信息，不得招用人員從事違法活動。應(yīng)聘者可要求招聘方出示營業(yè)執(zhí)照（或復(fù)印件），或者事業(yè)單位法人登記證。

其次，應(yīng)聘者享有隱私權(quán)。大致可包括兩個方面：第一是對于個人資料的使用和保管，應(yīng)聘者提供的求職資料只需復(fù)印件即可，并注明僅能在本次招聘活動中使用，未經(jīng)應(yīng)聘人許可，招聘方不得將其用于其他用途（特別是商業(yè)目的）。如果不予錄用，應(yīng)聘者有權(quán)索回個人資料。第二，在應(yīng)聘面試時，應(yīng)聘者有權(quán)拒絕回答涉及個人隱私的問題。近階段來，少數(shù)別有用心的招聘人員借面試之機(jī)，行越軌之事的情況屢見報載。

第三，在招聘活動中，應(yīng)聘者的人格權(quán)利不受侵犯。應(yīng)該說，大多數(shù)用人單位的招聘活動都比較規(guī)范，但由于目前市場經(jīng)濟(jì)主體呈多元化，有些單位特別是一些小私人企業(yè)，在招聘活動中往往不尊重應(yīng)聘者的人格權(quán)。招聘人的素質(zhì)參差不齊，個別人心懷不良，借機(jī)對女應(yīng)聘者進(jìn)行性騷擾，據(jù)報載，南方某地一私企老板竟以考察女秘書的公關(guān)能力為由，要求其陪舞、陪酒，又“手動式”為其稱體重、測三圍，肆無忌憚地侮辱女性。在此，律師提醒女性應(yīng)聘者，如果碰到這種情況，一定要堅決拒絕，切不能為求得職位而忍氣吞聲。因為即使求得這種職位，今后的人身安全也無法得到保障。在求職面試過程中，如果招聘人員有明顯越軌行為，可以向其上級主管人員報告；情節(jié)嚴(yán)重的，可以向公安機(jī)關(guān)舉報，或者直接向法院提起刑事自訴。相關(guān)法律規(guī)定載于《憲法》第38條、《民法通則》第101條，《刑法》第237、246條，《刑事訴訟法》第170條，《婦女權(quán)益保障法》第39條。

最后，應(yīng)聘者要注意，用人單位不得以任何名義收取“押金”或“保證金”，亦不得扣壓員工的身份證件、學(xué)位證書？“勞部發(fā)95第346號”文件及《江蘇省勞動力市場管理條例》等對此有明確規(guī)定。目前各地出現(xiàn)一種新現(xiàn)象，即有些招聘單位（包括一些著名跨國企業(yè)）向應(yīng)聘者收取一定的報名費(fèi)、考試材料費(fèi)等，對此種行為是否合法，法律界尚未有明確的定論，律師認(rèn)為，應(yīng)視其金額大小是否合理而定，招聘單位不得籍此獲利。

第四篇：藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)注意的幾個法律問題

藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)注意的幾個法律問題

藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓，是指藥品技術(shù)的所有者按照《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定》的要求，將藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓給受讓方藥品生產(chǎn)企業(yè)，由受讓方藥品生產(chǎn)企業(yè)申請藥品注冊的過程。

就法律關(guān)系而言，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓本應(yīng)屬于買賣合同范疇，受《合同法》及其司法解釋調(diào)整。但由于我國對藥品企業(yè)和藥品本身均實行行政許可制度，而藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓必然導(dǎo)致某些行政審批事項的變更，因此，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓在“合同自由原則”之上，還要滿足行政審批規(guī)定的限制性條件，甚至與企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)相關(guān)聯(lián)。

把“藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓”定義為“申請藥品注冊的過程”是我國藥品管理法律制度的要求。為了保持與《藥品管理法》和《藥品注冊管理辦法》的立法統(tǒng)一，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓必須通過藥品補(bǔ)充申請程序，取得《藥品補(bǔ)充申請批件》及新的藥品批準(zhǔn)文號，以便有效監(jiān)督和管理。然而，這種規(guī)定無疑增加了藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的復(fù)雜性和不確定性，造成了一些企業(yè)的困擾和誤解。

