第一篇：中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的法律背景.

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中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的法律背景

王衛(wèi)國、龍華杰

前 言

中國于1999年成立了四家金融資產(chǎn)管理公司(AMCs)，開始大規(guī)模處置近1.4萬億元商業(yè)銀行不良資產(chǎn)。2001年11月29日，由摩根士丹利(Morgan Stanly)牽頭競標(biāo)買下華融資產(chǎn)管理公司出售的價(jià)值108億元的不良資產(chǎn)包，敲響了國際投資者收購中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的開臺(tái)鑼鼓。隨著有關(guān)部門的優(yōu)惠政策陸續(xù)出臺(tái)，外資全面涉足中國不良資產(chǎn)處置市場。截至2005年5月底，中國已累計(jì)處置銀行不良資產(chǎn)7008億元(不包含政策性債轉(zhuǎn)股)，其中近70億美元(約600億元)的不良資產(chǎn)為國際投資者所購買。

最新統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，目前中國有總額達(dá)1.8萬億元的商業(yè)銀行不良資產(chǎn)需要在未來幾年里處置。而且，據(jù)專家估計(jì)，未來三年中國還有約1320—3520億元新增的銀行不良資產(chǎn)將逐漸顯現(xiàn)出來。與此同時(shí)，國際投資者對(duì)中國不良資產(chǎn)市場興趣十分濃厚。這一方面是由于中國不良資產(chǎn)市場在亞洲是除日本之外最大的市場，可供投資額較大;另一方面也是因?yàn)閲H上的投行和基金在東南亞危機(jī)后，在韓國、泰

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國、中國臺(tái)灣等不良資產(chǎn)市場的投資已完成一個(gè)周期，需要尋找新的市場。據(jù)普華永道會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供的《2004年中國不良資產(chǎn)調(diào)查》，未來三年內(nèi)，外國投資者希望投資中國不良資產(chǎn)市場的資金將達(dá)100億至150億美元(可能收購銀行不良資產(chǎn)2000億至4000億元)，預(yù)計(jì)國際投資者收購不良資產(chǎn)將成為外資參與中國經(jīng)濟(jì)市場的新形式。

一、中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的模式演變

國際投資者收購中國不良資產(chǎn)的目的主要有三種：一是進(jìn)行戰(zhàn)略投資，以獲得某一企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)或者快速進(jìn)入某一行業(yè)和市場;二是低價(jià)買入進(jìn)行處置回收，獲取超收利潤;三是其他財(cái)務(wù)、稅務(wù)等方面的目的。從已有案例來看，第一種情況由于涉及多方利益，操作程序較為復(fù)雜，需要較長的運(yùn)作時(shí)間，目前利用外資的規(guī)模比較小。在第二、三種情況下，外國投資者出于規(guī)模效益和邊際成本的考慮，常常選擇大批量的資產(chǎn)包或組合作為投資對(duì)象，對(duì)與外國投資者進(jìn)行合作的國內(nèi)各資產(chǎn)管理公司來講，由于這種做法處置效率較高，因而被廣泛采納。

實(shí)踐中，中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購采取過以下三種模式，其中前兩種是最主要的模式。

(一)組建合資、合作公司

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在外資介入中國不良資產(chǎn)處置市場的初期，由于對(duì)不良資產(chǎn)質(zhì)量和處置市場沒把握，外方一次性付現(xiàn)金額的報(bào)價(jià)常常低于中國資產(chǎn)管理公司的預(yù)期值，直接收購模式難以成功。[1] 為滿足中方獲取較高回收率的要求，規(guī)避外資單獨(dú)處置時(shí)可能出現(xiàn)的問題，同時(shí)也為外方提供一個(gè)分享超收利潤的機(jī)會(huì)，中外雙方組建合資、合作公司成為中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的主要模式，即：中方以不良資產(chǎn)包作價(jià)出資，外方以現(xiàn)金出資，組建合資、合作公司來處置有關(guān)不良資產(chǎn)。該模式在市場運(yùn)作中根據(jù)交易各方和監(jiān)管政策的需要不斷發(fā)生變化，先后出現(xiàn)過華融I模式、華摩通模式、華融II模式、銀建國際模式等。[2] 其中，華融I模式由于交易技術(shù)、處置業(yè)績和政治可接受性差，受到目前市場和監(jiān)管層的普遍質(zhì)疑，已被摒棄。

(二)直接收購

由于合資模式依據(jù)的是我國已實(shí)施二十多年的外商直接投資和中外合資企業(yè)方面的法律法規(guī)，因而在外匯方面幾乎不存在任何法律障礙，外商合法的投資收益可以自由匯出境外，不受資本管制。然而，這種模式收購的不良資產(chǎn)多屬于有一定重組空間和發(fā)展?jié)摿Φ馁Y產(chǎn)，收購模式的交易結(jié)構(gòu)復(fù)雜，程序冗長，合資合作各方在控制權(quán)、利潤分成、費(fèi)用確定、后續(xù)問題等方面爭議較大。由于我國資產(chǎn)管理公司接收的大部分資產(chǎn)質(zhì)量都比較差，且隨著時(shí)間的推移還在加速貶值，我國資產(chǎn)管理公司的大部分資產(chǎn)并不適合采取上述交易模式，最理想

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快速專業(yè)解決您的法律問題 的還是直接收購，即“一手交錢，一手交貨”。隨著中國不良資產(chǎn)處置市場的發(fā)展，實(shí)踐中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購中一次性買斷模式逐漸成為主導(dǎo)，華融、信達(dá)、東方、長城、建行都先后與不同外國投資者進(jìn)行過類似交易。[3]

(三)設(shè)立權(quán)益信托

相對(duì)而言，雖然在中國也有通過設(shè)立權(quán)益信托進(jìn)行資產(chǎn)證券化的成功案例 [4]，但設(shè)立權(quán)益信托模式未能成為中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的主要模式，主要原因是該模式對(duì)資產(chǎn)條件、交易結(jié)構(gòu)、市場環(huán)境、法律法規(guī)等要求較高。

目前，由于中國不良資產(chǎn)處置市場的逐步成熟和監(jiān)管當(dāng)局對(duì)外資收購國內(nèi)不良資產(chǎn)的重新規(guī)范，外商投資企業(yè)和外國企業(yè)通過招標(biāo)、拍賣等公開競價(jià)方式實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)一次性買斷正成為中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的主要模式。[5]

二、中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的法律背景

(一)法律適用

目前，中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購主要是在中國境內(nèi)通過公開競價(jià)方式完成的，相關(guān)行為基本都要求適用中國法律，相關(guān)法律規(guī)范包括：合同法、擔(dān)保法、招標(biāo)投標(biāo)法、拍賣法、公司法、中外合資

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企業(yè)經(jīng)營法、信托法、證券法、商業(yè)銀行法、企業(yè)破產(chǎn)法、城市房地產(chǎn)管理法等有關(guān)法律以及各種相關(guān)法規(guī)和司法解釋。值得說明的是，以債權(quán)出資在境內(nèi)組建合資公司暫時(shí)缺少法律依據(jù)，目前主要通過政策解決，而在境外以債權(quán)出資設(shè)立公司或?qū)鶛?quán)設(shè)立信托，不適用中國法。

(二)部門規(guī)章

2001年10月16日，原外經(jīng)貿(mào)部、財(cái)政部和人民銀行聯(lián)合下發(fā)了《金融資產(chǎn)管理公司吸收外資參與資產(chǎn)重組與處置的暫行規(guī)定》，為外資收購不良資產(chǎn)提供了一般性規(guī)章基礎(chǔ)和政策保障。

此外，中央有關(guān)部委還發(fā)布了一系列相關(guān)的行政規(guī)章。例如，2003年1月7日國家稅務(wù)總局下發(fā)了《關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)從事金融資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)有關(guān)稅收問題的通知》，對(duì)外資收購不良資產(chǎn)應(yīng)納增值稅、營業(yè)稅和企業(yè)所得稅等事項(xiàng)進(jìn)行了規(guī)定。2004年10月29日國家發(fā)展與改革委員會(huì)下發(fā)了《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司對(duì)外轉(zhuǎn)讓不良債權(quán)有關(guān)外債管理問題的通知》，對(duì)外資收購金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)的外債管理事項(xiàng)進(jìn)行了規(guī)定。2004年12月17日國家外匯管理局下發(fā)了《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司利用外資處置不良資產(chǎn)有關(guān)外匯管理問題的通知》，對(duì)外資收購金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)的外匯管理事項(xiàng)進(jìn)行了規(guī)定。2005年4月29日商務(wù)部辦公廳下發(fā)《關(guān)

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于加強(qiáng)外商投資處置不良資產(chǎn)審批管理的通知》，對(duì)外資參與中國不良資產(chǎn)重組與處置進(jìn)行了進(jìn)一步的規(guī)范。

三、中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的主要規(guī)則

(一)市場準(zhǔn)入規(guī)則

1、主體資格

(1)賣方資格

根據(jù)2001年《金融資產(chǎn)管理公司吸收外資參與資產(chǎn)重組與處置的暫行規(guī)定》，金融資產(chǎn)管理公司是中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國交易的主要賣方。由于商業(yè)銀行從未被給予對(duì)外商折價(jià)轉(zhuǎn)讓債權(quán)的權(quán)限，商業(yè)銀行不能成為不良債權(quán)跨國收購的賣方，目前監(jiān)管層僅允許商業(yè)銀行對(duì)外商折價(jià)出售抵債資產(chǎn)。

(2)買方資格

根據(jù)有關(guān)主管部門的要求，中國各國有商業(yè)銀行處置銀行不良資產(chǎn)時(shí)，無一例外地將投標(biāo)人或承接人資格限定在四大金融資產(chǎn)管理公司內(nèi)，因此，國際投資者沒有在一級(jí)市場上收購銀行不良資產(chǎn)的資格。

在金融資產(chǎn)管理公司對(duì)外處置銀行不良資產(chǎn)時(shí)，鑒于不良資產(chǎn)的國際處置在中國尚處于起步階段，為鼓勵(lì)更多的境外投資人積極參與

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二級(jí)市場交易，賣方在公開競價(jià)程序中一般不會(huì)對(duì)投資人資格作特殊限制，也允許聯(lián)合投標(biāo)。但需要注意的是，買方資格與出售資產(chǎn)的性質(zhì)密切相關(guān)，如國際投資機(jī)構(gòu)收購股權(quán)類不良資產(chǎn)時(shí)受到《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的約束;國際投資者購買的不良債權(quán)不得含有中國各級(jí)政府提供的擔(dān)保 [6]。

根據(jù)2005年4月29日商務(wù)部辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)外商投資處置不良資產(chǎn)審批管理的通知》，金融資產(chǎn)管理公司向外商轉(zhuǎn)讓債權(quán)不良資產(chǎn)，或設(shè)立外商投資企業(yè)從事不良資產(chǎn)處置活動(dòng)，在審批時(shí)將從嚴(yán)掌握。此類外商投資企業(yè)的設(shè)立均應(yīng)報(bào)國家商務(wù)部批準(zhǔn)，地方商務(wù)主管部門無權(quán)審批，也不得批準(zhǔn)設(shè)立外商投資討債公司和變相討債公司。咨詢類外商投資企業(yè)不得從事不良資產(chǎn)收購和處置活動(dòng)。[7] 咨詢類外商投資企業(yè)在設(shè)立審批時(shí)必須做出不得從事債務(wù)重組、債權(quán)追償?shù)炔涣假Y產(chǎn)處置經(jīng)營活動(dòng)的書面承諾。顯然，這項(xiàng)新政策對(duì)合資合作的跨國收購模式很不利。

