第一篇：大學(xué)生民事訴訟中收集證據(jù)情況的社會(huì)調(diào)查

調(diào)查提綱

一、調(diào)查時(shí)間:2003年10月7日至2003年10月28日

二、調(diào)查地點(diǎn)：**市**區(qū)人民法院民二庭辦公室

三、調(diào)查單位：**市**區(qū)人民法院

四、調(diào)查對(duì)象：**市**區(qū)人民法院民二庭法官沈翠萍、米家全、程楚峰

五、調(diào)查內(nèi)容：

（一）人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍。

（二）書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料

調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求：

1、書(shū)證調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求；

2、物證調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求；

3、視聽(tīng)資料調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求。

六、調(diào)查結(jié)果和體會(huì)：本次調(diào)查，通過(guò)訪問(wèn)審判人員、查閱案卷資料，主要調(diào)查了人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍及對(duì)幾種主要證據(jù)形式調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求。我感到，人民法院調(diào)查收集證據(jù)有較強(qiáng)的程序性要求，在接到當(dāng)事人提出的證據(jù)收集的申請(qǐng)后，人民法院首先要進(jìn)行嚴(yán)格的程序上的審查，對(duì)比如超過(guò)舉證期限提出的申請(qǐng)，一律不會(huì)受理。當(dāng)當(dāng)事人的申請(qǐng)被獲準(zhǔn)，人民法院進(jìn)行具體調(diào)查時(shí)，則是嚴(yán)格依據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對(duì)不同證據(jù)形式的要求以及不同案件審理的需要，依法進(jìn)行。通過(guò)法官對(duì)給我介紹的幾個(gè)案例的分析，我也強(qiáng)烈的感受到《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》這部法規(guī)的實(shí)施，的確切實(shí)規(guī)范了法院調(diào)查收集證據(jù)的行為，使人民法院在調(diào)查收集證據(jù)上有了更強(qiáng)的操作性，從而提高了辦案效率，也更加顯示了法律的公平與公正。

內(nèi)容提要：

2001年12月6日最高人民法院審判委員會(huì)第1201次會(huì)議通過(guò)了《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》），并于2002年4月1日正式頒布施行。《規(guī)定》是我國(guó)第一部比較系統(tǒng)地針對(duì)民事訴訟證據(jù)問(wèn)題作出的司法解釋。它的施行，對(duì)于推動(dòng)民事審判方式的改革，促進(jìn)民事審判的公正與效率起到了十分積極的作用。本調(diào)查報(bào)告通過(guò)對(duì)**市**區(qū)人民法院在民事訴訟中收集證據(jù)情況的調(diào)查，主要反映了該《規(guī)定》實(shí)施后，在民事訴訟中領(lǐng)域，人民法院是如何依據(jù)該《規(guī)定》進(jìn)行證據(jù)的調(diào)查收集工作的。

一、人民法院在民事訴訟中調(diào)查收集證據(jù)的范圍

《規(guī)定》實(shí)施前，對(duì)屬于人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍，只有民事訴訟法第64條第2款有規(guī)定，即：“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集”，但何謂“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”，最高人民法院司法解釋一直未予明確，審理中也不好把握，使得實(shí)際操作中造成了一定的混亂。

在調(diào)查中，有審判人員談到，在把握民事訴訟法第64條時(shí)的確不好掌握，條文規(guī)定過(guò)于原則，本來(lái)屬于當(dāng)事人自行提供證據(jù)的范圍，也有當(dāng)事人以該條提出要求審判人員進(jìn)行調(diào)查收集，這無(wú)疑增大了法院的工作量，影響了辦案效率，也沒(méi)有充分發(fā)揮當(dāng)事人及訴訟代理人舉證的積極性。沈法官談到一個(gè)案例，原告是浙江一企業(yè)，被告是我市高新區(qū)一加工企業(yè)，原告起訴后向法院提出要求法院對(duì)存于被告單位的一張發(fā)票進(jìn)行調(diào)查取證。但法院審查后發(fā)現(xiàn)原告的申請(qǐng)不屬于《規(guī)定》中規(guī)定的人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍，該發(fā)票的證據(jù)是重要的實(shí)體方面的證據(jù)，于是依法對(duì)原告的申請(qǐng)予以了駁回。

沈法官還繼續(xù)談到，《規(guī)定》實(shí)施后，對(duì)“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”進(jìn)行了解釋?zhuān)唧w分為實(shí)體方面和程序方面兩種情形。實(shí)體方面的證據(jù)指“涉及國(guó)家利益、社會(huì)利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)”，程序方面的證據(jù)則是指“與實(shí)體爭(zhēng)議無(wú)關(guān)的程序事項(xiàng)”，如追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等訴訟法上的事實(shí)。這樣的規(guī)定，規(guī)范了“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”的范圍，準(zhǔn)確地確定了我國(guó)民事訴訟中由當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)的范圍。具體而言，包括以下五項(xiàng)：

1、申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門(mén)保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

2、涉及國(guó)家機(jī)密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

3、需要鑒定、勘驗(yàn)的；4當(dāng)事人雙方提供的證據(jù)相互矛盾、經(jīng)過(guò)庭審質(zhì)證仍無(wú)法認(rèn)定其效力的；

5、當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)。中國(guó)銀行**市**區(qū)支行訴**市**區(qū)興發(fā)機(jī)械廠借款糾紛一案中，因?yàn)楸桓?*市**區(qū)興發(fā)機(jī)械廠的工商檔案材料發(fā)生過(guò)多次變動(dòng)，原告中國(guó)銀行**市**區(qū)支行提出請(qǐng)求法院到工商行政部門(mén)依法調(diào)取被告的工商檔案材料，法院審查后認(rèn)為原告的申請(qǐng)符合《規(guī)定》中規(guī)定的人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍，故依法進(jìn)行了調(diào)查取證，從而保證了該案的順利審結(jié)。

調(diào)查中，米法官還向我談到這樣一個(gè)問(wèn)題，在審判實(shí)踐中，向法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求法院對(duì)證據(jù)進(jìn)行調(diào)查收集，必須提交書(shū)面申請(qǐng)，而且申請(qǐng)書(shū)中應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或單位名稱、住所地等基本情況，所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容，以及要證明的內(nèi)容。另外，當(dāng)事人因客觀原因申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)時(shí)，還應(yīng)當(dāng)提供必要的證據(jù)線索。有些時(shí)候盡管當(dāng)事人提出了書(shū)面申請(qǐng)，要求法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，但因?yàn)樘峁┑木€索不準(zhǔn)確或者不具體，人民法院也是無(wú)法進(jìn)行調(diào)查取證的。**市建

發(fā)摩托車(chē)配件廠訴另一摩托車(chē)配件企業(yè)貨款糾紛一案就是這樣，原告要求法院對(duì)被告單位的一位財(cái)務(wù)人員進(jìn)行調(diào)查取證，但卻又提供不出該財(cái)務(wù)人員的有關(guān)住家等的基本情況，也找不到該財(cái)務(wù)人員，這就使法院的調(diào)查工作也無(wú)法進(jìn)行，對(duì)這樣的申請(qǐng)，米法官談到，即使法院受理了，實(shí)際也是無(wú)法開(kāi)展調(diào)查工作的。

同時(shí)，依據(jù)《規(guī)定》的規(guī)定，向法院提出申請(qǐng)，要求法

院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，還必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出，即要求在舉證期限屆滿前7日提出。該7日的期間規(guī)定在性質(zhì)上為法定的不變期間，當(dāng)事人不得違反，否則將尚失申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)的權(quán)利。米法官給我談到這樣一個(gè)案例，原告錢(qián)某某訴**市某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司欠款糾紛一案，法院受理后依法向原、被告發(fā)出了傳票、舉證通知書(shū)，但原告錢(qián)某某卻在舉證期限屆滿后向法院提出調(diào)查收集證據(jù)的請(qǐng)求，依據(jù)《規(guī)定》，無(wú)論原告的申請(qǐng)是否有理，因?yàn)槌^(guò)了法定期間，法院就不會(huì)受理了。

二、書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求

（一）書(shū)證調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求

書(shū)證，是指以所載文字、符號(hào)、圖案等方式所表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的書(shū)面材料或其他物品。書(shū)證是我國(guó)民事訴訟中廣泛存在的一種證據(jù)形式，是我國(guó)民事的法定證據(jù)種類(lèi)之一。書(shū)證通過(guò)將代表案件真實(shí)內(nèi)容的思想記載于一定物體上，不可改變，因而具有較強(qiáng)的客觀性和真實(shí)性。在本次調(diào)查中，我查閱了案卷材料，從當(dāng)事人提供的證據(jù)材料種類(lèi)來(lái)看，書(shū)證在其中占有絕大部分，這與書(shū)證具有的前述特性，更易被采信具有直接關(guān)系。但是，當(dāng)書(shū)證需要由人民法院進(jìn)行調(diào)查收集時(shí)，都有些什么具體要求呢？通過(guò)調(diào)查，我獲得了以下信息：

1、人民法院調(diào)查收集證據(jù)時(shí)，應(yīng)由兩個(gè)以上調(diào)查人員共同進(jìn)行，這是程序上的要求。我在進(jìn)行本次調(diào)查時(shí)，審判人員都強(qiáng)調(diào)了這點(diǎn)。他們認(rèn)為首先保證了程序的公正才談得上實(shí)體的公正，由法院主動(dòng)進(jìn)行的證據(jù)收集更應(yīng)注意這個(gè)問(wèn)題。