為幫助企業(yè)認(rèn)清藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法定程序、法律關(guān)系及其法律風(fēng)險，避免產(chǎn)生不必要的法律糾紛，本律師從實務(wù)角度提醒企業(yè)決策者注意以下幾個法律問題。

一、藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)進(jìn)行可行性研究和盡職調(diào)查 通常情況下，完成一個藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓項目需要三個階段。第一階段：簽訂《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓意向書》

該階段考慮的內(nèi)容主要包括：藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定；擬轉(zhuǎn)讓藥品技術(shù)的獨(dú)占性、競爭性和預(yù)期收益；品種的市場定位和產(chǎn)品周期；工業(yè)生產(chǎn)與商業(yè)流通的總體安排；目標(biāo)公司履約能力和信譽(yù)；地方政府傾向性意見和可能涉及的行政程序等?！端幤芳夹g(shù)轉(zhuǎn)讓意向書》應(yīng)包括：技術(shù)轉(zhuǎn)讓條件；交易安排；共管賬戶或擔(dān)保；排他性協(xié)商；保密條款；正式文件簽署的成就條件等。

第二階段：簽訂《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》

該階段至少要完成三項主要工作：盡職調(diào)查、內(nèi)部決策和正式談判。

1、盡職調(diào)查。要查清轉(zhuǎn)讓方公司沿革、治理結(jié)構(gòu)、股權(quán)比例、資質(zhì)證書、技術(shù)證明、經(jīng)營狀況、資產(chǎn)評估、財務(wù)審計、法律風(fēng)險等，重點(diǎn)對藥品技術(shù)的合法性、有效性和實用性進(jìn)行核查，包括藥品技術(shù)審批機(jī)關(guān)和審批時間、是否由地方標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)為國家標(biāo)準(zhǔn)、是否曾經(jīng)或正在生產(chǎn)、品種劑型是否與受讓方《藥品生產(chǎn)許可證》載明的生產(chǎn)范圍一致、是否準(zhǔn)備一次性轉(zhuǎn)讓品種所有規(guī)格等；

2、內(nèi)部決策。要解決風(fēng)險評估、可研報告、內(nèi)部審批手續(xù)等；

3、正式談判。要對《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的具體條款進(jìn)行約定，包括項目名稱；技術(shù)的內(nèi)容、范圍和要求；對價的形式（現(xiàn)金、資產(chǎn)、股權(quán)或其他）；履行的計劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式；技術(shù)情報和資料的保密；風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)；驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法；價款、報酬或者使用費(fèi)及其支付方式；稅負(fù)承擔(dān)；違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴椒?；解決爭議的方法；名詞和術(shù)語的解釋等。

第三階段：履行《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》

該階段要按照協(xié)議約定的交易步驟轉(zhuǎn)移技術(shù)和支付對價，是藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓是否成功的關(guān)鍵，也是對藥品技術(shù)“驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法”的檢驗。若要保證協(xié)議順利履行，就要把“驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法”約定得具體、詳細(xì)、便于操作，協(xié)議雙方應(yīng)當(dāng)參照《合同法》和《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定》的有關(guān)條款，約定“轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓品種的生產(chǎn)工藝和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等相關(guān)技術(shù)資料全部轉(zhuǎn)讓給受讓方，并指導(dǎo)受讓方試制出質(zhì)量合格的連續(xù)3個生產(chǎn)批號的樣品，保證技術(shù)的實用性”，避免發(fā)生歧義。

以上三個階段是相互聯(lián)系，密不可分的，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題都將影響轉(zhuǎn)讓協(xié)議的簽訂和履行。企業(yè)決策者應(yīng)當(dāng)重視可行性研究和盡職調(diào)查工作，做出合理計劃和安排。

二、藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓方必須是藥品技術(shù)的真正所有者

藥品技術(shù)的證明文件包括《專利證書》、《新藥證書》、《藥品注冊批件》（“藥品批準(zhǔn)文號”）、《進(jìn)口藥品注冊證》和《醫(yī)藥產(chǎn)品注冊證》等，但持有這些證書，不必然證明藥品技術(shù)就是有效的和實用的。受讓方需要認(rèn)真審查這些證書的所有權(quán)、實用性和法律狀態(tài)，以免造成協(xié)議無效或侵權(quán)糾紛。