2、行業(yè)準(zhǔn)入及其它限制條件

外資可以跨國收購的不良資產(chǎn)范圍目前僅限于資產(chǎn)管理公司擁有的非上市公司企業(yè)股權(quán)、債權(quán)及有支配處置權(quán)的實(shí)物資產(chǎn)。國際投資者不得收購文化、金融、保險(xiǎn)等外商禁止投資類領(lǐng)域的不良資產(chǎn)?！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中規(guī)定中方控股的項(xiàng)目，外資收購后原則

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上應(yīng)保持中方控股。若收購的資產(chǎn)屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中限制類范圍，收購方案應(yīng)征得主管部門的同意。

外商和國內(nèi)投資者以同等條件收購銀行不良資產(chǎn)時(shí)，債務(wù)人企業(yè)的投資者有優(yōu)先購買權(quán)。

(二)競價(jià)收購規(guī)則

外資競價(jià)收購的主要方式是招標(biāo)、拍賣、談判三種方式。在談判方式達(dá)成收購交易的過程中，買賣雙方均具有對(duì)交易施加影響的機(jī)會(huì)。但在招標(biāo)、拍賣等公開競價(jià)交易環(huán)境下，賣方壟斷了制定收購規(guī)則的權(quán)利，買方在交易中相對(duì)處于劣勢(shì)地位。目前，盡管中國不良資產(chǎn)的處置政策強(qiáng)調(diào)“公開、公平、公正”，但有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策并未強(qiáng)制要求收購不良資產(chǎn)必須采用招標(biāo)投標(biāo)或拍賣的方法，因此，為交易方便，賣方制定的收購規(guī)則常常是三種方式結(jié)合的競價(jià)收購規(guī)則。

(三)收購協(xié)議框架

一般地，不良資產(chǎn)跨國收購協(xié)議主要包括以下內(nèi)容：(1)收購主體資格;(2)資產(chǎn)范圍;(3)收購基準(zhǔn)日;(4)交易保證金;(5)收購價(jià)格及調(diào)整條件;(6)聲明與保證及瑕疵救濟(jì)程序;(7)資產(chǎn)交割程序(交割期、交割前的備案和審批、過渡期服務(wù)、資產(chǎn)交割等);(8)其他。

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(四)外債管理規(guī)定

由于人民幣不可自由兌換，資本流動(dòng)處于嚴(yán)格的管制中，外國投資者為降低外匯匯兌的風(fēng)險(xiǎn)，在實(shí)際交易中普遍要求資產(chǎn)管理公司辦理對(duì)外處置不良資產(chǎn)的外債登記。但是，在以前的法律環(huán)境下，確認(rèn)對(duì)外出售的不良資產(chǎn)構(gòu)成外債存在一定的障礙，即找不到誰是外債償還的法定義務(wù)人。不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，原債務(wù)人承擔(dān)的仍然是一種以人民幣支付的“內(nèi)債”，由于這些債務(wù)都是商業(yè)性和非主權(quán)性的，排除了國家或政府代為清償?shù)目赡?。資產(chǎn)管理公司在轉(zhuǎn)讓了債權(quán)以后，其原有的債權(quán)人地位已被購買債權(quán)的外國投資者取得，因而在法律上與這筆債務(wù)已經(jīng)無任何關(guān)系，也不能成為償還外債的義務(wù)人。為解決這個(gè)難題，國家發(fā)展與改革委員會(huì)于2004年10月29日發(fā)布《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司對(duì)外轉(zhuǎn)讓不良債權(quán)有關(guān)外債管理問題的通知》，明確規(guī)定：“外資收購金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)的，形成中國境內(nèi)企業(yè)對(duì)外負(fù)債，應(yīng)納入外債管理。收購協(xié)議簽訂后20日內(nèi)，金融資產(chǎn)管理公司應(yīng)將對(duì)外轉(zhuǎn)讓債權(quán)有關(guān)情況報(bào)送國家發(fā)展和改革委員會(huì)備案，同時(shí)抄報(bào)財(cái)政部和銀監(jiān)會(huì)。鑒于此類債務(wù)的特殊性及償還的困難性，外國投資者應(yīng)承諾不得惡意對(duì)外披露及作出有損于中國外債償還信譽(yù)的行為，并不得以任何方式向我國各級(jí)政府追索債務(wù)”。上述規(guī)定在認(rèn)定外售不良債權(quán)為外債的同時(shí)，通過備案程序代替正常的外債批準(zhǔn)登記程序，使得不良資產(chǎn)收購協(xié)議不再以國家發(fā)展和改革委員會(huì)審

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批作為協(xié)議生效前提，滿足了資產(chǎn)管理公司、外國投資者雙方快速交易的現(xiàn)實(shí)要求。實(shí)踐中，為穩(wěn)妥起見，外方常常要求將中方取得發(fā)改委備案確認(rèn)書作為交割的前提。

(五)外匯管理規(guī)定

2005年以前，外管局對(duì)不良資產(chǎn)外售有關(guān)外匯收支及匯兌問題實(shí)行個(gè)案批準(zhǔn)政策。國家發(fā)改委2004年10月29日文件要求，資產(chǎn)管理公司取得發(fā)改委外債備案確認(rèn)書后，應(yīng)到外管局辦理債權(quán)轉(zhuǎn)讓備案登記。但根據(jù)2004年12月17日國家外匯管理局《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司利用外資處置不良資產(chǎn)有關(guān)外匯管理問題的通知》，資產(chǎn)管理公司等有關(guān)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)就不良資產(chǎn)外售有關(guān)外匯收支及匯兌問題應(yīng)報(bào)請(qǐng)外管局批準(zhǔn)。由于兩家主管部門的政策規(guī)則之間存在沖突，為穩(wěn)妥起見，目前外方常常要求將中方取得外管局的批準(zhǔn)作為交割的前提。同時(shí)，根據(jù)該《通知》，收購不良資產(chǎn)的外國投資人或代理人應(yīng)在收購交易完成后15個(gè)工作日內(nèi)到資產(chǎn)所在地或國家外管局指定的外匯分局辦理備案登記手續(xù)。

(六)稅收規(guī)定

根據(jù)2003年1月7日國家稅務(wù)總局《關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)從事金融資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)有關(guān)稅收問題的通知》規(guī)定，外商投資企業(yè)和外國企業(yè)在收購不良資產(chǎn)時(shí)應(yīng)按該通知申報(bào)繳納增值稅、營業(yè)稅

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和企業(yè)所得稅?？偟膩砜矗撘?guī)定僅對(duì)外資處置不良資產(chǎn)給予了一定的優(yōu)惠政策，[8] 并沒有對(duì)外資收購不良資產(chǎn)實(shí)行稅收優(yōu)惠。

結(jié) 語

可以預(yù)見，在未來幾年內(nèi)，中國對(duì)不良資產(chǎn)跨國收購將繼續(xù)保持鼓勵(lì)開展和穩(wěn)健發(fā)展的政策，在從嚴(yán)掌握審批的前提下，外匯外債政策將趨向?qū)捤?，逐漸將外國投資者收購我國不良資產(chǎn)視同外商直接投資進(jìn)行管理。這種處理方法不會(huì)對(duì)我國外匯儲(chǔ)備產(chǎn)生負(fù)面影響，也不會(huì)對(duì)我國外債管理和監(jiān)測體系造成沖擊。它既可以滿足外商對(duì)資金自由進(jìn)出境的要求，又可以使國家外匯管理部門能夠隨時(shí)掌握外商處置所收購不良資產(chǎn)的進(jìn)展情況，同時(shí)還有利于提高資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)的處置效率。

其實(shí)，對(duì)大多數(shù)外國投資者看來，審批政策的變化還不是他們所擔(dān)心的問題。在中國銀行不良資產(chǎn)收購市場上，他們還沒有走到面對(duì)審批程序的那一步。對(duì)他們來說，目前更關(guān)鍵的問題，是在財(cái)政部為四家資產(chǎn)管理公司規(guī)定了現(xiàn)金回收率的目標(biāo)后面臨的價(jià)格談判困難。如何找到風(fēng)險(xiǎn)適當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)，并與資產(chǎn)管理公司在價(jià)格上達(dá)成協(xié)議或者競價(jià)成功，已經(jīng)成為一個(gè)十分艱苦的事情。與資產(chǎn)管理公司簽訂合同尚且如此艱難，去監(jiān)管機(jī)構(gòu)審批自然還很遙遠(yuǎn)。對(duì)于未來可能遇到的制度性障礙，外國投資者目前還難以逆料，他們似乎還顧不上去考慮。

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但是，我們應(yīng)該意識(shí)到，一個(gè)成熟的市場必須是能夠給交易者以確定的制度預(yù)期的市場。盡早完善有關(guān)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)跨國收購的審批規(guī)則，避免投資者因規(guī)則不完善而付出昂貴代價(jià)，實(shí)在是政府有關(guān)當(dāng)局的責(zé)任所在。

注釋:

[1] 造成這種情況的原因有：中國不良資產(chǎn)交易市場欠發(fā)達(dá)，交易機(jī)會(huì)稀少，交易連續(xù)性差;信息不對(duì)稱，缺乏有效的市場定價(jià)機(jī)制;中外雙方對(duì)資產(chǎn)的估值、作價(jià)存在較大分歧。

[2] 華融I模式：2001年11月，華融資產(chǎn)管理公司通過國際招標(biāo)向摩根斯坦利、雷曼兄弟、所羅門美邦和KTH公司等組成的投標(biāo)團(tuán)打包出售了4個(gè)資產(chǎn)包，帳面價(jià)值為108億元人民幣。同年12月，華融再次向另一國際投標(biāo)人高盛公司打包出售了帳面價(jià)值為19.7億元人民幣的不良貸款。作為上述交易的組成部分，華融將分別與摩根斯坦利投標(biāo)團(tuán)和高盛公司組建兩個(gè)中外合資公司處置通過國際招標(biāo)出售的不良資產(chǎn)，即：

2002年11月，在華融I投標(biāo)中勝出的摩根士丹利投標(biāo)團(tuán)和高盛公司分別與華融成立了第一聯(lián)合資產(chǎn)管理公司和融盛資產(chǎn)管理公司。但這類合資公司只擁有對(duì)不良資產(chǎn)的債權(quán)，具體處置業(yè)務(wù)的卻是在合 文章來源：中顧法律網(wǎng)

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資公司名下分設(shè)的兩家服務(wù)公司——?jiǎng)P利和盛而康(現(xiàn)已改名為“高盛顧問有限公司”)。

華融II 模式：2004年底，華融舉行第二次國際招標(biāo)(以下簡稱“華融II”)，瑞士銀行、摩根大通、雷曼兄弟、摩根斯坦利又分別與華融成立了融瑞，通合與通原(摩根大通在華融不同地區(qū)設(shè)立的兩家合資公司)，雷華和第二聯(lián)合5家合資公司。與華融I模式不同的是，華融II后成立的合資公司下邊已經(jīng)不再設(shè)立類似于凱利和盛而康那樣專門的服務(wù)商。每家合資公司同時(shí)直接承擔(dān)追償債務(wù)的工作。