2、人民法院在調(diào)取證據(jù)時(shí)，應(yīng)盡量取得原件。我國(guó)民事訴訟審判方式改革后，要求在庭審中質(zhì)證的證據(jù)應(yīng)當(dāng)是原件，因此這也要求調(diào)查人員應(yīng)盡量調(diào)取書(shū)證的原件。當(dāng)然，對(duì)于某些書(shū)證，比如工商稅務(wù)登記的檔案材料資料、涉及國(guó)家秘密的文字材料等，這些是無(wú)法調(diào)取到原件的，對(duì)于這種情況，審判人員告訴我，就可以調(diào)取經(jīng)與原件核對(duì)無(wú)誤的副本或復(fù)印件?，F(xiàn)在工商等行政職能部門(mén)都刻有一枚專(zhuān)用于調(diào)取檔案資料的圖章，獲得蓋有該圖章的資料也就視為獲取了原件。前面談到的中國(guó)銀行**市**區(qū)支行訴**市**區(qū)興發(fā)機(jī)械廠借款糾紛一案中，當(dāng)原告的申請(qǐng)被獲準(zhǔn)后，人民法院首先要向**市**區(qū)工商行政管理局開(kāi)出介紹信，并派出兩名調(diào)查人員，對(duì)**市**區(qū)興發(fā)機(jī)械廠的工商行政檔案材料進(jìn)行調(diào)取，復(fù)印后由**市**區(qū)工商行政管理局加蓋檔案資料專(zhuān)用圖章，該材料就是法院調(diào)取的一種書(shū)證。

（二）物證調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求

物證，是指能夠證明案件事實(shí)的物品及其痕跡。只要能以自己存在的外形、重量、規(guī)格等物體內(nèi)部或外部特征來(lái)證明待證事實(shí)的一部或全部的物品及痕跡，均為物證。物證在我國(guó)民事訴訟中具有重要的證明價(jià)值，由于它客觀存在，比較容易審查核實(shí)，因而具有較強(qiáng)的可靠性。在法院調(diào)取物證方面，通過(guò)我本次的調(diào)查，搜集到以下信息：調(diào)查人員調(diào)查收集物證時(shí)仍要貫徹原物優(yōu)先的原則，而對(duì)于不便移動(dòng)、保存的原物則要予以固定，對(duì)于無(wú)法提取的大型物品，則要予以封存。有些物證，因?yàn)轶w型龐大而不便帶入法庭質(zhì)證時(shí)，則要求調(diào)查人員對(duì)物證進(jìn)行全方位的拍照，拍照時(shí)要反映出現(xiàn)場(chǎng)方位、物證全貌、物證重點(diǎn)部位等內(nèi)容，總之要使照片盡可能反映出物證的特性，并要將照片附卷。程法官向我介紹了這樣一個(gè)案例，原告某電腦銷(xiāo)售商起訴被告李某某，要求被告給付所欠的購(gòu)買(mǎi)電腦的欠款七千余元，法院受理后被告李某某提起反訴，稱原告某電腦銷(xiāo)售商所售的電腦有嚴(yán)重的質(zhì)量問(wèn)題，雖經(jīng)多次修理至今仍無(wú)法正常使用，要求該電腦銷(xiāo)售商賠償損失，并拒絕給付所欠的七千余元貨款。因涉及質(zhì)量問(wèn)題的電腦因仍在原告處維修，被告提出請(qǐng)求法院對(duì)該電腦進(jìn)行調(diào)取。法院審查后接受了被告李某某的請(qǐng)求，依法到原告處調(diào)取了該電腦，法院派出兩名調(diào)查人員到原告某電腦銷(xiāo)售商處對(duì)該電腦進(jìn)行了封存。封存的該電腦就是法院調(diào)取的一種物證。

（三）視聽(tīng)資料調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求

視聽(tīng)資料，是指采用先進(jìn)科學(xué)技術(shù)，利用圖像、音響及電腦等儲(chǔ)存反映的數(shù)據(jù)資料等，來(lái)證明案件真實(shí)情況的一種法定證據(jù)形式。視聽(tīng)資料包括錄像帶、錄音帶、電話錄音及電腦儲(chǔ)存的數(shù)據(jù)資料等多種形式。在調(diào)查中，審判人員談到，關(guān)于視聽(tīng)資料這種證據(jù)形式，雖說(shuō)早在1982年我國(guó)試行民事訴訟法時(shí)就已經(jīng)創(chuàng)設(shè)了，但在實(shí)踐中，以此作為證據(jù)的并不常見(jiàn)。這除了與我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有一定關(guān)系外，還與法院的具體操作有關(guān)。在最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》頒布以前，最高人民法院對(duì)以視聽(tīng)資料作為證據(jù)的，有個(gè)司法解釋?zhuān)行乃枷刖褪窃谝凿浺舻刃问饺〉米C據(jù)時(shí)必須要獲得對(duì)方（即被錄音對(duì)象）的同意，否則該證據(jù)資料將不會(huì)獲得法院采信。基于這條規(guī)定，使得民事審判中視聽(tīng)資料這種證據(jù)形式比較少見(jiàn)。我翻閱了卷宗，的確，沒(méi)怎么見(jiàn)著這種證據(jù)形式。如果視聽(tīng)資料需要由法院調(diào)查人員進(jìn)行調(diào)取，也要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體。所謂“原始載體”，是指以直接來(lái)源于案件事實(shí)的視聽(tīng)資料為內(nèi)容的錄像帶、錄音帶、微型膠卷和電話錄音等。在調(diào)查中，沈法官向我介紹到，從目前看來(lái)，視聽(tīng)資料雖說(shuō)是我國(guó)法定證據(jù)之一，但對(duì)于沒(méi)有其它證據(jù)印證并有疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料，法律又規(guī)定不能單獨(dú)以該視聽(tīng)資料作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，因此當(dāng)事人申請(qǐng)由法院調(diào)取視聽(tīng)資料作為證據(jù)都比較慎重，法院目前還沒(méi)有這方面的典型案例。沈法官?gòu)?qiáng)調(diào)，如果當(dāng)事人向法院提出調(diào)取視聽(tīng)資料作為證據(jù)的申請(qǐng)被獲準(zhǔn)，法院也將會(huì)嚴(yán)格依法進(jìn)行。

參考文獻(xiàn)：李國(guó)光，《最高人民法院〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉的理解與適用》，中國(guó)法制出版社，2002年2月。

調(diào)查記錄：

2003年10月8日下午向**市**區(qū)人民法院沈翠萍法官作調(diào)查。

問(wèn)：哪些屬于人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍？答：人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍包括以下五項(xiàng)：

1、申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門(mén)保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

2、涉及國(guó)家機(jī)密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

3、需要鑒定、勘驗(yàn)的；4當(dāng)事人雙方提供的證據(jù)相互矛盾、經(jīng)過(guò)庭審質(zhì)證仍無(wú)法認(rèn)定其效力的；

5、當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)。

問(wèn)：向法院提出要求調(diào)查收集證據(jù)的情況多嗎？答：在《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》頒布以前，情形比較混亂，當(dāng)事人舉證積極性不高，依賴法院的思想比較嚴(yán)重?！兑?guī)定》實(shí)施后，這一情況有了明顯改善，法院將嚴(yán)格依照《規(guī)定》列舉的范圍操作，對(duì)不屬于人民法院調(diào)查收集的證據(jù)范圍將一律不會(huì)去主動(dòng)收集。

2003年10月10日下午向**市**區(qū)人民法院米家全法官作調(diào)查。

問(wèn)：當(dāng)事人向法院申請(qǐng)收集證據(jù)要提供哪些材料？答：當(dāng)事人請(qǐng)求法院對(duì)證據(jù)進(jìn)行調(diào)查收集，必須提交書(shū)面申請(qǐng)，申請(qǐng)書(shū)中應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或單位名稱、住所地等基本情況，所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容以及要證明的內(nèi)容。

問(wèn)：當(dāng)事人向法院申請(qǐng)收集證據(jù)是否必須提供證據(jù)線索？答：這一點(diǎn)法律沒(méi)有具體規(guī)定，但實(shí)際上如果當(dāng)事人提供不出證據(jù)線索或者該證據(jù)線索不具體，法院是無(wú)法去調(diào)查的。

查閱**市建發(fā)摩托車(chē)配件廠訴另一摩托車(chē)配件企業(yè)貨款糾紛一案的卷宗材料。

2003年10月13日下午向**市**區(qū)人民法院米家全法官作調(diào)查。

問(wèn)：對(duì)書(shū)證這種證據(jù)形式法院是如何調(diào)查收集的？答：首先兩個(gè)以上調(diào)查人員共同進(jìn)行，要盡量提取原件。對(duì)工商稅務(wù)登記的檔案材料調(diào)取經(jīng)與原件核對(duì)無(wú)誤的副本或復(fù)印件，但要加蓋工商稅務(wù)部門(mén)的檔案材料專(zhuān)用章。