由于《專利證書》和《新藥證書》可以是多個不同主體共同所有，且不限于藥品生產(chǎn)企業(yè)，因此，轉(zhuǎn)讓藥品專利申請權(quán)、藥品專利權(quán)或新藥技術(shù)時受讓方務(wù)必取得共同所有權(quán)人的書面同意。

《專利法》規(guī)定，“兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人”?！端幤芳夹g(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定》則規(guī)定，“對于僅持有《新藥證書》，但未取得藥品批準(zhǔn)文號的新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)為《新藥證書》所有署名單位。對于持有《新藥證書》并取得藥品批準(zhǔn)文號的新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方除《新藥證書》所有署名單位外，還應(yīng)當(dāng)包括持有藥品批準(zhǔn)文號的藥品生產(chǎn)企業(yè)”。

與《專利證書》和《新藥證書》不同，《藥品注冊批件》（“藥品批準(zhǔn)文號”）、《進(jìn)口藥品注冊證》和《醫(yī)藥產(chǎn)品注冊證》按規(guī)定只頒發(fā)給某一個符合要求的藥品生產(chǎn)企業(yè)，非生產(chǎn)企業(yè)無權(quán)取得，故理論上不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)藥品技術(shù)權(quán)屬爭議。但實踐中，確實存在一些藥品研發(fā)機(jī)構(gòu)或其他不具資質(zhì)的單位假借生產(chǎn)企業(yè)名義提交藥品注冊申請，由生產(chǎn)企業(yè)“代為”取得藥品批準(zhǔn)文號的情形，即通常說的“代落文號”行為。

由于這種“技術(shù)合作”明顯“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”，屬于無效法律行為，因此，“隱名”技術(shù)所有者的權(quán)益得不到法律保護(hù)，處理不當(dāng)極易產(chǎn)生權(quán)屬和利益糾紛。所以，轉(zhuǎn)讓此類藥品技術(shù)時必須解決權(quán)利歸屬及合法性問題，簽訂協(xié)議時受讓方應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)讓方書面保證技術(shù)權(quán)利沒有瑕疵或不存在潛在的糾紛。

三、藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓不等于藥品批準(zhǔn)文號轉(zhuǎn)讓

藥品批準(zhǔn)文號，是指藥品行政機(jī)關(guān)依據(jù)法定審批程序，批準(zhǔn)企業(yè)生產(chǎn)某種新藥或者仿制藥，并在批準(zhǔn)文件上標(biāo)注的該藥品的專有編號?！端幤饭芾矸ā返谌粭l規(guī)定，“生產(chǎn)新藥或者已有國家標(biāo)準(zhǔn)的藥品的，須經(jīng)國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，并發(fā)給藥品批準(zhǔn)文號”。

藥品批準(zhǔn)文號是藥品生產(chǎn)合法性的標(biāo)志。按規(guī)定，“每種藥品的每一規(guī)格發(fā)給一個批準(zhǔn)文號。除經(jīng)國家藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)的藥品委托生產(chǎn)和異地加工外，同一藥品不同生產(chǎn)企業(yè)發(fā)給不同的藥品批準(zhǔn)文號”。藥品批準(zhǔn)文號應(yīng)標(biāo)注在藥品包裝的外標(biāo)簽以及用于運(yùn)輸、儲藏的包裝的標(biāo)簽上。除極個別藥品，藥品包裝的外標(biāo)簽上只有一個藥品批準(zhǔn)文號。正因為藥品批準(zhǔn)文號是藥品生產(chǎn)合法性的標(biāo)志，所以一些企業(yè)直接把藥品批準(zhǔn)文號等同于藥品技術(shù)，甚至以《藥品批準(zhǔn)文號轉(zhuǎn)讓協(xié)議》代替《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，把批準(zhǔn)文號當(dāng)作合同標(biāo)的物，導(dǎo)致協(xié)議無效和撤銷。

在我國，藥品技術(shù)可以有條件轉(zhuǎn)讓，但藥品批準(zhǔn)文號不能轉(zhuǎn)讓，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓方原藥品批準(zhǔn)文號必須注銷，由受讓方申請新的藥品批準(zhǔn)文號。