華摩通模式：此外，在武漢不良資產(chǎn)包競標(biāo)時(shí)，由通用電氣全球金融重組資產(chǎn)管理公司和摩根斯坦利房地產(chǎn)并購基金(亞洲)有限公司組成的投標(biāo)團(tuán)中標(biāo)，然后三方合資成立了華摩通。華摩通的機(jī)構(gòu)非常復(fù)雜，與國家政策有關(guān)，也是買賣雙方都滿意的并且最后可以得到監(jiān)管當(dāng)局批準(zhǔn)的最好方式。

銀建國際模式：信達(dá)與匯豐、摩根大通合資成立的銀建國際，2004年曾從信達(dá)收購了一個(gè)569億元的不良資產(chǎn)包，并反委托給信達(dá)處置。

[3] 例如，2001年12月和2002年8月，信達(dá)資產(chǎn)管理公司先后兩次向美國一家基金公司和一家商業(yè)銀行打包出售了兩包呆帳資產(chǎn)，出售金額共計(jì)115億元。

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[4] 2003年1月底，信達(dá)資產(chǎn)管理公司與德意志銀行在北京簽署了債權(quán)金額為20.15億元的資產(chǎn)證券化和分包一攬子協(xié)議，這是中國首次以資產(chǎn)證券化方式利用外資處置不良資產(chǎn)。

[5] 2005年信達(dá)對(duì)外宣布公開招標(biāo)出售215億中行可疑類貸款，并明確表示不會(huì)采用合資合作模式。目前，已有兩家外資機(jī)構(gòu)中標(biāo)，擬采取直接收購模式。

[6] 國內(nèi)賣方也常常要求境外投資人投標(biāo)時(shí)提交一份作為協(xié)議附件的《放棄政府擔(dān)保的承諾函》。

[7] 以往存在外國投資人在中國成立咨詢類子公司，處置其購買的不良債權(quán)的作法。這一規(guī)定的頒布加大了監(jiān)管力度，使得咨詢類外商投資企業(yè)不再具有處置不良資產(chǎn)的資格，因而外國投資人在處置其購買的不良債權(quán)時(shí)，只能通過經(jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)的專門處置不良債權(quán)的公司進(jìn)行，或委托國內(nèi)有資格從事不良債權(quán)處置的公司進(jìn)行。

[8] 外商投資企業(yè)和外國企業(yè)處置其收購的不良債權(quán)、不良股權(quán)資產(chǎn)時(shí)，不征營業(yè)稅。

第二篇：不良資產(chǎn)收購調(diào)查文件

金融不良債權(quán)盡職調(diào)查法律認(rèn)定操作指引

根據(jù)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的金融不良債權(quán)或其組合的盡職調(diào)查所獲得的信息，公司/辦事處及其專業(yè)律師將通過專業(yè)分析以實(shí)現(xiàn)盡職調(diào)查目的。本指引針對(duì)分析過程，提出如下法律認(rèn)定參考要素及具體判斷標(biāo)準(zhǔn)，以便操作：

第一，判斷打包出售的不良資產(chǎn)的權(quán)利屬性及有無負(fù)擔(dān)：債權(quán)、物權(quán)、股權(quán)、其他權(quán)利；

第二，貸款債權(quán)檔案材料法律上的完整與關(guān)聯(lián)性； 第三，貸款債權(quán)涉及相關(guān)權(quán)利義務(wù)承受主體的法律及事實(shí)狀態(tài)；

第四，貸款債權(quán)各相關(guān)時(shí)效及瑕疵判定； 第五，擔(dān)保債權(quán)相關(guān)問題及瑕疵判定； 第六，相關(guān)其他要素。

（一）關(guān)于擬處置資產(chǎn)的權(quán)利屬性及負(fù)擔(dān)

1．結(jié)合盡職調(diào)查所獲資料從實(shí)質(zhì)上判斷擬剝離的資產(chǎn)屬于債權(quán)類、物權(quán)類還是股權(quán)類資產(chǎn)，或是其他權(quán)益，從而對(duì)該等資產(chǎn)的估值提供前提和有效條件，以及評(píng)估時(shí)適用正確的方法。

2．結(jié)合盡職調(diào)查所獲資料判斷債權(quán)類資產(chǎn)的具體類別，并分別認(rèn)定其屬于原始貸款債權(quán)、借新還舊形成的債權(quán)、以物抵債協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)、債務(wù)重組協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)、還款計(jì)劃或協(xié)議項(xiàng)下的債權(quán)、訴訟/仲裁項(xiàng)下的債權(quán)等。3．資料中涉及以物抵貸的，審查以物抵債協(xié)議是否履行完畢，抵債物尚未交付的，因物權(quán)或其他權(quán)屬尚未發(fā)生變動(dòng)，仍屬于債權(quán)性質(zhì)；如已經(jīng)交付，則該資產(chǎn)為物權(quán)或其他權(quán)益，此時(shí)應(yīng)審查物權(quán)變動(dòng)資料的完整和有效性，是否仍存在各種權(quán)利負(fù)擔(dān)，如稅費(fèi)、租賃以及存在第三人權(quán)利要求的負(fù)擔(dān)等。

4．如擬轉(zhuǎn)讓的不良資產(chǎn)被實(shí)質(zhì)上判斷為股權(quán)資產(chǎn)，則審查股東的出資是否存在瑕疵、是否被質(zhì)押、以及是否存在其他權(quán)利負(fù)擔(dān)。

5．訴訟/仲裁項(xiàng)下債權(quán)，如發(fā)生已經(jīng)執(zhí)行終結(jié)（且無債權(quán)憑證）、破產(chǎn)終結(jié)、一審敗訴且未上訴、終審敗訴、已逾申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效等情形的，該等債權(quán)即為滅失。

6．審查擬轉(zhuǎn)讓貸款債權(quán)是否存在禁止或限制轉(zhuǎn)讓的條款，包括但不限于貸款或擔(dān)保合同中約定的限制或禁止轉(zhuǎn)讓條款、法院頒發(fā)的債權(quán)憑證等司法文書中載明債權(quán)或權(quán)利憑證不得轉(zhuǎn)讓或限制轉(zhuǎn)讓的條款等；同時(shí)結(jié)合財(cái)政部有關(guān)金融資產(chǎn)管理公司打包轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)的規(guī)章以及中國東方資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)打包處置管理辦法中有關(guān)限制或禁止轉(zhuǎn)讓的債權(quán)類別的規(guī)定，對(duì)債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性作出綜合判斷。

（二）關(guān)于貸款檔案資料法律上的完整性和關(guān)聯(lián)性 1．證實(shí)原債權(quán)銀行確已發(fā)放貸款且債權(quán)真實(shí)存在的證據(jù)材料等法律文書原件的完整性。這些證據(jù)材料包括但不限于：“證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系的有關(guān)合同及文件”、“保證相關(guān)合 同，保證人有關(guān)文件”、抵押相關(guān)合同及其相關(guān)文件”、訴訟有關(guān)文件”、“證明訴訟時(shí)效、保證期間及其他法定期間未喪失的法律文書”，該等法律文書的全部或部分缺失（包括僅有復(fù)印件而缺失原件的情形），特別是有關(guān)債權(quán)存續(xù)、訴訟時(shí)效、保證期間、擔(dān)保物權(quán)有效成立的法律文件原本的缺失，將構(gòu)成嚴(yán)重的債權(quán)瑕疵。其他相關(guān)借款人的財(cái)務(wù)信息特別是借款人貸款申請(qǐng)、債務(wù)重組申請(qǐng)等相關(guān)文件在債權(quán)人催收文件不延續(xù)或缺失的情況下，將起到積極的彌補(bǔ)訴訟時(shí)效瑕疵的重要法律作用。

2．注意甄別借款合同、借款借據(jù)、借款人是否具有對(duì)應(yīng)關(guān)系；主從合同之間是否具有一一對(duì)應(yīng)關(guān)系；在存在擔(dān)保物權(quán)的情形下，審查抵/質(zhì)押登記文件（包括它項(xiàng)權(quán)利證明或其他抵押物登記證明）與抵押財(cái)產(chǎn)清單載明的擔(dān)保物之間是否具有一一對(duì)應(yīng)關(guān)系；在最高額抵押/保證情形下，注意審查擬剝離的各個(gè)主合同債權(quán)是否發(fā)生在最高額抵押/保證合同約定的決算期內(nèi)，即兩者之間是否具有關(guān)聯(lián)性；審查借款或擔(dān)保合同上載明的借款人或擔(dān)保人主體名稱與現(xiàn)存有效的營業(yè)執(zhí)照是否相符，如不符，則應(yīng)審查其關(guān)聯(lián)性，特別是是否改制、變更等。

（三）貸款債權(quán)涉及的相關(guān)權(quán)利義務(wù)承受主體的法律及事實(shí)狀態(tài)

1．與貸款債權(quán)或其他擬剝離資產(chǎn)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)主體包括但不限于：借款人、保證人、抵押人、質(zhì)押人、貸款發(fā) 放銀行、承租人、優(yōu)先權(quán)人、債務(wù)人的股東等等。

2．審查與擬剝離貸款相關(guān)的各義務(wù)人是否為國家機(jī)關(guān)、軍工/森工企業(yè)、事業(yè)單位、銀行自辦公司等特殊主體，該等主體如系債務(wù)人主體將對(duì)資產(chǎn)回收產(chǎn)生較大的負(fù)面影響，甚至影響其可轉(zhuǎn)讓性。

3．審查與擬剝離的貸款相關(guān)的義務(wù)主體是否存在歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被注銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷、被關(guān)閉、被清算、被托管等非正常營運(yùn)狀態(tài)。

4．審查與擬剝離貸款相關(guān)的債務(wù)人及其法定代表人或相關(guān)貸款是否涉及刑事，相關(guān)債務(wù)人企業(yè)資產(chǎn)或帳戶是否被刑事凍結(jié)。

5．涉及企業(yè)改制或債務(wù)轉(zhuǎn)移的，審查債務(wù)變更后主體與原始借款人、擔(dān)保人之間關(guān)系的證明資料。

（四）貸款債權(quán)各相關(guān)時(shí)效及瑕疵判定 1．關(guān)于主債務(wù)訴訟時(shí)效

（1）審閱與擬轉(zhuǎn)讓貸款主債權(quán)相關(guān)的權(quán)利主張證據(jù)材料（同時(shí)審閱是否具有原件），審查作為借款合同簽約主體的原債權(quán)銀行以及債權(quán)受讓后金融資產(chǎn)管理公司的對(duì)應(yīng)辦事處是否在主債務(wù)履行期限屆滿后的法定二年訴訟時(shí)效期間內(nèi)向債務(wù)人進(jìn)行有效的權(quán)利主張（催收），并連續(xù)采取有效方式中斷訴訟時(shí)效。該等有效權(quán)利主張方式包括：在債權(quán)人送達(dá)的有明確催收內(nèi)容的通知書回執(zhí)上簽章、債務(wù)人出具明確的還款承諾或方案、公證送達(dá)催收通知、對(duì)債務(wù)人提出 訴訟或仲裁、債務(wù)人向債權(quán)銀行出具的關(guān)于減免利息的申請(qǐng)書、債權(quán)銀行從債務(wù)人銀行帳戶扣收欠款本息、其他依法可以證明債權(quán)人以適當(dāng)?shù)姆绞较騻鶆?wù)人明確表達(dá)催收的意思表示或債務(wù)人承認(rèn)債務(wù)的行為、原債權(quán)銀行在省級(jí)以上有影響的報(bào)紙上刊發(fā)有債務(wù)催收內(nèi)容的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知公告、金融資產(chǎn)管理公司在省級(jí)有影響的報(bào)紙上發(fā)布的債務(wù)催收公告等。