查閱中國(guó)銀行**市**區(qū)支行訴**市**區(qū)興發(fā)機(jī)械廠借款糾紛一案的卷宗材料。

2003年10月14日下午經(jīng)**市**區(qū)人民法院米家全法官同意繼續(xù)查閱中國(guó)銀行**市**區(qū)支行訴**市**區(qū)興發(fā)機(jī)械廠借款糾紛一案的[本文來(lái)源于好范文-004km.cn,找范文請(qǐng)到xiexiebang.com]卷宗材料。

2003年10月17日下午向**市**區(qū)人民法院程楚峰法官作調(diào)查。

問(wèn)：對(duì)物證這種證據(jù)形式法院是如何調(diào)查收集的？答：要以原物為準(zhǔn)，對(duì)有些因?yàn)轶w型龐大的物證，則應(yīng)對(duì)物證進(jìn)行全方位的拍照，并要反映出現(xiàn)場(chǎng)方位、物證全貌、物證重點(diǎn)部位等內(nèi)容，總之要使照片盡可能反映出物證的特性。

查閱原告某電腦銷(xiāo)售商訴被告李某某貨款糾紛一案。

2003年10月23日下午向**市**區(qū)人民法院程楚峰法官作調(diào)查。

問(wèn)：對(duì)視聽(tīng)資料這種證據(jù)形式法院是如何調(diào)查收集的？答：實(shí)踐中以此作為證據(jù)并不常見(jiàn)。如果視聽(tīng)資料需要由法院調(diào)查人員進(jìn)行調(diào)取，也要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體。

2003年10月28日下午經(jīng)**市**區(qū)人民法院程楚峰法官同意查閱**市建發(fā)摩托車(chē)配件廠訴另一摩托車(chē)配件企業(yè)貨款糾紛一案的卷宗材料。

注：調(diào)查中所查閱的所有案卷材料應(yīng)法官要求一律隱去了相關(guān)單位或個(gè)人的全稱。

第二篇：大學(xué)生民事訴訟中收集證據(jù)情況的社會(huì)調(diào)查

大學(xué)生民事訴訟中收集證據(jù)情況的社會(huì)調(diào)查

大學(xué)生民事訴訟中收集證據(jù)情況的社會(huì)調(diào)查

調(diào)查提綱

一、調(diào)查時(shí)間:10月7日至10月28日

二、調(diào)查地點(diǎn)：市區(qū)人民法院民二庭辦公室

三、調(diào)查單位：市區(qū)人民法院

四、調(diào)查對(duì)象：市區(qū)人民法院民二庭法官沈翠萍、米家全、程楚峰

五、調(diào)查內(nèi)容：人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍。書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求：

1、書(shū)證調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求；

2、物證調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求；

3、視聽(tīng)資料調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求。

六、調(diào)查結(jié)果和體會(huì)：本次調(diào)查，通過(guò)訪問(wèn)審判人員、查閱案卷資料，主要調(diào)查了人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍及對(duì)幾種主要證據(jù)形式調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求。我感到，人民法院調(diào)查收集證據(jù)有較強(qiáng)的程序性要求，在接到當(dāng)事人提出的證據(jù)收集的申請(qǐng)后，人民法院首先要進(jìn)行嚴(yán)格的程序上的審查，對(duì)比如超過(guò)舉證期限提出的申請(qǐng)，一律不會(huì)受理。當(dāng)當(dāng)事人的申請(qǐng)被獲準(zhǔn)，人民法院進(jìn)行具體調(diào)查時(shí)，則是嚴(yán)格依據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對(duì)不同證據(jù)形式的要求以及不同案件審理的需要，依法進(jìn)行。通過(guò)法官對(duì)給我介紹的幾個(gè)案例的分析，我也強(qiáng)烈的感受到《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》這部法規(guī)的實(shí)施，的確切實(shí)規(guī)范了法院調(diào)查收集證據(jù)的行為，使人民法院在調(diào)查收集證據(jù)上有了更強(qiáng)的操作性，從而提高了辦案效率，也更加顯示了法律的公平與公正。

內(nèi)容提要：

12月6日最高人民法院審判委員會(huì)第1201次會(huì)議通過(guò)了《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，并于4月1日正式頒布施行?！兑?guī)定》是我國(guó)第一部比較系統(tǒng)地針對(duì)民事訴訟證據(jù)問(wèn)題作出的司法解釋。它的施行，對(duì)于推動(dòng)民事審判方式的改革，促進(jìn)民事審判的公正與效率起到了十分積極的作用。本調(diào)查報(bào)告通過(guò)對(duì)市區(qū)人民法院在民事訴訟中收集證據(jù)情況的調(diào)查，主要反映了該《規(guī)定》實(shí)施后，在民事訴訟中領(lǐng)域，人民法院是如何依據(jù)該《規(guī)定》進(jìn)行證據(jù)的調(diào)查收集工作的。

一、人民法院在民事訴訟中調(diào)查收集證據(jù)的范圍

《規(guī)定》實(shí)施前，對(duì)屬于人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍，只有民事訴訟法第64條第2款有規(guī)定，即：“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集”，但何謂“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”，最高人民法院司法解釋一直未予明確，審理中也不好把握，使得

實(shí)際操作中造成了一定的混亂。在調(diào)查中，有審判人員談到，在把握民事訴訟法第64條時(shí)的確不好掌握，條文規(guī)定過(guò)于原則，本來(lái)屬于當(dāng)事人自行提供證據(jù)的范圍，也有當(dāng)事人以該條提出要求審判人員進(jìn)行調(diào)查收集，這無(wú)疑增大了法院的工作量，影響了辦案效率，也沒(méi)有充分發(fā)揮當(dāng)事人及訴訟代理人舉證的積極性。沈法官談到一個(gè)案例，原告是浙江一企業(yè)，被告是我市高新區(qū)一加工企業(yè)，原告起訴后向法院提出要求法院對(duì)存于被告單位的一張發(fā)票進(jìn)行調(diào)查取證。但法院審查后發(fā)現(xiàn)原告的申請(qǐng)不屬于《規(guī)定》中規(guī)定的人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍，該發(fā)票的證據(jù)是重要的實(shí)體方面的證據(jù)，于是依法對(duì)原告的申請(qǐng)予以了駁回。沈法官還繼續(xù)談到，《規(guī)定》實(shí)施后，對(duì)“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”進(jìn)行了解釋?zhuān)唧w分為實(shí)體方面和程序方面兩種情形。實(shí)體方面的證據(jù)指“涉及國(guó)家利益、社會(huì)利益或者他人合法權(quán)益 的事實(shí)”，程序方面的證據(jù)則是指“與實(shí)體爭(zhēng)議無(wú)關(guān)的程序事項(xiàng)”，如追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等訴訟法上的事實(shí)。這樣的規(guī)定，規(guī)范了“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”的范圍，準(zhǔn)確地確定了我國(guó)民事訴訟中由當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)的范圍。具體而言，包括以下五項(xiàng)：

1、申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門(mén)保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

2、涉及國(guó)家機(jī)密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

3、需要鑒定、勘驗(yàn)的；4當(dāng)事人雙方提供的證據(jù)相互矛盾、經(jīng)過(guò)庭審質(zhì)證仍無(wú)法認(rèn)定其效力的；

5、當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)。中國(guó)銀行市區(qū)支行訴市區(qū)興發(fā)機(jī)械廠借款糾紛一案中，因?yàn)楸桓媸袇^(qū)興發(fā)機(jī)械廠的工商檔案材料發(fā)生過(guò)多次變動(dòng)，原告中國(guó)銀行市區(qū)支行提出請(qǐng)求法院到工商行政部門(mén)依法調(diào)取被告的工商檔案材料，法院審查后認(rèn)為原告的申請(qǐng)符合《規(guī)定》中規(guī)定的人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范

圍，故依法進(jìn)行了調(diào)查取證，從而保證了該案的順利審結(jié)。調(diào)查中，米法官還向我談到這樣一個(gè)問(wèn)題，在審判實(shí)踐中，向法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求法院對(duì)證據(jù)進(jìn)行調(diào)查收集，必須提交書(shū)面申請(qǐng)，而且申請(qǐng)書(shū)中應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或單位名稱、住所地等基本情況，所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容，以及要證明的內(nèi)容。另外，當(dāng)事人因客觀原因申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)時(shí)，還應(yīng)當(dāng)提供必要的證據(jù)線索。有些時(shí)候盡管當(dāng)事人提出了書(shū)面申請(qǐng)，要求法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，但因?yàn)樘峁┑木€索不準(zhǔn)確或者不具體，人民法院也是無(wú)法進(jìn)行調(diào)查取證的。市建發(fā)摩托車(chē)配件廠訴另一摩托車(chē)配件企業(yè)貨款糾紛一案就是這樣，原告要求法院對(duì)被告單位的一位財(cái)務(wù)人員進(jìn)行調(diào)查取證，但卻又提供不出該財(cái)務(wù)人員的有關(guān)住家等的基本情況，也找不到該財(cái)務(wù)人員，這就使法院的調(diào)查工作也無(wú)法進(jìn)行，對(duì)這樣的申請(qǐng)，米法官談到，即使法院受理了，實(shí)際也是