四、藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的交易設(shè)計必須符合法律規(guī)定

藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)屬于“合同法律關(guān)系”，首先應(yīng)當(dāng)符合《合同法》、《專利法》的相關(guān)規(guī)定，其次符合《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定》的要求。

（一）《合同法》將技術(shù)轉(zhuǎn)讓分為“專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可”四種類型，并對轉(zhuǎn)讓方和受讓方的權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任做出了原則性規(guī)定?！秾＠ā穭t對專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓的形式要件做出規(guī)定，“轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效”。所以，涉及藥品專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓的，協(xié)議雙方應(yīng)及時依法完成登記程序。

（二）《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定》將藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓分為新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓和藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并對兩類技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊申報的條件作出規(guī)定，簡而言之，可以分為三種情況：

1、取得《新藥證書》的品種，可以在不同條件下按新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓或者藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，即《新藥證書》核發(fā)后、新藥監(jiān)測期（分5年、4年和3年）屆滿前，按照新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓；新藥監(jiān)測期屆滿或不設(shè)監(jiān)測期的，按照藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓。

2、未取得《新藥證書》但持有《藥品注冊批件》（“藥品批準(zhǔn)文號”）的品種，只能按藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，且要滿足“一方持有另一方50%以上股權(quán)或股份，或者雙方均為同一藥品生產(chǎn)企業(yè)控股50％以上的子公司”的要求。

3、已獲得《進(jìn)口藥品注冊證》的品種，其生產(chǎn)技術(shù)可以由原進(jìn)口藥品注冊申請人轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)藥品生產(chǎn)企業(yè)。實踐中，第一種情形和第三種情形比較容易操作，但第二種情形比較復(fù)雜，特別是當(dāng)協(xié)議雙方不能夠或不愿意進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無法達(dá)到控股50%以上的時候，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓就遇到了法律障礙。

突破法律障礙的通行做法是設(shè)立“廠外車間”。依據(jù)2003年國家食品藥品監(jiān)督管理局藥品注冊司《關(guān)于部分車間獨(dú)立為藥品生產(chǎn)企業(yè)后品種歸屬問題的復(fù)函》（食藥監(jiān)注函[2003]56號）“廠外車間被獨(dú)立為藥品生產(chǎn)企業(yè)后，原在該車間合法生產(chǎn)的品種，在品種產(chǎn)權(quán)明晰的前提下，仍然在該車間生產(chǎn)的，可按變更藥品生產(chǎn)企業(yè)名稱的補(bǔ)充申請辦理品種劃轉(zhuǎn)手續(xù)”。轉(zhuǎn)讓方和受讓方共同出資設(shè)立廠外車間，通過GMP認(rèn)證后，生產(chǎn)擬轉(zhuǎn)讓的品種，然后以存續(xù)分立的方式將廠外車間獨(dú)立為藥品生產(chǎn)企業(yè)，轉(zhuǎn)讓方退出，擬轉(zhuǎn)讓的品種歸受讓方所有。

當(dāng)然，利用“廠外車間”方式完成藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓對于不同區(qū)域的受讓方而言，無異于“異地建廠”，甚至要作出“委托生產(chǎn)”等安排，經(jīng)營風(fēng)險不容忽視。

（三）《藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定》還對藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓做出了禁止性規(guī)定，分為不得轉(zhuǎn)讓和不予受理兩種情形。

1、不得轉(zhuǎn)讓或限制轉(zhuǎn)讓的情形。

麻醉藥品、第一類精神藥品、第二類精神藥品原料藥和藥品類易制毒化學(xué)品不得進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓。第二類精神藥品制劑申請技術(shù)轉(zhuǎn)讓的，受讓方應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)品種的定點(diǎn)生產(chǎn)資格。放射性藥品申請技術(shù)轉(zhuǎn)讓的，受讓方應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)品種的《放射性藥品生產(chǎn)許可證》。

2、不予受理或不予批準(zhǔn)的情形。

下列藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊申請不予受理，已經(jīng)受理的不予批準(zhǔn)：

（1）轉(zhuǎn)讓方或受讓方相關(guān)合法登記失效，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的，如公司《營業(yè)執(zhí)照》被吊銷或注銷、《藥品生產(chǎn)許可證》或《藥品GMP證書》過期等；