（2）債權(quán)人向債務(wù)人（指借款人）主張權(quán)利已逾訴訟時(shí)效，但債務(wù)人嗣后又在債權(quán)銀行送達(dá)的催收通知書或類似文件上簽收的，應(yīng)視為其對(duì)訴訟時(shí)效利益的放棄和債務(wù)的重新確認(rèn)，該等債權(quán)依法受到法律強(qiáng)制力的保護(hù)。

（3）分期履行之債訴訟時(shí)效如何起算，在實(shí)踐中各地法院把握尺度不一，存在較大爭議。從謹(jǐn)慎性原則出發(fā)，認(rèn)定分期履行借款合同的各期債務(wù)具有獨(dú)立的訴訟時(shí)效利益，各期債務(wù)均應(yīng)當(dāng)單獨(dú)計(jì)算訴訟時(shí)效（《最高人民法院關(guān)于分期履行合同訴訟時(shí)效期間及保證期間應(yīng)如何計(jì)算問題的答復(fù)》（2004年4月6日 法函[2004]23號(hào)）規(guī)定：“分期履行合同設(shè)有保證的，保證責(zé)任期間按照當(dāng)事人的約定起算；當(dāng)事人沒有約定的，自每一期債務(wù)履行期屆滿之日的次日起起算。”）

2．關(guān)于保證債務(wù)的保證期間和訴訟時(shí)效

（1）判定《擔(dān)保法》生效前發(fā)生的保證行為的保證期間是否逾期，應(yīng)區(qū)分保證期間是否有明確約定，有約定從約 定；如保證期間沒有約定或約定不明，則應(yīng)根據(jù)最高法院法[2002]144號(hào)文的規(guī)定，審查主債務(wù)訴訟時(shí)效是否連續(xù)中斷，如主債務(wù)訴訟時(shí)效連續(xù)中斷，則審查債權(quán)人是否在2002年8月1日至2003年1月31日的六個(gè)月期間內(nèi)向保證人有效主張權(quán)利，同時(shí)注意無論2002年8月1日前是否向保證人主張權(quán)利，均不影響適用最高法院法[2002]144號(hào)文（《最高人民法院關(guān)于對(duì)甘肅省高級(jí)人民法院甘高法[2003]183號(hào)請(qǐng)示的答復(fù)》[2003]民二他字第40號(hào)）；在認(rèn)定債權(quán)銀行在保證期間內(nèi)有效主張權(quán)利后，則適用訴訟時(shí)效制度對(duì)保證債務(wù)的時(shí)效進(jìn)行判斷。

（2）判定《擔(dān)保法》生效后發(fā)生的保證擔(dān)保的保證期間和訴訟時(shí)效是否逾期，則應(yīng)區(qū)分一般保證和連帶責(zé)任保證，一般保證和連帶保證合同如已經(jīng)明確約定保證期間，則從約定認(rèn)定保證期間，保證期間約定不明或沒有約定保證期間，則根據(jù)法定保證期間認(rèn)定，約定不明的認(rèn)定為兩年保證期間；沒有約定的認(rèn)定為六個(gè)月。在一般保證的情況下，根據(jù)《擔(dān)保法》之規(guī)定，只有在債權(quán)銀行在法定或約定的保證期間內(nèi)對(duì)主債務(wù)人提起訴訟或仲裁，才產(chǎn)生對(duì)保證人主張權(quán)利的效果，此后保證期間適用訴訟時(shí)效制度的規(guī)定，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效也中斷；連帶保證責(zé)任的保證期間則具有獨(dú)立的時(shí)效利益，債權(quán)人只有在保證期間內(nèi)單獨(dú)向保證人主張權(quán)利（不限于訴訟或仲裁），才產(chǎn)生保證期間向訴訟時(shí)效的轉(zhuǎn)化。上述一般保證及連帶保證，如債權(quán) 人未依法在保證期間內(nèi)主張權(quán)利，則保證人免責(zé)。

（3）保證期間屆滿后，保證人在債權(quán)人發(fā)出的催收通知上簽字蓋章的行為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定保證人在保證期間屆滿后又在催款通知上簽字問題的批復(fù)》之規(guī)定，該行為不應(yīng)認(rèn)定為保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，保證人免責(zé)，除非催款通知上有保證人明確表示愿意繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。

（4）為已經(jīng)到期的債務(wù)提供保證的，保證期間如何計(jì)算存在爭議，一些地方高級(jí)法院認(rèn)定保證期間自保證合同生效之日計(jì)算，而最高法院的判例則認(rèn)定該形式上的保證屬于新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不產(chǎn)生保證期間起算問題，應(yīng)直接計(jì)算訴訟時(shí)效。在此情形下，應(yīng)采取審慎原則以認(rèn)定是否逾越保證期間或訴訟時(shí)效。

3．關(guān)于涉訴債權(quán)的相關(guān)除斥期間

審查擬轉(zhuǎn)讓債權(quán)的涉訴項(xiàng)目中，相關(guān)除斥期間是否已經(jīng)逾越而造成債權(quán)實(shí)體滅失的情形：

（1）主債權(quán)及/或擔(dān)保債權(quán)一審敗訴，而債權(quán)人未在法定上訴期內(nèi)上訴的；

（2）已經(jīng)取得強(qiáng)制執(zhí)行依據(jù)生效法律文書（如判決書、裁定書、調(diào)解書、和解協(xié)議、仲裁裁決書、支付令等），而債權(quán)人未在法定申請(qǐng)執(zhí)行期限內(nèi)申請(qǐng)執(zhí)行的；

（3）債務(wù)人、擔(dān)保人破產(chǎn)，債權(quán)人未根據(jù)破產(chǎn)公告規(guī)定的期限向管轄法院申報(bào)債權(quán)的；（4）主債務(wù)人破產(chǎn)終結(jié)后六個(gè)月內(nèi)，債權(quán)人未向保證人主張權(quán)利的。

（五）擔(dān)保債權(quán)相關(guān)問題及瑕疵認(rèn)定 1．關(guān)于抵押擔(dān)保

（1）以土地、地上定著物、房地產(chǎn)、林木、車輛、航空器、企業(yè)設(shè)備或企業(yè)其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，該抵押行為發(fā)生在擔(dān)保法生效之前的，如未履行登記手續(xù)，該抵押仍得有效，但不得對(duì)抗第三人。

（2）擔(dān)保法生效后以上述財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押的，必須依法辦理抵押登記手續(xù)，否則抵押不生效，也不得對(duì)抗第三人。

（3）當(dāng)事人約定的或者登記部門要求登記的擔(dān)保期間，對(duì)擔(dān)保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力。

（4）擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時(shí)效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人在訴訟時(shí)效結(jié)束后的二年內(nèi)行使擔(dān)保物權(quán)的，仍可得到法律保護(hù)。

（5）以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。

（6）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，可以認(rèn)定抵押有效。

（7）抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不 一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。

（8）抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經(jīng)登記的，抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán)；如果抵押物未經(jīng)登記的，抵押權(quán)不得對(duì)抗受讓人。

（9）當(dāng)事人辦理抵押物登記手續(xù)時(shí)，因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記，抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認(rèn)定債權(quán)人對(duì)該財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。

（10）審查最高額抵押的主債務(wù)的決算期是否已經(jīng)屆滿，如未屆滿則擬轉(zhuǎn)讓的債權(quán)行為的效力或抵押是否及于主債權(quán)則存在不確定性。

（11）審查抵押物（質(zhì)押物）是否存在第三方優(yōu)先權(quán)或同等順序的優(yōu)先受償權(quán)，例如合同法第286條規(guī)定的建設(shè)工程承包價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)（如建設(shè)工程竣工于合同法生效前，則工程承包商不享有該等權(quán)利）、已經(jīng)支付了價(jià)款的購房人等。

（12）審查抵押物上是否存在租賃關(guān)系、抵押物為土地使用權(quán)的情形下是否存在閑置期間較長而面臨被政府無償收回的風(fēng)險(xiǎn)、抵押物土地出讓金是否足額繳付、抵押物是否被法院或公安機(jī)關(guān)民事查封或刑事扣押等。

2．關(guān)于質(zhì)押擔(dān)保

（1）以有限公司的股權(quán)質(zhì)押的，應(yīng)審查質(zhì)押行為是否經(jīng)過其他股東的同意，是否記載于股東名冊(cè)，是否取得了出 質(zhì)人的出資證明書。

（2）債務(wù)人或第三人以上市公司的股票出質(zhì)的，審查合同雙方是否在證券登記機(jī)構(gòu)依法辦理了股份出質(zhì)登記。

（3）對(duì)于債務(wù)人或第三人以匯/本/支票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，審查債權(quán)人是否取得相應(yīng)的權(quán)利憑證。

（4）債務(wù)人或第三人以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動(dòng)產(chǎn)收益權(quán)出質(zhì)、或出口退稅專用帳戶出質(zhì)的，依法應(yīng)受法律保護(hù)。

3．關(guān)于保證擔(dān)保

（1）審查借新還舊貸款中，最近的兩次貸款的保證人是否系同一保證人；如不是同一保證人，則審查新的保證人對(duì)借新還舊的事實(shí)是否知悉，如主合同中是否載明貸款用途為借新還舊等，如無證據(jù)表明保證人為同一人或保證人知悉借新還舊的事實(shí)，則保證人免責(zé)。

（2）審查最高額保證的主合同的決算期是否屆滿，如未屆滿發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，則各個(gè)具體之債的轉(zhuǎn)讓認(rèn)定為合法有效，但保證人是否應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任存在疑問。

（3）審查貸款擔(dān)保中既有第三人提供的物的擔(dān)保，又有保證擔(dān)保的，債權(quán)人是否已經(jīng)放棄物的擔(dān)?；虻∮谛惺箵?dān)保物權(quán)致使擔(dān)保物的價(jià)值減少或者毀損、滅失，保證人在債權(quán)人放棄物的擔(dān)保價(jià)值的范圍內(nèi)免除責(zé)任。

（4）審查保證合同是否屬于保證保險(xiǎn)，而無保險(xiǎn)人同 意債權(quán)銀行轉(zhuǎn)讓貸款的文件。

（5）審查國家機(jī)關(guān)作為保證人的情形下，被擔(dān)保的債權(quán)是否屬于外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行的轉(zhuǎn)貸款。

（6）審查貸款擔(dān)保是否屬于國家機(jī)關(guān)或企業(yè)的外匯額度擔(dān)保，以及外匯額度擔(dān)保的發(fā)生期間，外匯額度擔(dān)保在規(guī)定期間內(nèi)進(jìn)行的，其擔(dān)保有效，并應(yīng)按照一定的比例換算確定擔(dān)保人應(yīng)予以承擔(dān)的保證責(zé)任。

第三篇：跨國收購失敗教訓(xùn)何在

論文關(guān)鍵詞：跨國并購；文化差異；文化整合論文摘要：隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，跨國并購浪潮正在席卷全球。許多優(yōu)秀的中國企業(yè)紛紛投身于并購浪潮之中，然而，由于異地民族文化差異，由文化差異帶來的文化沖突，嚴(yán)重影響并購整合過程。因而，跨國并購后實(shí)現(xiàn)有效的跨文化整合已成為中國企業(yè)的當(dāng)務(wù)之急，企業(yè)跨文化經(jīng)營管理的有效性命題被提上議程。