無(wú)法開(kāi)展調(diào)查工作的。

同時(shí)，依據(jù)《規(guī)定》的規(guī)定，向法院提出申請(qǐng)，要求法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，還必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出，即要求在舉證期限屆滿前7日提出。該7日的期間規(guī)定在性質(zhì)上為法定的不變期間，當(dāng)事人不得違反，否則將尚失申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)的權(quán)利。米法官給我談到這樣一個(gè)案例，原告錢(qián)某某訴市某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司欠款糾紛一案，法院受理后依法向原、被告發(fā)出了傳票、舉證通知書(shū)，但原告錢(qián)某某卻在舉證期限屆滿后向法院提出調(diào)查收集證據(jù)的請(qǐng)求，依據(jù)《規(guī)定》，無(wú)論原告的申請(qǐng)是否有理，因?yàn)槌^(guò)了法定期間，法院就不會(huì)受理了。

二、書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求

書(shū)證調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求

書(shū)證，是指以所載文字、符號(hào)、圖案等方式所表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的書(shū)面材料或其他物品。書(shū)證是我國(guó)民

事訴訟中廣泛存在的一種證據(jù)形式，是我國(guó)民事的法定證據(jù)種類(lèi)之一。書(shū)證通過(guò)將代表案件真實(shí)內(nèi)容的思想記載于一定物體上，不可改變，因而具有較強(qiáng)的客觀性和真實(shí)性。在本次調(diào)查中，我查閱了案卷材料，從當(dāng)事人提供的證據(jù)材料種類(lèi)來(lái)看，書(shū)證在其中占有絕大部分，這與書(shū)證具有的前述特性，更易被采信具有直接關(guān)系。但是，當(dāng)書(shū)證需要由人民法院進(jìn)行調(diào)查收集時(shí)，都有些什么具體要求呢？通過(guò)調(diào)查，我獲得了以下信息：

1、人民法院調(diào)查收集證據(jù)時(shí)，應(yīng)由兩個(gè)以上調(diào)查人員共同進(jìn)行，這是程序上的要求。我在進(jìn)行本次調(diào)查時(shí)，審判人員都強(qiáng)調(diào)了這點(diǎn)。他們認(rèn)為首先保證了程序的公正才談得上實(shí)體的公正，由法院主動(dòng)進(jìn)行的證據(jù)收集更應(yīng)注意這個(gè)問(wèn)題。

2、人民法院在調(diào)取證據(jù)時(shí)，應(yīng)盡量取得原件。我國(guó)民事訴訟審判方式改革后，要求在庭審中質(zhì)證的證據(jù)應(yīng)當(dāng)是原件，因此這也要求調(diào)查人員應(yīng)盡量調(diào)取書(shū)證的原件。當(dāng)然，對(duì)于某些書(shū)證，比如工商稅務(wù)登記的檔案材料資料、涉及國(guó)家秘密的文字材料等，這些是無(wú)法調(diào)取到原件的，對(duì)于這種情況，審判人員告訴我，就可以調(diào)取經(jīng)與原件核對(duì)無(wú)誤的副本或復(fù)印件?，F(xiàn)在工商等行政職能部門(mén)都刻有一枚專(zhuān)用于調(diào)取檔案資料的圖章，獲得蓋有該圖章的資料也就視為獲取了原件。前面談到的中國(guó)銀行市區(qū)支行訴市區(qū)興發(fā)機(jī)械廠借款糾紛一案中，當(dāng)原告的申請(qǐng)被獲準(zhǔn)后，人民法院首先要向市區(qū)工商行政管理局開(kāi)出介紹信，并派出兩名調(diào)查人員，對(duì)市區(qū)興發(fā)機(jī)械廠的工商行政檔案材料進(jìn)行調(diào)取，復(fù)印后由市區(qū)工商行政管理局加蓋檔案資料專(zhuān)用圖章，該材料就是法院調(diào)取的一種書(shū)證。

物證調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求 物證，是指能夠證明案件事實(shí)的物品及其痕跡。只要能以自己存在的外形、重量、規(guī)格等物體內(nèi)部或外部特征來(lái)證明待證事實(shí)的一部或全部的物品及痕跡，均為物證。物證在我國(guó)民事訴訟中具有

重要的證明價(jià)值，由于它客觀存在，比較容易審查核實(shí)，因而具有較強(qiáng)的可靠性。在法院調(diào)取物證方面，通過(guò)我本次的調(diào)查，搜集到以下信息：調(diào)查人員調(diào)查收集物證時(shí)仍要貫徹原物優(yōu)先的原則，而對(duì)于不便移動(dòng)、保存的原物則要予以固定，對(duì)于無(wú)法提取的大型物品，則要予以封存。有些物證，因?yàn)轶w型龐大而不便帶入法庭質(zhì)證時(shí)，則要求調(diào)查人員對(duì)物證進(jìn)行全方位的拍照，拍照時(shí)要反映出現(xiàn)場(chǎng)方位、物證全貌、物證重點(diǎn)部位等內(nèi)容，總之要使照片盡可能反映出物證的特性，并要將照片附卷。程法官向我介紹了這樣一個(gè)案例，原告某電腦銷(xiāo)售商起訴被告李某某，要求被告給付所欠的購(gòu)買(mǎi)電腦的欠款七千余元，法院受理后被告李某某提起反訴，稱原告某電腦銷(xiāo)售商所售的電腦有嚴(yán)重的質(zhì)量問(wèn)題，雖經(jīng)多次修理至今仍無(wú)法正常使用，要求該電腦銷(xiāo)售商賠償損失，并拒絕給付所欠的七千余元貨款。因涉及質(zhì)量問(wèn)題的電腦因仍在原告處維修，被

告提出請(qǐng)求法院對(duì)該電腦進(jìn)行調(diào)取。法院審查后接受了被告李某某的請(qǐng)求，依法到原告處調(diào)取了該電腦，法院派出兩名調(diào)查人員到原告某電腦銷(xiāo)售商處對(duì)該電腦進(jìn)行了封存。封存的該電腦就是法院調(diào)取的一種物證。

視聽(tīng)資料調(diào)查收集的具體內(nèi)容和要求 視聽(tīng)資料，是指采用先進(jìn)科學(xué)技術(shù)，利用圖像、音響及電腦等儲(chǔ)存反映的數(shù)據(jù)資料等，來(lái)證明案件真實(shí)情況的一種法定證據(jù)形式。視聽(tīng)資料包括錄像帶、錄音帶、電話錄音及電腦儲(chǔ)存的數(shù)據(jù)資料等多種形式。在調(diào)查中，審判人員談到，關(guān)于視聽(tīng)資料這種證據(jù)形式，雖說(shuō)早在1982年我國(guó)試行民事訴訟法時(shí)就已經(jīng)創(chuàng)設(shè)了，但在實(shí)踐中，以此作為證據(jù)的并不常見(jiàn)。這除了與我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有一定關(guān)系外，還與法院的具體操作有關(guān)。在最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》頒布以前，最高人民法院對(duì)以視聽(tīng)資料作為證據(jù)的，有個(gè)司法解釋?zhuān)行乃枷刖褪窃谝凿浺舻刃问饺〉米C據(jù)

時(shí)必須要獲得對(duì)方的同意，否則該證據(jù)資料將不會(huì)獲得法院采信?；谶@條規(guī)定，使得民事審判中視聽(tīng)資料這種證據(jù)形式比較少見(jiàn)。我翻閱了卷宗，的確，沒(méi)怎么見(jiàn)著這種證據(jù)形式。如果視聽(tīng)資料需要由法院調(diào)查人員進(jìn)行調(diào)取，也要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體。所謂“原始載體”，是指以直接來(lái)源于案件事實(shí)的視聽(tīng)資料為內(nèi)容的錄像帶、錄音帶、微型膠卷和電話錄音等。在1 2 下一頁(yè)

第三篇：論證據(jù)在民事訴訟中的作用

論證據(jù)在民事訴訟中的作用

通過(guò)本學(xué)期對(duì)民事糾紛處理這門(mén)課的學(xué)習(xí)，我對(duì)民事訴訟法有了初步的認(rèn)識(shí)和理解，并了解了一些有助于糾紛爭(zhēng)議順暢解決的途徑。當(dāng)遇到一些民事?tīng)?zhēng)議時(shí)，當(dāng)事人可以通過(guò)自決、和解、調(diào)解、民事訴訟等多種方式來(lái)解決糾紛，以維護(hù)自身的權(quán)益。雖然不是所有的糾紛都可以通過(guò)民事訴訟來(lái)解決，但民事訴訟的強(qiáng)制力和嚴(yán)格的規(guī)范性使它能幫助當(dāng)事人更好的維護(hù)自身的合法權(quán)益，因此它成為了平等主體之間解決糾紛的重要途徑之一。

在民事案件中，所謂有理而說(shuō)不清的案件是數(shù)不勝數(shù)的。有理就是當(dāng)事人自己覺(jué)得有理，也就是所謂客觀上有這回事;但說(shuō)不清，就是指無(wú)證據(jù)加以支持。無(wú)證據(jù)加以支持的所謂“理”不是法律意義上的“理”，也就是僅僅是法外之“理”。比如說(shuō)，親朋好友之間借款一般不打借據(jù)，等到發(fā)生糾紛，訴訟到法院，權(quán)利人往往拿不出證據(jù)來(lái)證明被告曾向其借款的事實(shí)，這樣法院就不能認(rèn)定該事實(shí)的存在，就要判決原告人敗訴。原告人之所以敗訴，其原因無(wú)它，就在于他缺乏證據(jù)。