（2）轉(zhuǎn)讓方和受讓方不能提供有效批準(zhǔn)證明文件的；

（3）在國家中藥品種保護(hù)期內(nèi)的，保護(hù)期標(biāo)注在《中藥保護(hù)品種證書》上，一級品種為30年、20年、10年，二級品種7年，期滿后可申請延長；

（4）申報資料中，轉(zhuǎn)讓方名稱等相關(guān)信息與《新藥證書》或者藥品批準(zhǔn)文號持有者不一致，且不能提供相關(guān)批準(zhǔn)證明文件的；

（5）轉(zhuǎn)讓方未按照藥品批準(zhǔn)證明文件等載明的有關(guān)要求，在規(guī)定時間內(nèi)完成相關(guān)工作的；

（6）經(jīng)國家食品藥品監(jiān)督管理局確認(rèn)存在安全性問題的藥品。

以上這些藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓禁止性規(guī)定非常重要，是協(xié)議雙方防范合同法律風(fēng)險得重要內(nèi)容。

近年來，隨著醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)重組并購節(jié)奏加快，藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)成為醫(yī)藥企業(yè)戰(zhàn)略擴(kuò)張、結(jié)構(gòu)調(diào)整的重要手段。藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓是一個復(fù)雜系統(tǒng)工程，需要從戰(zhàn)略、財務(wù)、市場、運(yùn)營、法律等方面綜合考慮各種因素，除了前述幾個應(yīng)該注意的法律問題外，還應(yīng)注意國家經(jīng)濟(jì)規(guī)劃、地方產(chǎn)業(yè)政策、不同地區(qū)行政審批等問題，所有這些問題都會對藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓的成敗產(chǎn)生重要影響。

作

者：李洪奇律師 某律師事務(wù)高級合伙人

第五篇：農(nóng)家樂建設(shè)和經(jīng)營中應(yīng)注意的幾個問題

農(nóng)家樂建設(shè)和經(jīng)營中應(yīng)注意的幾個問題

馬義紅

涇源縣的旅游資源在六盤山紅色生態(tài)旅游板塊中具有十分重要的位置，尤其是涇源的農(nóng)家樂，沿公路、靠景區(qū)，發(fā)展迅速，已逐漸成為旅游惠民的主渠道。筆者認(rèn)為，農(nóng)家樂建設(shè)和經(jīng)營中應(yīng)注意解決這樣幾個問題。

一、農(nóng)家樂的規(guī)模一個區(qū)域農(nóng)家樂的數(shù)量和規(guī)模應(yīng)該在一個什么區(qū)間才能達(dá)到平衡，這既要看本地的資源狀況，還要看來本地旅游的游客數(shù)量，研究游客的構(gòu)成和偏好。只有掌握了這些，我們才有較科學(xué)的依據(jù)來規(guī)劃建設(shè)農(nóng)家樂，才能更好地指導(dǎo)農(nóng)家樂的發(fā)展，才能避免盲目建設(shè)、重復(fù)建設(shè)，才不會出現(xiàn)建設(shè)開業(yè)時大張旗鼓，營業(yè)時間不長便偃旗息鼓的情況。農(nóng)家樂的數(shù)量和規(guī)模隨著時間的推移是個變量，一般來說，來六盤山旅游的游客人數(shù)是逐年上升的，三年內(nèi)游客數(shù)量就有一個大的增加，而農(nóng)家樂的規(guī)模也要適時擴(kuò)大。