一、引言

隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，國際跨國企業(yè)紛紛運(yùn)用跨國并購來實(shí)現(xiàn)全球資源配置，掀起跨國并購狂潮。從奔馳與克萊斯勒的合并，惠普與康柏的組合，到?？松兔梨谑偷膹?qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，跨國公司搭上并購順風(fēng)車，整合各自優(yōu)勢(shì)，提高其國際競爭力。近年來，中國企業(yè)積極參與全球并購，TCL收購了法國湯姆遜公司的彩電業(yè)務(wù)，隨后又收購了阿爾卡特的手機(jī)部門；聯(lián)想以17.5億美元的價(jià)格收購了美國IBM公司的PC分部；上汽集團(tuán)購買了韓國雙龍汽車50.91％的股份等等。雖然這些并購案金額巨大，涉及世界頂級(jí)商業(yè)巨頭，曾為業(yè)內(nèi)人士看好，但是我們發(fā)現(xiàn)幾乎所有企業(yè)都出現(xiàn)跨國并購的通病——忽視跨文化整合，而就是文化整合決定了并購企業(yè)的成敗。

跨國并購的出發(fā)點(diǎn)是實(shí)現(xiàn)并購雙方的經(jīng)營協(xié)同效應(yīng)，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，完成并購方的預(yù)期商業(yè)價(jià)值。然而，從全球并購結(jié)果來看，部分跨國兼并沒有實(shí)現(xiàn)1+1>2的協(xié)同效應(yīng)，反而在并購后因雙方企業(yè)管理，經(jīng)營理念及企業(yè)文化的差異導(dǎo)致并購以失敗告終，背離預(yù)期結(jié)果?！皳?jù)實(shí)界銀行的一份報(bào)告顯示，1/3的中國企業(yè)對(duì)外投資存在虧損，即使在全球范圍內(nèi)也有65％的跨國合作是以失敗而告終，其中有85％的CEO承認(rèn)管理風(fēng)格和公司文化差異是造成購并失敗的主要原因?！薄笆澜缰虡I(yè)論壇機(jī)構(gòu)Conference Board對(duì)財(cái)富500強(qiáng)企業(yè)中147位CEO和負(fù)責(zé)并購的副總進(jìn)行調(diào)查，90％的調(diào)查者認(rèn)為：實(shí)現(xiàn)企業(yè)并購后的成功，文化因素至少和財(cái)務(wù)因素一樣重要?！笨梢?，客觀存在與并購企業(yè)與目標(biāo)企業(yè)之間的文化差異是影響并購后企業(yè)經(jīng)營管理模式及發(fā)展趨勢(shì)的重要因素，如不妥善處理，將導(dǎo)致文化沖突的產(chǎn)生，最終導(dǎo)致并購失敗。而并購要想成功，關(guān)鍵是進(jìn)行文化整合。

中國企業(yè)要想在并購浪潮中做大做強(qiáng)，一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題就是要理解文化差異，懂得如何應(yīng)對(duì)文化沖突，實(shí)現(xiàn)并購企業(yè)與目標(biāo)企業(yè)之間的文化整合，激發(fā)雙方優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)。本文對(duì)明基與西門子之間的“閃婚”背后文化差異與沖突進(jìn)行分析，以跨文化視角闡述明基西門子跨國并購在文化整合方面存在的三大弊病，并由此提出跨文化整合的建議，對(duì)積極投身于跨國并購的中國企業(yè)有現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義。

二、明基西門子“閃婚”之跨文化剖析

2005年6月7日，明基正式宣布收購西門子公司的手機(jī)業(yè)務(wù)，西門子填補(bǔ)5億歐元債務(wù)，并向明基提供2.5億歐元的現(xiàn)金與服務(wù)，以5000萬歐元購入明基股份，同時(shí)明基保證2006年底使公司扭轉(zhuǎn)虧損局面實(shí)現(xiàn)贏利，并購使明基迅速成為國際第四大手機(jī)生產(chǎn)商。然而，并購以來明基移動(dòng)連續(xù)虧損，自2005年10月以來，明基已向其公司注入了8.4億歐元資金，并形成了6億歐元賬面虧損，最終明基宣布停止向德國子公司注資，申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)。西門子與明基之間的差異，在并購剛剛宣布時(shí)被視為“優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)”，為何中西合璧最終以“閃婚”宣告結(jié)束?“閃婚”的背后是否與文化差異有直接的關(guān)系?本文以跨文化視角進(jìn)行剖析，將“閃婚”癥結(jié)歸結(jié)為三種原因，以便深入理解跨國并購與跨文化能力之間的緊密關(guān)系。[!--empirenews.page--]

(一)前收購期準(zhǔn)備不充分

根據(jù)莊恩平的分析，“合并或合資分為兩個(gè)階段，即前期階段和后期階段。前期階段猶如戀愛階段，后期階段猶如婚后階段。在前期階段，雙方選擇合作伙伴一般都有一定的要求，有權(quán)選擇合適的合作伙伴，也可以共同考慮產(chǎn)品開發(fā)、產(chǎn)品定位、技術(shù)引進(jìn)與開發(fā)、股份比例、管理機(jī)構(gòu)設(shè)置和人事安排等事宜?！泵骰圆①徫鏖T子手機(jī)部門，首先看中的是其品牌，希望借西門子百年品牌打造高端手機(jī)品牌，提升明基的國際知名度，開拓更大的市場，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)價(jià)值。然而真實(shí)情況是，西門子手機(jī)在收購前已經(jīng)淪為歐洲低價(jià)手機(jī)的代名詞，不斷出現(xiàn)質(zhì)量問題，以致聲譽(yù)受損，這與明基的期望恰好相反，顯示出明基并購前期的準(zhǔn)備工作不夠充分，這就導(dǎo)致并購之后雙方出現(xiàn)矛盾，由于這一矛盾在并購之后無法調(diào)和，也就成為并購失敗的另一導(dǎo)火線。此外，在明基與西門子簽訂收購協(xié)議時(shí)，雙方對(duì)聯(lián)合品牌明基—西門子(BenQ-Siemens)的使用權(quán)限也沒有進(jìn)行詳細(xì)說明，只是籠統(tǒng)地規(guī)定明基可在5年內(nèi)使用明基—西門子(BenQ-Siemens)這個(gè)雙品牌，這也就導(dǎo)致了雙方“閃婚”后在雙品牌使用問題上的糾紛：明基堅(jiān)決聲稱，明基停止投資后，與西門子簽訂的協(xié)議仍然有效，因此仍將使用“明基—西門子”品牌，而西門子方面則表示將對(duì)明基是否有權(quán)繼續(xù)使用西門子品牌進(jìn)行評(píng)估，該品牌只會(huì)允許長期合作伙伴使用。明基與西門子爭執(zhí)的根源在于合并前期階段談判中所達(dá)成的條件。外方是以合同內(nèi)容與條款作為與中方合作的準(zhǔn)則，在談判中，中方往往忽略細(xì)節(jié)，在合同中僅確定幾條原則，而未注明詳細(xì)的條款，或僅在口頭上達(dá)成共識(shí)，所有這些都是日后產(chǎn)生沖突的源頭。明基在并購前的產(chǎn)品定位上就走錯(cuò)了一步，偏離其既定高端目標(biāo)，之后又在并購合同問題上忽視了細(xì)節(jié)，這一切都為并購后整合期的矛盾留下隱患，可謂一著不慎，全盤皆輸。

(二)忽視中德文化差異

每個(gè)國家都有其獨(dú)特的文化特征，這一文化特征決定了人們不同的行為方式、思維方式及解決問題的方式。通過分析文化差異，我們可以窺見并預(yù)測不同文化國家的認(rèn)識(shí)如何溝通、如何思維、如何解決問題的。中國屬于感性的東方文化，德國屬于理性的西方文化，二者截然不同的民族文化差異反映在西門子的企業(yè)文化中就是其獨(dú)特的管理制度，經(jīng)營制度及強(qiáng)勢(shì)的工會(huì)文化。

首先，德國企業(yè)管理制度上強(qiáng)調(diào)依法治理，注重制度、規(guī)范。根據(jù)莊恩平“對(duì)民族文化、企業(yè)文化的分析，只有通過分析該企業(yè)的民族文化才能真正理解是該國的民族文化決定了該企業(yè)的企業(yè)文化?！钡缕蟮墓芾碇贫仁怯衅涔虉?zhí)、堅(jiān)守而又理性的民族文化決定的。因而，“德企注重法治，按照國家法律依法經(jīng)營，雇主和員工都極其重視法律和契約?！泵骰鶡o法理解當(dāng)中國的研發(fā)人員為搶市場為一個(gè)產(chǎn)品研發(fā)加班加點(diǎn)的時(shí)候，德國的工程技術(shù)人員卻在享受圣誕溫馨。因?yàn)榘凑罩袊墓芾碇贫龋磺泄ぷ鲝?qiáng)調(diào)人倫化，按照上級(jí)指示，這是由中國中庸、注重人際關(guān)系的民族文化決定的。因而，明基要求工人加班時(shí)，員工不打折扣地服從安排。[1][2]下一頁 [!--empirenews.page--] 其次，德企在經(jīng)營理念上注重質(zhì)量，認(rèn)為質(zhì)量是成功的核心。明基CEO曾表示，“德國的系統(tǒng)傾向于做出來就是做完美，但花很長時(shí)間準(zhǔn)備。可手機(jī)業(yè)容不得我們這樣去等。想得很清楚才做，商機(jī)就喪失了。”顯然，明基對(duì)“德國速度”表示不滿。在中國企業(yè)看來，靈活適應(yīng)市場才是企業(yè)經(jīng)營理理念。然而，對(duì)于具有穩(wěn)重扎實(shí)、謹(jǐn)慎周密德國文化底蘊(yùn)的西門子而言，其企業(yè)文化已深深打上民族文化的烙印。典型的經(jīng)營理念“以新取勝，以質(zhì)取勝”規(guī)定其必須慢工出精品。明基作為收購方并沒有事先對(duì)被收購企業(yè)文化進(jìn)行調(diào)查了解，足以見得尊重與學(xué)習(xí)異國文化的重要性。

再次，德國的強(qiáng)勢(shì)工會(huì)舉世聞名?！暗聡翱偫硎┟芴刂锌系卦u(píng)價(jià)工會(huì)：沒有工會(huì)富有責(zé)任感的、以全體人民福利為目標(biāo)的態(tài)度，我們國家今天就不可能這么好地屹立在世界上；沒有工會(huì)富有批評(píng)的、向前看的合作，我們大家就不可能生活在社會(huì)經(jīng)濟(jì)、特別是政治方面普遍穩(wěn)定的德國之中。德國戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)上的繁榮和成就，其中就凝聚著德國工人階級(jí)及其組織～一工會(huì)的巨大努力和卓越貢獻(xiàn)。”顯然，德國工會(huì)的地位和作用與中國工會(huì)是截然不同的。德國模式是通過工會(huì)參與經(jīng)濟(jì)決策，實(shí)施經(jīng)濟(jì)民主，為工人謀福利，提高其經(jīng)濟(jì)地位。德國模式同樣存在于西門子手機(jī)部門。完成并購后，明基隨即意識(shí)到西門子有3000名員工在德國工作，勞動(dòng)力成本有3億歐元之巨；研發(fā)人員冗員過多導(dǎo)致成本開銷過大，便想到將工廠轉(zhuǎn)移向工資較低的非德國地區(qū)，想到裁員減薪來降低成本，這一切卻遭到德國當(dāng)?shù)毓?huì)的強(qiáng)烈抵制，使其領(lǐng)略到德國強(qiáng)勢(shì)工會(huì)享有的發(fā)言權(quán)，“明基當(dāng)初的調(diào)查了解顯然不夠充分?！苯Y(jié)果，整合過程受到了當(dāng)?shù)匚幕头傻挠绊?，而文化與體制沖突風(fēng)險(xiǎn)加大了整合成本。