人民法院審理民事案件，必須堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則，只有如此才能做出正確的裁判。以事實(shí)為根據(jù)，要求人民法院審理民事案件要依靠確實(shí)、充分的證據(jù)來(lái)查明事實(shí)真相。民事糾紛的案件事實(shí)都是已經(jīng)發(fā)生過(guò)的，人民法院審判人員不可能預(yù)先知道或者了解案件事實(shí)的全部。因此，在受理案件以后，審判人員必然要從證據(jù)入手，依靠證據(jù)來(lái)查明案件事實(shí)?？梢?jiàn)，證據(jù)制度在民事訴訟活動(dòng)中占有非常重要的地位。因此，自認(rèn)為有權(quán)利但缺乏證據(jù)支持，就干脆不要到法院去訴訟了。因?yàn)樵V訟的結(jié)果是可想而知的。所以證據(jù)對(duì)于民事訴訟的順暢解決是至關(guān)重要的。

民事訴訟證據(jù)具有證明案件事實(shí)的獨(dú)特功能。一方面，證據(jù)是當(dāng)事人維護(hù)自己民事權(quán)益的武器。對(duì)訴訟當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，證據(jù)至關(guān)重要，是否掌握充分證據(jù)，常常直接決定訴訟的勝負(fù)。因?yàn)槊袷伦C據(jù)本身是客觀的、真實(shí)的，而不是想象的、虛構(gòu)的、捏造的。它不以任何人的主觀意志為轉(zhuǎn)移，是在民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止過(guò)程中形成的客觀存在的事實(shí)。因此當(dāng)事人要想使自己的權(quán)利主張得到法院支持，就需要用證據(jù)來(lái)證明權(quán)利主張所依據(jù)的事實(shí)。如果當(dāng)事人未掌握充分證據(jù)，即使當(dāng)事人主張的案件事實(shí)是真實(shí)的，法院也無(wú)法從法律上予以確認(rèn)，當(dāng)事人的合法權(quán)益會(huì)因此而得不到維護(hù)。這種所謂的錯(cuò)誤，在法律程序上并不認(rèn)為是一種錯(cuò)誤，它依然是一種正當(dāng)化的結(jié)果。更準(zhǔn)確地說(shuō)，它雖然是錯(cuò)誤的，但卻是正當(dāng)?shù)摹７缮险J(rèn)可的事實(shí)，并非必定是客觀事實(shí);它承認(rèn)客觀事實(shí)和法律事實(shí)之間可以存在差異，這也是民事訴訟的一個(gè)弊端—法律事實(shí)不等于客觀事實(shí)。由此來(lái)看，證據(jù)在訴訟中實(shí)際上是一個(gè)焦點(diǎn)與核心;證據(jù)直接決定案件事實(shí)的面貌，而有什么樣的案件事實(shí)，便有什么樣的法律后果或裁判結(jié)果。在司法的邏輯中，證據(jù)是一個(gè)起點(diǎn)。而起點(diǎn)便是基礎(chǔ)，便是基石，正是在此意義上，英國(guó)學(xué)者邊沁才提出了這樣一個(gè)著名的命題：證據(jù)乃司法之基礎(chǔ)，也是正義之基礎(chǔ)。

另一方面，證據(jù)是法官查明案件真相的手段。法官裁判需要以事實(shí)為根據(jù)，以事實(shí)為根據(jù)，其實(shí)就是以證據(jù)為依據(jù)。因?yàn)榘讣氖聦?shí)是發(fā)生在訴訟前，法官事先并不了解這些事實(shí)，這些事實(shí)也不會(huì)重現(xiàn)于法庭。而證據(jù)的內(nèi)容與案件的事實(shí)存在著無(wú)可替代、無(wú)可脫離的直接或間接的特殊聯(lián)系。因此當(dāng)事人在舉證時(shí)集中提供與案件事實(shí)有關(guān)的證據(jù)，既有助于將糾紛爭(zhēng)議過(guò)程再現(xiàn)出來(lái)，又有助于法院排除無(wú)關(guān)聯(lián)的證據(jù)，限定和縮小核實(shí)證據(jù)范圍。因此法官必須憑借證據(jù)才能最終達(dá)到查明案件事實(shí)真相的目的，并順暢的解決民事糾紛。

需要注意的是，雖然所有的證據(jù)都具有證明案件事實(shí)的作用，但證據(jù)不同，其證明作用力的大小也會(huì)有所不同，即證據(jù)證明力的強(qiáng)弱有所不同。例如，直接證據(jù)與間接證據(jù)的證明力相比，直接證據(jù)的證明力就往往大于間接證據(jù)的證明力。傳來(lái)證據(jù)的證明力就弱于原始證

據(jù)的證明力。證明力的強(qiáng)弱或大小常常是通過(guò)對(duì)立或矛盾證據(jù)之間的比較顯現(xiàn)出來(lái)的。因此，當(dāng)事人在收集證據(jù)過(guò)程中，更應(yīng)注重證據(jù)的證明效力。通常來(lái)講，證據(jù)的證明效力越大，越能反映出案件的真象，就越能支持自己的訴訟主張。可見(jiàn)，證據(jù)的證明力對(duì)認(rèn)定案件的事實(shí)有著十分重要的意義。

質(zhì)證是人民法院事實(shí)認(rèn)定的前提，也是審查和判斷證據(jù)證明力的基礎(chǔ)。在民事訴訟中當(dāng)事人收集和提交的證據(jù)材料真?zhèn)尾⒋?，人民法院只有在證據(jù)材料查證屬實(shí)時(shí)，才能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。為了使證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為證據(jù)，只有充分發(fā)揮庭審質(zhì)證的作用，排除與案件事實(shí)無(wú)關(guān)的、虛假的和非法收集的證據(jù)材料。然后，在此基礎(chǔ)上對(duì)于證據(jù)的證明力進(jìn)行分析和判定，才能幫助法庭查明案件的事實(shí)，作出正確的裁判。

由此可見(jiàn)，合法并有證明力的證據(jù)在民事訴訟中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。因此，我們一定要學(xué)會(huì)在自身合法權(quán)益遭到損害時(shí)充分利用證據(jù)來(lái)為自己辯護(hù)，只有如此，我們的合法權(quán)益才能真正受到法律的保護(hù)。

第四篇：民事訴訟中和解制度

民事訴訟和解制度

一、引言

隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)快速的發(fā)展，法制化進(jìn)程的不斷深入，民事糾紛呈逐年上升趨勢(shì)，隨之而來(lái)的人民法院的審判任務(wù)也越來(lái)越多，處理的民事糾紛也紛繁復(fù)雜。臺(tái)灣學(xué)者蘇永欽教授指出：人民雖然對(duì)司法只有相當(dāng)?shù)投鹊男湃危?dāng)社會(huì)已經(jīng)發(fā)展到一定程度，而人們除了上法院沒(méi)有太多選擇時(shí)，司法機(jī)關(guān)仍然可以被大量的案件癱瘓，司法人員頻頻傳出“過(guò)勞死”。因此，在司法機(jī)關(guān)分身乏術(shù)的情況下，和解制度成為解決民事糾紛的一種途徑。同時(shí)，在中國(guó)傳統(tǒng)文化的影響下，和解也逐漸成為解決民間糾紛的重要方式，使得中國(guó)逐漸建立的法治除了嚴(yán)肅之外也多了些人情味道的滲入，多了幾分親和力。同時(shí)，民事訴訟和解制度的確定，在一定程度上緩解了訴訟費(fèi)用過(guò)高的缺點(diǎn)，減輕了當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)和心理負(fù)擔(dān)，進(jìn)而節(jié)約了大量的訴訟資源，為構(gòu)建和諧社會(huì)起到了促進(jìn)作用。

二、民事訴訟和解制度概述

1、民事訴訟和解制度的概念

對(duì)于和解的概念，不同的學(xué)者有著不同的看法。我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者陳計(jì)男指出“訴訟上和解,是指當(dāng)事人于訴訟系屬中，在受訴法院約定相互讓步，以終止?fàn)巿?zhí)之發(fā)生，同時(shí)又以終結(jié)訴訟中全部或一部為目的之合意”。而章武生教授在《訴訟和解》一文中認(rèn)為“訴訟和解，是一種訴訟行為，是民事訴訟當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中自主協(xié)商達(dá)成協(xié)議，解決糾紛、終結(jié)糾紛的行為?！苯獋ソ淌趧t這樣分類(lèi)和解，通常分為訴訟外和解與訴訟上和解?！霸V訟外和解，顧名思義，乃是當(dāng)事人在訴訟系屬之外，在沒(méi)有國(guó)家司法權(quán)力參與的情況下，互諒互讓從而達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的一種方式?！痹V訟外和解本質(zhì)上屬于當(dāng)事人雙方訂立的契約，對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生合同上的約束力，當(dāng)事人雙方的和解行為屬于私法行為；如果從最廣泛的意義上講，凡是在訴訟系屬中經(jīng)當(dāng)事人之間協(xié)商讓步而達(dá)成的合意，均屬訴訟上和解的范疇，包括當(dāng)事人之間自行協(xié)商達(dá)成和解協(xié)議，從而以原告撤訴的方式終結(jié)訴訟。而通常意義上的訴訟上和解則是指在訴訟系屬中，當(dāng)事人雙方于訴訟的期日，在法官的參與下經(jīng)協(xié)商和讓步而達(dá)成的以終結(jié)訴訟為目的的合意。因此，筆者認(rèn)為，民事訴訟和解是在特定的時(shí)間與空間范疇內(nèi)解決糾紛為目的的契約行為。