二、農(nóng)家樂的特色農(nóng)家樂建設(shè)經(jīng)營必須突出特色，彰顯特色，在特色上做文章，在特色上求發(fā)展。

涇源縣農(nóng)家樂的特色就是回鄉(xiāng)的綠色、生態(tài)、清涼和寧靜。在農(nóng)家樂的建筑風(fēng)格上反映回鄉(xiāng)農(nóng)村特色。用營銷的理念建設(shè)農(nóng)家樂，保持回族農(nóng)村建筑的樸實無華，避免城市化、賓館化，體現(xiàn)田園風(fēng)光和伊斯蘭文化。在飯菜制作上突出綠色生態(tài)特點(diǎn)。涇源農(nóng)家樂的蒸土雞是個品牌菜，但是，品牌菜太少，還要立足實際，開發(fā)新的品牌菜。品牌菜還要不斷創(chuàng)新，否則，品牌菜也將失去特色和代表性。在農(nóng)家樂與其他產(chǎn)業(yè)的結(jié)合上創(chuàng)出特色。探索將以農(nóng)家樂為主的鄉(xiāng)村旅游與苗木產(chǎn)業(yè)和草畜產(chǎn)業(yè)結(jié)合起來的途徑，對于拓展鄉(xiāng)村旅游空間，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)有機(jī)結(jié)合，增加農(nóng)民收入意義重大。從引導(dǎo)游客參觀肉牛養(yǎng)殖大棚開始，從認(rèn)養(yǎng)一頭牛開始，從參觀苗木園區(qū)開始，從參與種植一棵樹開始。隨著簡單參與活動的開始，逐步探索農(nóng)家樂旅游與苗木、草畜產(chǎn)業(yè)緊密結(jié)合的市場運(yùn)行機(jī)制。利用氣候，打避暑牌。

抓住涇源氣溫低，夏季涼爽和打造“避暑勝地”旅游品牌的特點(diǎn)和時機(jī)，在避暑上做文章。在農(nóng)家樂的軟件建設(shè)上體現(xiàn)涇源回族的獨(dú)特文化。在農(nóng)家樂院落房間的布置，從業(yè)人員的穿戴服飾、禮儀接待、娛樂服務(wù)上，充分運(yùn)用伊斯蘭文化符號，從涇源回族的獨(dú)特歷史和風(fēng)俗入手，體現(xiàn)伊斯蘭文化特色。逐步培養(yǎng)農(nóng)家樂旅游講解員，以農(nóng)家樂的清真寺和農(nóng)耕文化館為依托，以點(diǎn)帶面，生動講解涇源的涇水文化、回族歷史、回族文化、生態(tài)文明。

三、農(nóng)家樂的服務(wù)管理農(nóng)家樂在起步階段，采取以村“兩委”或旅游行政主管部門為主的服務(wù)管理模式，體現(xiàn)出政府主導(dǎo)的作用。在政府“扶上馬，送一程”后，這種管理模式要退出，由農(nóng)家樂自己管理自己，即采取協(xié)會管理模式。

協(xié)會管理更加靈活，體現(xiàn)出市場的主導(dǎo)作用。協(xié)會按照旅游行政主管部門的要求，對農(nóng)家樂的飯菜價格、質(zhì)量、服務(wù)等進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化管理。農(nóng)家樂形成較大規(guī)模時，要由協(xié)會管理步入企業(yè)化管理，即公司化管理，對農(nóng)家樂從管理、服務(wù)到宣傳營銷進(jìn)行策劃，步入良性的市場化發(fā)展之路。

農(nóng)家樂的個體管理是一家一戶農(nóng)家樂經(jīng)營戶的自我經(jīng)營和自我管理，包括質(zhì)量管理、人員管理和賬戶管理。農(nóng)家樂要按照國家的食品標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)把進(jìn)貨關(guān)，保證食品的安全、綠色、無污染；嚴(yán)格按照農(nóng)家樂的標(biāo)準(zhǔn)化要求，制作烹調(diào)飯菜，保證飲食的安全、特色。要引導(dǎo)農(nóng)家樂經(jīng)營戶學(xué)會用經(jīng)營的理念來從事農(nóng)家樂，建立賬戶，核算成本與收益，分析客源和市場。

四、農(nóng)家樂的環(huán)境保護(hù)游客不管是隨旅行社組團(tuán)而來，還是自駕車來，抑或騎自行車單獨(dú)前來，也不管游客來自何處，他們都需要新鮮純凈的空氣，清澈見底的小溪，需要原生態(tài)的自然環(huán)境，未經(jīng)大城市工業(yè)化污染的綠色或有機(jī)食品。這是農(nóng)家樂存在的最根本的理由和基礎(chǔ)，也是從一開始就要注意保護(hù)農(nóng)家樂環(huán)境的理由所在。農(nóng)家樂的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，污水排放，垃圾處理等等，都要有足夠的環(huán)保意識，并且體現(xiàn)在物質(zhì)支持上。