(三)忽視文化認(rèn)同程度差異已錯(cuò)過文化整合最佳期

Olie和Bastin&Ven指出，大多數(shù)公司在合并初期就出現(xiàn)了合并后綜合癥，由此可見，文化整合是跨國并購?fù)瓿珊蟮氖滓蝿?wù)，而此時(shí)即為文化整合的最佳時(shí)期。根據(jù)劉宗明和石文慧的觀點(diǎn)，“并購之前需要對(duì)并購雙方進(jìn)行文化差異調(diào)查，分析包括雙方的國家文化和企業(yè)文化、戰(zhàn)略和其他商務(wù)等方面的差異，以及文化方面能否相互融合?！泵骰诓①徫鏖T子手機(jī)部門時(shí)，并沒有進(jìn)行文化差異調(diào)查，忽視與西門子在文化認(rèn)同程度上的差異，明基是全球第五大及臺(tái)灣最大的手機(jī)生產(chǎn)商，西門子是世界最大的電氣和電子公司之一，有著158年的歷史。明基作為國內(nèi)業(yè)界的佼佼者，在過去十幾年經(jīng)營中取得顯著成績，形成相對(duì)穩(wěn)定的企業(yè)文化，其高管通常將自己定位于民族文化的精英，這種定位決定了他們對(duì)民族文化非常執(zhí)著，從而不愿在文化整合中做出任何有損民族文化的決策，同時(shí)容易傾向于將過去在國內(nèi)經(jīng)營成功所采取的管理模式運(yùn)用到被并購企業(yè)。而對(duì)于西門子這樣的成熟型企業(yè)，對(duì)于自己的企業(yè)文化、經(jīng)營管理模式具有極高的認(rèn)同感，具有極強(qiáng)的民族優(yōu)越感，而對(duì)于中國的明基新生代認(rèn)同程度低。

德員工歡度圣誕拒絕加班，與明基“公司成功才有個(gè)人成就”不相容；明基追求速度，也與西門子“以質(zhì)取勝”的百年理念背離。東方的感性文化遇上了西方的理性文化，雙方互不妥協(xié)，文化差異導(dǎo)致的文化沖突難以避免。正是由于并購前期準(zhǔn)備工作沒有做好，后期文化整合陷入僵局，雙方錯(cuò)過文化整合最佳期?？梢?，在并購后的文化整合過程中，中國企業(yè)應(yīng)該主動(dòng)出擊，吸收目標(biāo)企業(yè)文化中先進(jìn)的成分，同時(shí)適當(dāng)放棄原有企業(yè)文化中無法為目標(biāo)企業(yè)認(rèn)同的文化因素，從而推進(jìn)文化整合過程。[!--empirenews.page--]

(四)反思

明基與西門子的“聯(lián)姻”最終以“閃婚”宣告結(jié)束，明基宣告停止向德國子公司注資并申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，而西門子CEO克萊恩菲爾德也表示，“我們會(huì)研究對(duì)明基采取法律行動(dòng)”。一場被眾人看好的婚姻不歡而散。談及失敗元原因，明基董事長施振榮總結(jié)到，“首先是沒有考慮到跨國文化的沖擊”。在中國企業(yè)走出去的過程中，分析文化差異，提高管理者的跨文化意識(shí)和能力，通過有效溝通消除文化障礙，實(shí)現(xiàn)文化整合是當(dāng)務(wù)之急。

三、跨文化整合建議

梁燕君、張會(huì)剛認(rèn)為，“跨文化整合就是在兩個(gè)文化背景完全不同的兩個(gè)企業(yè)之間找到‘公約數(shù)’，實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一的人事安排、酬薪設(shè)計(jì)、行為規(guī)范、企業(yè)理念及文化設(shè)計(jì)。”莊恩平提出“以跨文化交際理論與觀點(diǎn)解決跨國公司管理中的文化沖突，文化整合是第三文化理念的具體體現(xiàn)，而共同價(jià)值觀念則是文化整合的核心與內(nèi)涵，并以此進(jìn)行跨文化管理，這樣才能創(chuàng)造1+1>2的管理效應(yīng)?！笨缥幕暇唧w要做到：

(一)新公司CEO的跨文化能力是并購后文化整合成功的決定因素

并購時(shí)應(yīng)建立文化整合領(lǐng)導(dǎo)小組，CEO必須是負(fù)責(zé)人，展開雙方文化整合工作。成功的方法是并購運(yùn)作之時(shí)就應(yīng)啟動(dòng)文化整合領(lǐng)導(dǎo)小組工作，這樣在并購之時(shí)就可以將文化整合建立企業(yè)文化之中。

(二)建立第三文化理念，確立核心價(jià)值觀，作為員工的行為規(guī)范

在新公司組建之時(shí)應(yīng)同時(shí)建立以共同價(jià)值觀為雙方共事和合作原則的第三文化管理理念，它可以確定人的行為模式、交往準(zhǔn)則，以及何以判別是非、好壞的規(guī)范。同時(shí)它還能發(fā)揮兩種文化的優(yōu)勢(shì)，提高員工的凝聚力、向心力，這樣我們就能消除民族優(yōu)越感，就能尊重和理解對(duì)方的文化，以平等的態(tài)度進(jìn)行合作與共事。

(三)并購之后的首要任務(wù)是開展跨文化培訓(xùn)，確保新公司員工認(rèn)同公司的企業(yè)文化理念，企業(yè)制度文化和企業(yè)人員行為規(guī)范

通過跨文化培訓(xùn)，增強(qiáng)管理者的跨文化溝通能力?？缥幕嘤?xùn)是防治和解決文化沖突的有效途徑，但目前我國絕大多數(shù)企業(yè)都偏重對(duì)員工的技術(shù)與管理知識(shí)方面的培訓(xùn)，卻忽視了對(duì)員工尤其是管理人員的跨文化培訓(xùn)。而跨文化培訓(xùn)恰恰是解決文化差異，搞好跨文化管理最基本最有效的手段。作為跨國公司或合資公司，要解決好文化差異問題，搞好跨文化管理有賴于一批高素質(zhì)的跨文化管理人員。因此，雙方在選派管理人員時(shí)，尤其是高層管理人員，除了要具有良好的敬業(yè)精神、技術(shù)知識(shí)和管理能力外，還必須具有跨文化溝通能力和較強(qiáng)的移情能力及應(yīng)變能力等。

第四篇：關(guān)于不良資產(chǎn)收購處置業(yè)務(wù)合作方案

不良資產(chǎn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓與收購業(yè)務(wù)模式合作方案

合作雙方：中國銀行股份有限公司江西省分行（以下簡稱甲方）

江西漢辰資產(chǎn)管理有限公司（以下簡稱乙方）

乙方為江西華章漢辰擔(dān)保集團(tuán)股份有限公司旗下子公司，依托擔(dān)保集團(tuán)資源優(yōu)勢(shì)，專注于經(jīng)營不良資產(chǎn)處臵、良性資產(chǎn)運(yùn)營、訴訟保全擔(dān)保、資產(chǎn)拍賣、咨詢顧問等業(yè)務(wù)，致力為客戶提供一站式資產(chǎn)管理解決方案。

鑒于甲方與乙方集團(tuán)公司（江西華章漢辰擔(dān)保集團(tuán)股份有限公司）的長期良好業(yè)務(wù)合作關(guān)系，雙方愿意發(fā)揮各自業(yè)務(wù)經(jīng)營優(yōu)勢(shì)，推進(jìn)不良資產(chǎn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓與收購業(yè)務(wù)的深入合作。具體方案如下：

一、合作目的

旨在充分發(fā)揮甲乙雙方各自資源和業(yè)務(wù)方面的整體優(yōu)勢(shì)，通過“銀擔(dān)合作”在不良資產(chǎn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓與收購業(yè)務(wù)領(lǐng)域的創(chuàng)新模式，爭取促進(jìn)甲方處臵不良資產(chǎn)工作效率和成果的雙向提升，同時(shí)也促進(jìn)乙方融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展。

二、合作原則

1、確保本金收購原則。

乙方原則同意對(duì)甲方不良資產(chǎn)債權(quán)按其貸款或授信本金進(jìn)行全額收購。乙方收購不良資產(chǎn)債權(quán)范圍包括甲方貸款五級(jí)分類中的關(guān)注、次級(jí)、可疑、損失（不含已核銷呆賬貸款）等四類狀態(tài)貸款，甲方已核銷貸款債權(quán)由雙方協(xié)商進(jìn)行折價(jià)轉(zhuǎn)讓。

2、收益沖抵損失原則。

乙方負(fù)責(zé)對(duì)擬收購不良資產(chǎn)債權(quán)的凈損失進(jìn)行逐一核定，雙方達(dá)成一致意見后，甲方給予乙方集團(tuán)公司一定擔(dān)保授信額度，乙方集團(tuán)公司通過敘做委托擔(dān)保貸款項(xiàng)目獲得預(yù)期收益，以彌補(bǔ)和沖抵乙方在收購甲方不良資產(chǎn)債權(quán)業(yè)務(wù)中的凈損失。

三、合作模式

1、乙方對(duì)甲方職能部門提供的擬轉(zhuǎn)讓債權(quán)進(jìn)行盡調(diào)、核損等系列相關(guān)工作，確定融資擔(dān)保授信額度放大倍數(shù)；甲方與不良資產(chǎn)擬轉(zhuǎn)讓轄內(nèi)機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)擔(dān)保業(yè)務(wù)合作配合事項(xiàng)，并將合作達(dá)成意見告知乙方。

2、甲乙雙方發(fā)揮資源優(yōu)勢(shì)，共同營銷和推薦符合甲乙要求的融資企業(yè)客戶，并向甲方轄內(nèi)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)擔(dān)保貸款。

3、華章漢辰擔(dān)保集團(tuán)同意對(duì)通過其風(fēng)險(xiǎn)評(píng)審融資企業(yè)客戶進(jìn)行融資性擔(dān)保，并承擔(dān)全額風(fēng)險(xiǎn)代償連帶保證責(zé)任。

4、甲方對(duì)委托華章漢辰集團(tuán)擔(dān)保貸款項(xiàng)目進(jìn)行其業(yè)務(wù)流程的審 批，同意貸款的額度即計(jì)入融資擔(dān)保放大倍數(shù)授信額度。

5、不良資產(chǎn)收購配套擔(dān)保貸款發(fā)放后，甲乙雙方與華融資產(chǎn)江西省分公司簽訂三方協(xié)議，并由乙方按債權(quán)收購金額在華融資產(chǎn)江西省分公司存入全額保證金。