2、訴訟和解制度的性質(zhì)

訴訟和解是按照程序進(jìn)行的，對(duì)其性質(zhì)作何解釋?zhuān)髡f(shuō)不一，國(guó)外學(xué)術(shù)界對(duì)此問(wèn)題的認(rèn)識(shí)也不完全一致。大體觀點(diǎn)分為四類(lèi)，即“私法行為說(shuō)”、“訴訟行為說(shuō)”、“兩行為并存說(shuō)”、“一行為兩性質(zhì)說(shuō)”。

下面分別對(duì)這四種學(xué)說(shuō)作一簡(jiǎn)單介紹：

（1）私法行為說(shuō)。持此種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，訴訟中和解與訴訟外和解一樣，本質(zhì)上都是私法上的和解契約，是一種純私法上的法律行為。二者不同之處僅在于訴訟中和解是在法院的訴訟程序中進(jìn)行的，除此以外本質(zhì)并無(wú)不同。美國(guó)、英國(guó)的民事訴訟法學(xué)者多持這種觀點(diǎn)，認(rèn)為訴訟和解無(wú)論是在當(dāng)事人之間達(dá)成的，還是在法院主持下達(dá)成的，都視為以雙方當(dāng)事人訂立的新契約代替發(fā)生糾紛的舊契約，如果一方違反合同，對(duì)方只能根據(jù)新合同提起違約之訴。美國(guó)的民事訴訟法學(xué)界多傾向于這種觀點(diǎn)，認(rèn)為訴訟和解是當(dāng)事人之間的契約，不產(chǎn)生訴訟法上的效力，當(dāng)事人達(dá)成訴訟和解后，想要結(jié)束正在進(jìn)行的訴訟，就要根據(jù)美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟法規(guī)則的規(guī)定，向法院書(shū)記官提出撤回訴訟的書(shū)面協(xié)議。

（2）訴訟行為說(shuō)。

持該觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，訴訟和解是完全不同于私法上和解契約的訴訟行為，盡管具有私法上和解的外觀，但本質(zhì)上是一種獨(dú)立的訴訟上的合意。私法和解不能產(chǎn)生訴訟法上的效果，而訴訟和解則具有與確定判決相同的訴訟法上的效力。

該學(xué)說(shuō)進(jìn)一步可以分為兩派：一派認(rèn)為，訴訟和解是雙方當(dāng)事人之間的互相讓步，是以終結(jié)訴訟為目的的一種意思表示一致的行為，因此該派的觀點(diǎn)又稱為“合意說(shuō)”；另一派則認(rèn)為，訴訟中的和解，實(shí)質(zhì)上是雙方當(dāng)事人將他們就訴訟目的相互讓步的結(jié)果，一致向法院陳述的一種合同意義上的訴訟行為，故此派觀點(diǎn)被稱為“合同訟訴行為說(shuō)”。在兼子

一、竹下守人著，白綠銥譯的《民事訴訟法》中就是持這樣的觀點(diǎn)。我們可以看到，日本民事訴訟法認(rèn)為訴訟和解筆錄與確定判決具有同等法律效力，既終止訴訟程序，亦阻卻當(dāng)事人就同一糾紛再行起訴，和解筆錄記載有當(dāng)事人具體的給付義務(wù)的，還產(chǎn)生與給付判決一樣的執(zhí)行力。

（3）兩行為并存說(shuō)。

持該觀點(diǎn)學(xué)者認(rèn)為，盡管訴訟和解在現(xiàn)象是一個(gè)行為，但在法律上卻存在著作為私法行為的和解與作為訴訟行為的合意兩個(gè)行為，且兩行為是并存的。此說(shuō)的理論根據(jù)是，在實(shí)體法與訴訟法體系分離的法律制度下，以實(shí)體法為根據(jù)的私法行為不會(huì)發(fā)生訴訟上的效果，而以訴訟法為根據(jù)的訴訟行為也不發(fā)生實(shí)體法上的效果?；诟髯苑审w系的要求，就不能僅僅從單一的法律體系看待訴訟上的和解。既然訴訟上和解一方面產(chǎn)生實(shí)體法上的效果，一方面也產(chǎn)生訴訟法上的效果，那么，產(chǎn)生并存的兩種法律效果的法律行為也一定是兩種相應(yīng)的法律行為的并存。

（4）兩行為競(jìng)合說(shuō)。

持該觀點(diǎn)行為的學(xué)者認(rèn)為，不應(yīng)將訴訟上和解是訴訟行為和私法行為并存，而是把它看做同時(shí)具有私法上與訴訟上雙重屬性的一個(gè)行為。一方面，當(dāng)事人在法官面前依法律規(guī)定的訴訟行為的形式進(jìn)行訴訟和解，產(chǎn)生訴訟法上的效果，因而具有訴訟行為的性質(zhì)；另一方面，訴訟和解亦直接發(fā)生實(shí)體法上的效果，所以也具有私法上法律行為的性質(zhì)。

德國(guó)和日本的學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)可該學(xué)說(shuō)。德國(guó)訴訟上的和解的立法依據(jù)是現(xiàn)行德國(guó)民事訴訟法第二百期十九條，該條規(guī)定，“地方法院和州法院應(yīng)在程序進(jìn)行中努力促成雙方當(dāng)事人的和解，為此目的，得命令當(dāng)事人到庭，或托他們教給受命法官或受托法官進(jìn)行和解”。

這些完全不同甚至對(duì)立的見(jiàn)解，相互對(duì)抗和斗爭(zhēng)，經(jīng)年不息，使訴訟法理論界圣殿里烽煙彌漫，學(xué)術(shù)高潮也不斷涌現(xiàn)。的確，訴訟和解的性質(zhì)研究對(duì)于正確理解訴訟和解制度有著不可忽視的理論價(jià)值。

三、不同國(guó)家和地區(qū)的民事訴訟和解制度

1、英國(guó)的民事訴訟和解

據(jù)早年的統(tǒng)計(jì)，英國(guó)法院的和解率非常高，約有80%至90%的民事案件在法院是以和解結(jié)案的，其原因主要是當(dāng)事人基于風(fēng)險(xiǎn)和成本考慮而作出的選擇。同時(shí)，法院在促進(jìn)當(dāng)事人和解方面態(tài)度積極也是原因之一。1999年生效的《英國(guó)民事訴訟法則》以立法的形式多方面便利促進(jìn)當(dāng)事人和解，充分體現(xiàn)了法律對(duì)當(dāng)事人自治的尊重。尤為引人注意的是英國(guó)的民事訴訟改革將制定大量的《訴前議定書(shū)》作為目標(biāo)之一，旨在通過(guò)強(qiáng)制當(dāng)事人進(jìn)行訴前文書(shū)交換和協(xié)商等，使他們能較為合理地預(yù)見(jiàn)自己的訴訟后果，從而為最終達(dá)成和解，加快糾紛解決進(jìn)程而奠定基礎(chǔ)。

2、美國(guó)的民事訴訟和解

在美國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中，基于司法消極原理，和解等糾紛解決方式一般被認(rèn)為是適合于法律以外的地方。一旦糾紛發(fā)生并訴諸法院時(shí)，就應(yīng)當(dāng)用正式的法律原則和制度來(lái)恢復(fù)法律秩序。但從20世紀(jì)70年代以來(lái)，由于民事案件大幅上升，而通過(guò)判決來(lái)解決糾紛的方式既慢又昂貴，美國(guó)法院開(kāi)始試行和解制度，因此訴訟和解在美國(guó)得到了前所未有的重視。在1980年到1993年間，55%的案件或被撤銷(xiāo)或被和解，7%的案件被移送或發(fā)回。1999年，向聯(lián)邦法院起訴的全部民事案件僅有2.3%的案件進(jìn)入審判。因此，我們可以得知，在美國(guó)因和解而終結(jié)的訴訟數(shù)量之多并非始于近年，但和解不是訴訟程序的副產(chǎn)品，它變成了通過(guò)法院積極的行動(dòng)而努力追求的目標(biāo)卻稱得上最近的特征。

3、德國(guó)的民事訴訟和解

德國(guó)民事訴訟十分重視和解解決糾紛的作用，從立法上將其規(guī)定為一項(xiàng)重要制度，其立法依據(jù)是現(xiàn)行德國(guó)民事訴訟法第279條的規(guī)定：“不問(wèn)訴訟到何種程度，法院應(yīng)注意使訴訟或各個(gè)爭(zhēng)點(diǎn)得到和好的解決。法院為試行和解，可以把當(dāng)事人移交給受命法官或受托法官”。當(dāng)事人在民事訴訟過(guò)程中的任何階段都被允許達(dá)成和解，而且法官亦常常以積極的態(tài)度，主動(dòng)地促成當(dāng)事人的和解。

雖然根據(jù)立法規(guī)定，訴訟上的和解可以發(fā)生在訴訟程序的任何程序，但實(shí)務(wù)中有法官勸試和解通常選擇以下三個(gè)時(shí)期：首先是準(zhǔn)備性口頭辯論期日。在此階段，法院將盡力在當(dāng)事人之間試勸和解，而且法院還會(huì)在庭審前向當(dāng)事人發(fā)出附有簡(jiǎn)短理由的書(shū)面建議，使雙方當(dāng)事人更有可能達(dá)成協(xié)議；再次是證據(jù)調(diào)查終了后。證據(jù)調(diào)查結(jié)束后法院與雙方代理人之間就證據(jù)方案，聽(tīng)取當(dāng)事人對(duì)和解方案的意見(jiàn)。當(dāng)事人之間所達(dá)成的和解協(xié)議應(yīng)當(dāng)記入法庭記錄，該記錄可作為強(qiáng)制執(zhí)行的根據(jù)。這表明訴訟和解協(xié)議具有終局判決的效力，能夠終結(jié)本案訟訴。

4、日本的民事訴訟和解

在日本民事訴訟中，訴訟上的和解作為當(dāng)事人行使處分權(quán)的一種重要形式一直被視為一項(xiàng)基本和重要的訴訟制度。日本新民事訴訟法第89條就規(guī)定“法官不管訴訟進(jìn)行到任何程度，都可以嘗試和解，或使受命法官或受托法官嘗試和解”。有關(guān)訴訟上的和解的程序應(yīng)當(dāng)在該訴訟的期日中進(jìn)行。當(dāng)然這種訴訟期日不僅僅限于口頭辯論期日，還包括該口頭辯論準(zhǔn)備期日，而且在為和解而特別設(shè)置的和解期日，還應(yīng)包括口頭辯論的準(zhǔn)備期日，而且在為和解而特別設(shè)置的和解期日中也可以進(jìn)行和解程序。另外，在日本的簡(jiǎn)易法院程序中，還一種起訴前的和解。

5、臺(tái)灣地區(qū)

中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的法律受受德國(guó)和日本法的影響較深，關(guān)于民事訴訟和解制度的法規(guī)本質(zhì)上大體相同。對(duì)于民事訴訟和解提起的時(shí)間，臺(tái)灣民事訴訟法規(guī)定，不管訴訟程序到哪個(gè)階段，都可以隨時(shí)適用民事訴訟和解制度，法官開(kāi)庭審理前和證據(jù)調(diào)查中，也可以視情況主動(dòng)提起和解程序。臺(tái)灣地區(qū)在傳承德、日法律的同時(shí)，也吸收了中國(guó)自古以來(lái)和為貴的觀點(diǎn)，臺(tái)灣法官對(duì)于民事訴訟和解也持積極態(tài)度，在訴訟中，法官盡可能的促使當(dāng)事人達(dá)成和解，當(dāng)然這種和解也并非法官?gòu)?qiáng)制達(dá)成，要依據(jù)案件情況，當(dāng)事人意愿等來(lái)進(jìn)行。中國(guó)臺(tái)灣的民事訴訟法采用的是“訴訟行為與法律行為并存說(shuō)”，當(dāng)該和解得到當(dāng)事人的雙方認(rèn)可，且在當(dāng)事人同時(shí)到場(chǎng)的情況下達(dá)成一致，即可將該和解協(xié)議計(jì)入筆錄，并同時(shí)具有了同法院判決同樣的效力。將筆錄送達(dá)雙方當(dāng)事人后，該協(xié)議即具有了終局訴訟的效力，和解成立后，就同一案件不得再次起訴。

四、我國(guó)訴訟和解制度的現(xiàn)狀及原因分析

1、我國(guó)訴訟和解制度的現(xiàn)狀

（1）立法規(guī)定過(guò)于粗略，可操作性差，只停留在原則性規(guī)定層面。

關(guān)于訴訟和解在我國(guó)民事訴訟法中的規(guī)定，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)法條的內(nèi)容中。1991年的《民事訴訟法》第51條對(duì)訴訟和解作了原則性的規(guī)定“雙方當(dāng)事人可以自行和解。:”1992年7月的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第191條更進(jìn)一步規(guī)定:“當(dāng)事人在二審中達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，對(duì)雙方達(dá)成的和解協(xié)議進(jìn)行審查并制作調(diào)解書(shū)送達(dá)當(dāng)事人;因和解而申請(qǐng)撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許?！贝藯l規(guī)定明確了二審中當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的處理方式。2004年9月出臺(tái)的《關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問(wèn)題的規(guī)定》第4條規(guī)定:“當(dāng)事人在訴訟中自行達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)依法確認(rèn)和解協(xié)議制作調(diào)解書(shū)。”通過(guò)兩個(gè)規(guī)定可以看出，無(wú)論是在一審還是二審中，當(dāng)事人都可采用調(diào)解方式終結(jié)訴訟。該條第2款規(guī)定:“當(dāng)事人在和解過(guò)程中申請(qǐng)人民法院對(duì)和解活動(dòng)進(jìn)行協(xié)調(diào)的人民法院可以委派審判輔助人員或者邀請(qǐng)、委托有關(guān)單位和個(gè)人從事協(xié)調(diào)活動(dòng)?！?012年8月的《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的決定》，對(duì)調(diào)解制度有了一些修改和完善，而對(duì)于民事訴訟和解制度仍然未做任何細(xì)化與完善。

我國(guó)法律雖然規(guī)定了訴訟和解，但過(guò)于粗略，對(duì)和解的程序、和解的效力及和解協(xié)議瑕疵的救濟(jì)等重要問(wèn)題一概沒(méi)有提及，沒(méi)有獨(dú)立的制度特征，在不同的情況下，它只是導(dǎo)致撤訴或者調(diào)解的原因而已。（2）訴訟和解不具有終結(jié)訴訟的效力，其解決糾紛的功能難以有效發(fā)揮。

訴訟和解制度本意是作為一種重要的合意解決糾紛機(jī)制而存在的，但由于我國(guó)立法并未賦予和解協(xié)議以強(qiáng)制執(zhí)行力，不具有終結(jié)訴訟的作用，故其解決糾紛的功能難以有效發(fā)揮。當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議后，或者選擇撤訴或者向法院申請(qǐng)調(diào)解書(shū)以調(diào)解方式結(jié)案，調(diào)解協(xié)議因不具有法律約束力而不能得到當(dāng)事人的直接遵守。因此，當(dāng)事人之間達(dá)成的和解協(xié)議對(duì)于當(dāng)事人的人權(quán)保障沒(méi)有發(fā)揮任何作用。

若當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，原告選擇撤訴從而終結(jié)訴訟，那么調(diào)解協(xié)議在當(dāng)事人之間產(chǎn)生實(shí)體法上的法律效果，重新確立了彼此之間實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但這份和解協(xié)議是否能得到遵守，則完全有賴于義務(wù)人的誠(chéng)實(shí)信用。原告若不想遵守協(xié)議，他可以再次起訴；同樣，若被告作為義務(wù)人不履行和解協(xié)議的內(nèi)容，原告也只得重新起訴。而事實(shí)上，被告為拖延訴訟惡意與原告和解，事后不履行的情況屢見(jiàn)不鮮，給原告帶來(lái)極大的負(fù)擔(dān)。不僅破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)誠(chéng)實(shí)信用的良好風(fēng)氣，而且當(dāng)事人重復(fù)起訴，造成法院訴累，浪費(fèi)司法資源，有違訴訟的公正與效率原則。

（3）法官在訴訟和解中的作用沒(méi)有作明確的規(guī)定。通過(guò)國(guó)外的民事訴訟和解制度的分析可以發(fā)現(xiàn)，法官作為民事訴訟進(jìn)程的主持者在民事訴訟和解的啟動(dòng)和運(yùn)作中起到了至關(guān)重要的作用。而在我國(guó)現(xiàn)行民事訴訟法中，規(guī)定只有當(dāng)事人主張才能啟動(dòng)民事訴訟和解程序，從而忽視了法官在民事訴訟和解中的作用，法官在訴訟中比當(dāng)事人更能全面地了解案情，更能明確的判斷雙方當(dāng)事人達(dá)成和解的可能性。因此可以說(shuō)，法官對(duì)于民事訴訟和解制度的提升更具有指導(dǎo)性和說(shuō)服力。

2、造成這種現(xiàn)狀的原因

（1）從制度本身來(lái)講，訴訟和解立法不完善，缺乏可操作性。

就像靳建麗在她的《民事訴訟和解制度比較研究》中說(shuō)的，任何一種制度的健康發(fā)展都需要有完備的法律規(guī)范作保障。就訴訟和解而言，由于對(duì)和解協(xié)議的效力未予規(guī)定，直接影響此制度存在的價(jià)值。根據(jù)前文分析，當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議后原告撤訴，雙方都承擔(dān)了潛在的風(fēng)險(xiǎn)，即對(duì)方有可能不履行和解協(xié)議而不必承擔(dān)責(zé)任，而自己卻沒(méi)有任何辦法，只能重新起訴。因?yàn)楹徒鈪f(xié)議對(duì)當(dāng)事人即無(wú)實(shí)體上的拘束力又無(wú)訴訟上的執(zhí)行力，所以當(dāng)事人之間的糾紛實(shí)際并未得到徹底解決。人們花費(fèi)時(shí)間、精力和金錢(qián)來(lái)到法院，寄希望于法院能幫助解決紛爭(zhēng)，盡快恢復(fù)正常的生產(chǎn)和生活秩序，可到頭來(lái)卻發(fā)現(xiàn)他們只得到了一個(gè)不確定的結(jié)果，自然會(huì)大受打擊，也難怪人們對(duì)訴訟和解不感興趣了。