6、甲方向華融資產(chǎn)江西省分公司轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)債權(quán)，并支付收購業(yè)務(wù)相關(guān)費(fèi)用。

7、由華融資產(chǎn)江西省分公司收購甲方不良資產(chǎn)債權(quán)，并劃付資金至甲方指定賬戶。

8、華融資產(chǎn)江西省分公司向乙方轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)債權(quán)，完成債權(quán)轉(zhuǎn)讓全部交易。

四、合作要求

為促進(jìn)甲乙雙方合作業(yè)務(wù)模式的順利落地，雙方愿意在業(yè)務(wù)推動(dòng)過程中分別提供力所能及的支持和優(yōu)惠條件。具體包括：

（一）、甲方愿意提供的政策支持

1、負(fù)責(zé)通知轄內(nèi)機(jī)構(gòu)積極配合乙方的融資擔(dān)保業(yè)務(wù)，充分發(fā)揮屬地機(jī)構(gòu)在當(dāng)?shù)氐目蛻糍Y源優(yōu)勢(shì)，向乙方推薦融資擔(dān)保企業(yè)客戶。

2、對(duì)融資擔(dān)保企業(yè)客戶貸款利率實(shí)行基準(zhǔn)利率優(yōu)惠，流動(dòng)資金貸款原則上應(yīng)敘做兩年以上，從而合理提升乙方擔(dān)保業(yè)務(wù)收益水平以彌補(bǔ)其收購不良資產(chǎn)債權(quán)凈損失。

3、對(duì)乙方不良資產(chǎn)收購配套的擔(dān)保業(yè)務(wù)免收保證金，且該擔(dān)保額度不計(jì)入甲方給予乙方的授信擔(dān)?？偭?。

4、對(duì)乙方同意擔(dān)保企業(yè)的貸款在審批流程上給予“綠色通道” 支持，以提升雙方業(yè)務(wù)合作效率。

（二）乙方愿意提供的政策支持

1、對(duì)甲方非核銷呆賬貸款的不良貸款債權(quán)實(shí)行全額本金收購，以最大化保證甲方不良資產(chǎn)處臵中的訴求利益。

2、負(fù)責(zé)對(duì)擬收購債權(quán)進(jìn)行盡調(diào)、評(píng)估等核損相關(guān)專業(yè)工作，原則上不收取甲方任何費(fèi)用。

3、乙方集團(tuán)公司負(fù)責(zé)成立專門業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)，對(duì)接甲方轄內(nèi)分支機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)條線部門的企業(yè)客戶推薦和盡調(diào)等工作。

4、優(yōu)先安排收購不良資產(chǎn)收購資金，配合和支持甲方不良資產(chǎn)處臵資金劃撥工作。

五、共同承諾

1、甲乙雙方本著“合作共贏”的共同理念，在合作過程中，對(duì)可能出現(xiàn)的合作方案內(nèi)容中未約定和預(yù)料的問題積極進(jìn)行協(xié)商解決。

2、對(duì)合作中出現(xiàn)的收益與損失出現(xiàn)偏差的情況，雙方應(yīng)給予對(duì)方充分理解，受益方則通過業(yè)務(wù)合作模式積極彌補(bǔ)受損方利益。

3、合作業(yè)務(wù)由雙方各自發(fā)起，可相互向乙方擔(dān)保集團(tuán)公司推薦擔(dān)保借款申請(qǐng)人，但分別對(duì)借款人進(jìn)行獨(dú)立審核，自主決定是否擔(dān)保或貸款。

4、本合作方案由甲乙雙方及乙方擔(dān)保集團(tuán)公司共同簽訂，且共同遵守。

甲方（蓋章）：

乙方（蓋章）：

乙方集團(tuán)公司（蓋章）：

負(fù)責(zé)人（簽字）：

負(fù)責(zé)人（簽字）：

負(fù)責(zé)人（簽字）：

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第五篇：AMC債權(quán)轉(zhuǎn)讓法律探討：基于商業(yè)化收購不良資產(chǎn)包后的處置

AMC債權(quán)轉(zhuǎn)讓法律探討：基于商業(yè)化收購不良資產(chǎn)包后的處置

一、金融資產(chǎn)管理公司債權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性分析根據(jù)我國《合同法》第79條的規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓；按照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。金融機(jī)構(gòu)收購的不良資產(chǎn)大多是借款合同的債權(quán)，而這些借款合同債權(quán)無論在性質(zhì)上還是在當(dāng)事人的約定上都屬可以轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。因此，司法實(shí)踐中，對(duì)于金融資產(chǎn)管理公司受讓債權(quán)后再轉(zhuǎn)讓債權(quán)的效力，在不存在《合同法》第五十二條合同無效的幾種情形時(shí)，法院一般是予以認(rèn)可的。但是根據(jù)財(cái)政部、中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時(shí)有諸多的限制，這些規(guī)范性文件在法律層級(jí)上并不屬于法律和行政法規(guī)，能否作為認(rèn)定轉(zhuǎn)讓無效的直接法律依據(jù)存在爭議。最高人民法院于2009年3月30日公布了法發(fā)〔2009〕19號(hào)《關(guān)于審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡《紀(jì)要》），對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效等問題也作了相應(yīng)解釋?，F(xiàn)就債權(quán)轉(zhuǎn)讓存在爭議的幾個(gè)問題分析如下：

1、經(jīng)法院判決確認(rèn)的借款合同債權(quán)能否轉(zhuǎn)讓金融資產(chǎn)管理公司在收購債權(quán)前，原債權(quán)銀行為保護(hù)債權(quán)已經(jīng)起訴至法院，法院也已作出生效裁決，或金融資產(chǎn)管理公司取得借款合同債權(quán)后，為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而訴至法院并取得生效裁決。金融資產(chǎn)管理公司在轉(zhuǎn)讓生效裁決確認(rèn)的債權(quán)是否合法，在司法實(shí)踐中存在一定爭議，大部分認(rèn)為，金融資產(chǎn)管理公司取得法院生效判決后獲得強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)權(quán)的情形并不改變借款合同債權(quán)的性質(zhì)，且在金融資產(chǎn)管理公司與債務(wù)人之間又不存在約定不得轉(zhuǎn)讓的情形，現(xiàn)行法律、法規(guī)也無經(jīng)法院生效判決書確認(rèn)的債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定，因而，金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓已經(jīng)法院生效判決書確認(rèn)，且正處于強(qiáng)制執(zhí)行階段的債權(quán)是合法的。但也有個(gè)別法院認(rèn)為，經(jīng)司法判決的債權(quán)不是普通債權(quán)，是否可以直接適用《合同法》79條存在不同理解，因此，在司法實(shí)踐中，就出現(xiàn)金融資產(chǎn)管理公司將經(jīng)司法判決的債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，個(gè)別法院不同意變更訴訟主體或執(zhí)行主體的情況。筆者認(rèn)為，法院不同意變更訴訟主體或執(zhí)行主體的做法是錯(cuò)誤的。金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓法院判決的債權(quán)是依照國家有關(guān)部門認(rèn)可的資產(chǎn)處置程序進(jìn)行的，不僅轉(zhuǎn)移了債權(quán)實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，而且實(shí)現(xiàn)了變現(xiàn)的目的，維護(hù)了國家利益，因此金融資產(chǎn)管理公司依法轉(zhuǎn)執(zhí)行中的債權(quán)既不損害國家利益，也不損害被告或被執(zhí)行人的合法利益。因此，各級(jí)法院應(yīng)該按照《最高人民法院關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》（法[2005]62號(hào)）的規(guī)定，在金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓、處置已經(jīng)涉及訴訟、執(zhí)行或者破產(chǎn)等程序的不良債權(quán)時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和轉(zhuǎn)讓人或者受讓人的申請(qǐng)，裁定變更訴訟或者執(zhí)行主體。

2、金融資產(chǎn)管理公司能否轉(zhuǎn)讓個(gè)人不良貸款隨著個(gè)人消費(fèi)和經(jīng)營的日益擴(kuò)大，銀行的個(gè)人不良貸款也快速增加，根據(jù)人民銀行和銀監(jiān)會(huì)相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，包括信用卡逾期貸款在內(nèi)的個(gè)人不良貸款的增速較快，各銀行除自行催收處置外，也以轉(zhuǎn)讓的方式將部分個(gè)人不良貸款轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司。雖然受限于財(cái)政部、銀監(jiān)會(huì)《金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量轉(zhuǎn)讓管理辦法》（財(cái)金[2012]6號(hào)）的規(guī)定，無法將個(gè)人不良貸款批量轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司。但金融資產(chǎn)管理公司在2000年政策性剝離不良資產(chǎn)時(shí)收購了部分個(gè)人不良貸款，同時(shí)，也有部分銀行將少量個(gè)人不良貸款轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司。目前，金融資產(chǎn)管理公司處置個(gè)人不良貸款遵循的政策依據(jù)為財(cái)政部、人民銀行、銀監(jiān)會(huì)于2005年11月10日發(fā)布的《關(guān)于國有商業(yè)銀行股改過程中個(gè)人不良貸款處置有關(guān)問題的通知》（財(cái)金[2005]114號(hào)），按照該《通知》第二條規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司應(yīng)依法對(duì)個(gè)人貸款進(jìn)行全額追償，不得采取打包出售、打折減免等方式處置。由于個(gè)人不良貸款每筆金額較小，且大部分均無有效的抵質(zhì)押擔(dān)保措施，因此，金融資產(chǎn)管理公司能對(duì)個(gè)人不良貸款全額清收的非常少，且借款人大多居無定所，金融資產(chǎn)管理公司即使花費(fèi)大量精力、物力也無法查到有效資產(chǎn)線索，處置成本非常高，而且效果不明顯。由于囿于上述通知，金融資產(chǎn)管理公司無法通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓或折扣變現(xiàn)等方式進(jìn)行處置，處置手段單一，無法盡快處置變現(xiàn)。因此，有必要檢討上述通知對(duì)個(gè)人不良貸款處置手段限制的必要性。從上述通知看，監(jiān)管部門限制金融資產(chǎn)管理公司對(duì)個(gè)人不良貸款處置方式的主要目的是防范個(gè)人逃廢債務(wù)的道德風(fēng)險(xiǎn)，但正如上述分析，金融資產(chǎn)管理公司直接清收的效果并不明顯，由于目前中國征信系統(tǒng)的不完善，債務(wù)人仍可以通過轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、委托他人投資等的方式逃廢個(gè)人債務(wù)，國有資產(chǎn)存在一定程度的流失。因此，在確保國有資產(chǎn)不流失，確保處置收益最大化的前提，要拓寬個(gè)人不良貸款的處置思路，要適當(dāng)允許金融資產(chǎn)管理公司通過轉(zhuǎn)讓、折扣變現(xiàn)等方式處置個(gè)人不良貸款。處置方式必須公開，處置手段多元，通過公開征集投資者，使個(gè)人不良貸款的處置價(jià)格最大化，也使個(gè)人債務(wù)人承受巨大的心理壓力和聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)壓力，迫使其主動(dòng)與金融資產(chǎn)管理公司協(xié)商歸還債務(wù)。通過將個(gè)人不良貸款納入普通不良資產(chǎn)處置范圍，除可以使金融資產(chǎn)管理公司較快變現(xiàn)個(gè)人不良貸款，處置收益最大化，而且也可以在一定程度上凈化社會(huì)信用環(huán)境，形成良好的信用氛圍。

二、關(guān)于《關(guān)于審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件工作座談會(huì)紀(jì)要》適用的探討最高人民法院于2009年4月3日公布了法發(fā)〔2009〕19號(hào)《關(guān)于審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》），《紀(jì)要》對(duì)審理金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件的原則、案件的受理、債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效條件的法律適用和自行約定的效力、地方政府等優(yōu)先購買權(quán)、國有企業(yè)的訴權(quán)及相關(guān)訴訟程序、不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效和可撤銷事由的認(rèn)定、不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓無效合同的處理、舉證責(zé)任分配和相關(guān)證據(jù)審查、受讓人收取利息、訴訟或執(zhí)行主體變更、既有規(guī)定的適用以及紀(jì)要的適用范圍等作出了明確規(guī)定。是到目前為止，各級(jí)人民法院審理金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件的最重要的一份司法文件，也是影響金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置的一份重要司法文件。該司法文件頒布實(shí)施已逾5年，各級(jí)人民法院據(jù)此司法文件也作出不少判決，因此，非常有必要對(duì)此司法文件作更深一步的討論與分析。

1、關(guān)于案件受理《紀(jì)要》明確了若干法院不予受理的七類案件，比如“金融資產(chǎn)管理公司與國有銀行就政策性金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議發(fā)生糾紛起訴到人民法院的”；“受讓人自金融資產(chǎn)管理公司受讓不良債權(quán)后，以不良債權(quán)存在瑕疵為由起訴原國有銀行的”；“債權(quán)人向國家政策性關(guān)閉破產(chǎn)的國有企業(yè)債務(wù)人主張清償債務(wù)的”等等，同時(shí)規(guī)定“ 受讓人在對(duì)國有企業(yè)債務(wù)人的追索訴訟中，主張追加原國有銀行為第三人的，人民法院不予支持”。上述這些縮減不良債權(quán)受讓人向原債權(quán)人主張權(quán)利的規(guī)定在《紀(jì)要》發(fā)布就存在較大爭議，從目前情況來看，這些爭議并未消失。仔細(xì)分析《紀(jì)要》列舉的這幾種不予受理案件的類型，基本剝奪了不良債權(quán)受讓人通過法院要求國有企業(yè)債務(wù)人或擔(dān)保人承擔(dān)合同義務(wù)的權(quán)利，其有失公平顯而易見，且不利于糾紛通過司法途徑解決，助長了不良債權(quán)受讓人通過行政手段、信訪等非正常渠道解決其與國有企業(yè)債務(wù)人或擔(dān)保人的經(jīng)濟(jì)糾紛。其次，《紀(jì)要》還排除了不良債權(quán)人受讓人以債權(quán)瑕疵原因向原國有銀行為被告或第三人的身份主張權(quán)利的司法可能性，這可能存在或縱容國有銀行轉(zhuǎn)讓有瑕疵的債權(quán)牟取利益的道德風(fēng)險(xiǎn)。

2、關(guān)于地方政府等的優(yōu)先購買權(quán)《紀(jì)要》賦予了相關(guān)地方人民政府或者代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門或者持有國有企業(yè)債務(wù)人國有資本的集團(tuán)公司可以對(duì)不良債權(quán)行使優(yōu)先購買權(quán)，金融資產(chǎn)管理公司向非國有金融機(jī)構(gòu)法人轉(zhuǎn)讓不良債權(quán)的處置方案、交易條件以及處置程序、方式確定后，金融資產(chǎn)管理公司應(yīng)當(dāng)通知國有企業(yè)債務(wù)人注冊(cè)登記地的上述優(yōu)先購買權(quán)人，上述優(yōu)先購買權(quán)人在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。無論是從法理還是實(shí)際操作，這是《紀(jì)要》中爭議最大的一個(gè)規(guī)定。首先，司法機(jī)關(guān)是否有權(quán)賦予特定主體以優(yōu)先權(quán)，是存在法理缺陷的，從我國司法機(jī)關(guān)的角色定位以及法律對(duì)司法解釋的規(guī)定看，司法機(jī)關(guān)應(yīng)該沒有權(quán)力的。其次，該規(guī)定存在含糊模糊之處，給金融資產(chǎn)管理公司在實(shí)際操作中帶來很大的困惑。比如，按照目前的管理體制，作為債務(wù)人或擔(dān)保人的國有企業(yè)，應(yīng)該有一個(gè)法律意義上的出資人，那金融資產(chǎn)管理公司是否只需發(fā)函給該法律意義上的出資人就履行了《紀(jì)要》要求的通知義務(wù)，還是還要通知相關(guān)地方人民政府或者代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門或者持有國有企業(yè)債務(wù)人國有資本的集團(tuán)公司，如何確定“相關(guān)地方人民政府”和“履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門或者持有國有企業(yè)債務(wù)人國有資本的集團(tuán)公司”，如果法律意義上的出資人、相關(guān)地方人民政府和履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)均要求行使優(yōu)先購買權(quán)，金融資產(chǎn)管理公司如何處理？

3、關(guān)于國有企業(yè)的訴權(quán)《紀(jì)要》明確賦予了在受讓人向國有企業(yè)債務(wù)人主張債權(quán)的訴訟時(shí)，國有企業(yè)債務(wù)人可以主張不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的訴權(quán)。這實(shí)際上給予了國有企業(yè)債務(wù)人一種特殊的抗辯權(quán)。盡管《紀(jì)要》明確了此種訴權(quán)的一些前置性條件，比如重點(diǎn)審查不良債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性、受讓人的適格性以及轉(zhuǎn)讓程序的公正性和合法性，并列舉了10種情形和一個(gè)兜底條款。但其合理、合法性仍存在可疑。一是按照《合同法》等法律規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)讓只需通知債務(wù)人即可，并不需要債務(wù)人同意，《紀(jì)要》的這種規(guī)定是否有充分的法律和法理依據(jù)？二是《紀(jì)要》列舉的10種情形并不全部符合《合同法》關(guān)于合同無效或可撤銷的情形，有超出法定情形之嫌疑；三是在賦予國有企業(yè)債務(wù)人訴權(quán)的同時(shí)，《紀(jì)要》并沒有對(duì)國有企業(yè)債務(wù)人惡意訴訟等濫用訴權(quán)進(jìn)行制約，存在國有企業(yè)債務(wù)人利用訴權(quán)延遲履行義務(wù)的問題。

三、我國金融資產(chǎn)管理公司債權(quán)轉(zhuǎn)讓中問題的法律建議雖然金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)已得到法律的肯定，但司法機(jī)關(guān)在對(duì)不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓在法律性和政策性搖搖更多的是體現(xiàn)為不良資產(chǎn)處置領(lǐng)域制度長期缺失的表現(xiàn)。從1999年金融不良資產(chǎn)處置開始，直到目前信達(dá)、華融已完成商業(yè)化改制，東方和長城也在緊鑼密鼓進(jìn)行改制之中，但處置不良資產(chǎn)的制度仍停留在政策性處置時(shí)發(fā)布的一些零星制度，制度安排嚴(yán)重滯后。就已有的制度而言，多半也是行政監(jiān)管部門的規(guī)章、通知和意見等法律層級(jí)較低的規(guī)范性文件，除《金融資產(chǎn)公管理司條例》外，無更高層級(jí)的法律或行政法規(guī)。而《金融資產(chǎn)公管理司條例》誕生于政策性金融不良資產(chǎn)剝離之際，存在著較大的局限性，對(duì)目前快速發(fā)展的金融不良資產(chǎn)處置均無規(guī)定。而由最高人民法院牽頭制定的司法解釋，比如《關(guān)于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》、《關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函的答復(fù)》、《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》和《關(guān)于國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件交納訴訟費(fèi)用的通知》等，均為應(yīng)急之需，無體系性和前瞻性。因此，金融不良資產(chǎn)處置的法律文件呈現(xiàn)為零星、分散，多為就事論事，缺乏堅(jiān)實(shí)的理論支撐，政策性強(qiáng)、應(yīng)時(shí)性強(qiáng)，法律規(guī)范性不足。因此，必要從制度層面做一些有益的努力，形成金融不良資產(chǎn)收購、處置的完善法律體系。

其次，就目前法律、行政法規(guī)對(duì)金融不良債權(quán)規(guī)定尚不健全的情況下，建議由最高人民法院出臺(tái)相對(duì)體系、全面的司法解釋。在綜合平衡考慮法律規(guī)定與政策精神的前提下，對(duì)審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件中遇到的具體法律適用問題予以明確，以便各級(jí)法院在審理相關(guān)案件中有法可依，統(tǒng)一此類案件的執(zhí)法尺度。最后，金融不良資產(chǎn)的處置作為一種特殊的法律形態(tài)，具有很強(qiáng)的政策性，因此，金融資產(chǎn)管理公司應(yīng)建立“法院系統(tǒng)大客戶戰(zhàn)略”，加強(qiáng)與法院和金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)信息溝通與交流，建立一個(gè)長期穩(wěn)定的法院、金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)、商業(yè)銀行、管理公司、企業(yè)之間關(guān)于涉及不良金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓糾紛相關(guān)信息的交流機(jī)制和平臺(tái)，及時(shí)溝通、掌握涉及不良金融資產(chǎn)處置、訴訟的法律規(guī)范和相關(guān)信息，為防止國有資產(chǎn)的流失，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)最大化提供良好的外部法律環(huán)境。不良資產(chǎn)大面積爆發(fā)，作為一名律師，怎樣才能在這場大潮中挖到自己的一桶金呢？作為一名資深不良資產(chǎn)律師，李續(xù)杰律師（微信同號(hào)：***）說，首先要學(xué)習(xí)，學(xué)習(xí)什么是不良資產(chǎn)，學(xué)習(xí)從哪里獲得不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)，律師怎樣去處置不良資產(chǎn)；其次，要明白自己的目標(biāo)客戶是誰。做不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)，你的目標(biāo)客戶應(yīng)該是銀行、資產(chǎn)管理公司、小貸公司、互聯(lián)網(wǎng)金融公司、投資擔(dān)保公司；第三，從哪里找到你的目標(biāo)客戶？這些人會(huì)在什么地方出現(xiàn)，我們?cè)鯓硬拍軓乃麄兪掷锬玫綐I(yè)務(wù)？現(xiàn)在，律董會(huì)和北京大錘不良資產(chǎn)管理平臺(tái)合作，為平臺(tái)推薦律師，凡是在大錘不良資產(chǎn)平臺(tái)上注冊(cè)的律師，不僅注冊(cè)完全免費(fèi)，后期平臺(tái)分配給律師的不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)前期也不收任何費(fèi)用，這樣就解決了律師想做不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)沒有業(yè)務(wù)來源的問題，同時(shí)在平臺(tái)注冊(cè)后，律董會(huì)不良資產(chǎn)管理聯(lián)盟還會(huì)將自己收集整理的大量不良資產(chǎn)書籍和報(bào)告免費(fèi)贈(zèng)送給注冊(cè)律師，讓律師通過學(xué)習(xí)能夠在最短的時(shí)間里快速轉(zhuǎn)身成為一名專業(yè)的不良資產(chǎn)管理律師。最后，注冊(cè)律師還可以進(jìn)入律董會(huì)不良資產(chǎn)管理聯(lián)盟和全國不良資產(chǎn)領(lǐng)域的大咖們面對(duì)面學(xué)習(xí)交流，快速提升自己的人脈資源。