（3）從外部原因分析，法院調(diào)解制度擠壓了訴訟和解的生存空間。

調(diào)解在我國(guó)有著悠久的歷史，早在西周時(shí)期就己出現(xiàn)，并逐漸發(fā)展成為封建社會(huì)解決糾紛的重要手段。調(diào)解體現(xiàn)了儒家傳統(tǒng)文化中的“和為貴”、“無(wú)訟”思想，經(jīng)歷幾千年的歷史輪回，經(jīng)久不衰。我國(guó)民事訴訟法中的法院調(diào)解源于新民主主義革命時(shí)期。適應(yīng)當(dāng)時(shí)特殊社會(huì)形勢(shì)需要，在處理糾紛時(shí)，“應(yīng)照顧抗日各階層人民利益為基礎(chǔ)，對(duì)于民事案件，以調(diào)解為主，審判為輔。”法院調(diào)解對(duì)和平解決人民內(nèi)部糾紛，團(tuán)結(jié)一致共同抗日發(fā)揮了重要作用。建國(guó)后，法院調(diào)解作為人民司法的優(yōu)良傳統(tǒng)被繼承和發(fā)展，經(jīng)歷了從“調(diào)解為主”到“著重調(diào)解”至“根據(jù)自愿、合法原則進(jìn)行調(diào)解”的不斷修正過(guò)程，在各個(gè)時(shí)期都發(fā)揮了重要作用。正因?yàn)檎{(diào)解在我國(guó)有著悠久的歷史傳統(tǒng)和特殊的立法背景，從而引導(dǎo)我國(guó)的合意解決糾紛機(jī)制走上了與西方國(guó)家不同的發(fā)展道路，也以其獨(dú)有的魅力被贊譽(yù)為“東方經(jīng)驗(yàn)”。

而且，隨著時(shí)代的變遷，立法背景、法治理念的轉(zhuǎn)變，立法者不斷加強(qiáng)對(duì)調(diào)解的立法，《民事訴訟法》幾經(jīng)修改，調(diào)解原則作為民訴法的基本原則，訴訟調(diào)解作為民訴法的重要制度的地位巋然不動(dòng)，而訴訟和解卻一直未受立法者重視。雖然訴訟和解被作為一項(xiàng)制度在立法中予以規(guī)定，但缺乏相應(yīng)的程序配套，所以才會(huì)出現(xiàn)訴訟和解被法院調(diào)解取代的局面。

五、完善我國(guó)民事訴訟和解制度的具體建議

1、調(diào)整民事訴訟和解的適用時(shí)期。

當(dāng)事人應(yīng)該被賦予在訴訟的任何階段都可以提起和解方式解決糾紛，許多國(guó)家都有相同的規(guī)定。當(dāng)然，這里的“任何階段”僅指案件審理到判決之前的階段，其他階段暫時(shí)不在討論范圍之內(nèi)。

2、突出法官在訴訟和解中的作用。

由于我國(guó)法治進(jìn)程推進(jìn)稍顯緩慢，當(dāng)事人的訴訟能力較為不足。因此，要重視法官在民事訴訟和解中的作用。一般，應(yīng)從以下三個(gè)方面發(fā)揮法官作用：一是，訴訟和解的啟動(dòng)時(shí)間進(jìn)行有效勸解。在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人通常認(rèn)為如果自己主動(dòng)提出和解，一方面體現(xiàn)出自己的軟弱，不敢進(jìn)行法律程序。另一方面會(huì)給他人一個(gè)自己缺乏證據(jù)支持而迫不得已選擇和解方式。在這種情況下，法官就要以第三人的身份，說(shuō)明其中的利弊，提出和解的建議，這樣容易令當(dāng)事人接受。同時(shí)，法官對(duì)案情的了解和判決結(jié)果的預(yù)期有一個(gè)判斷，他的說(shuō)法更具有說(shuō)服力。二是在訴訟過(guò)程中凸顯法官的作用。在訴訟過(guò)程中，雙方當(dāng)事人都僵持不下，通常情緒會(huì)表現(xiàn)為憤怒與激動(dòng)，態(tài)度強(qiáng)硬，如果沒(méi)有第三方在其中進(jìn)行調(diào)解，很可能會(huì)降低和解的效果。當(dāng)法官以第三人的身份出現(xiàn)進(jìn)行調(diào)解，說(shuō)清利害關(guān)系，會(huì)提高雙方當(dāng)事人和解的成功度，促成雙方和解的達(dá)成。三是審查和解協(xié)議。和解協(xié)議要在法律允許的情況下，體現(xiàn)雙方當(dāng)事人的意志。因此，法官要對(duì)雙方的和解環(huán)節(jié)進(jìn)行審查，確定雙方當(dāng)事人是否具有訴訟能力，確定雙方當(dāng)事人是否有處分權(quán)，確定雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思的體現(xiàn)，確定和解協(xié)議是否符合法律規(guī)定等等。

3、民事訴訟和解的費(fèi)用負(fù)擔(dān)

通過(guò)對(duì)各國(guó)民事訴訟和解制度的考察可以看到，和解制度具有降低訴訟費(fèi)用與減輕法官負(fù)擔(dān)的優(yōu)勢(shì)，并在各國(guó)進(jìn)行了廣泛應(yīng)用。而我國(guó)并沒(méi)有對(duì)訴訟和解進(jìn)行明確的規(guī)定，這樣會(huì)導(dǎo)致雙方當(dāng)事人對(duì)和解程序的不信任，降低和解的可能性，不利于這一制度的發(fā)揮。因此，我們應(yīng)該明確訴訟和解的費(fèi)用。對(duì)進(jìn)入和解不同的階段收取不同的費(fèi)用，這樣既提高雙方當(dāng)事人和解的積極性，又會(huì)緩解法官的審判壓力。

4、應(yīng)當(dāng)對(duì)和解書(shū)的制作予以規(guī)定。

只有當(dāng)事人就他們之間達(dá)成的和解協(xié)議向法院作出一致的陳述，才是訴訟上的和解，其以雙方當(dāng)事人將和解協(xié)議提請(qǐng)法院審查為標(biāo)志。當(dāng)事人雖然私下達(dá)成和解協(xié)議，但未提請(qǐng)法院審查，則不是訴訟上的和解，應(yīng)視為訴訟外的和解。經(jīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)，法院對(duì)和解協(xié)議審查后認(rèn)為成立的，應(yīng)當(dāng)制作和解書(shū)。和解書(shū)的內(nèi)容包括：案由、當(dāng)事人的基本情況、當(dāng)事人之間爭(zhēng)執(zhí)的糾紛、和解協(xié)議的具體內(nèi)容、和解協(xié)議的法律效力。和解書(shū)最后須由當(dāng)事人簽名，再由審判員、書(shū)記員署名，并加蓋人民法院的印章。近年來(lái)，對(duì)著民事訴訟數(shù)量的不斷上升，越來(lái)越多的學(xué)者開(kāi)始關(guān)注和解制度，該制度在我國(guó)法律制度中也非陌生。而其最令我們不能理解的是對(duì)其解釋的含糊其辭，對(duì)法律意志的發(fā)揮更是起到的壓制作用。因此，對(duì)民事訴訟法中的和解制度進(jìn)行細(xì)化成為了一項(xiàng)必然之舉。該制度的深入應(yīng)用，既會(huì)更加有利于解決當(dāng)事人雙方的糾紛，也可以節(jié)約司法資源，降低訴訟成本，減輕法官負(fù)擔(dān)。

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第五篇：民事訴訟中的訴訟參與人

民事訴訟中的訴訟參與人

民訴中參與人是一大塊內(nèi)容，也是訴訟行為的基礎(chǔ)，但規(guī)定只有寥寥數(shù)條，現(xiàn)結(jié)合相關(guān)司法解釋就一些具體的情況做個(gè)梳理總結(jié)，希望能給大家提供幫助。

1、法人的正職負(fù)責(zé)人是法人的法定的代表人；沒(méi)有正職負(fù)責(zé)人的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人。設(shè)有董事會(huì)的法人，以董事長(zhǎng)為法定代表人；沒(méi)有董事長(zhǎng)的法人，經(jīng)董事會(huì)授權(quán)的負(fù)責(zé)人可作為法人的法定代表人。不具備法人資格的其他組織，以其主要負(fù)責(zé)人為代表人。

2、在訴訟中，法人的法定代表人更換的，由新的法定代表人繼續(xù)進(jìn)行訴訟，并應(yīng)向法院提交新的法定代表人的身份證明書(shū)。原法定代表人進(jìn)行的訴訟行為有效。本條規(guī)定，適用于其他組織參加的訴訟。

3、民訴第49條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：

1）、依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)；

2）、依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；

3）、依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)；

4）、經(jīng)民政部門(mén)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；

5）、法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；

6）、中國(guó)人民銀行、各專(zhuān)業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；

7）、中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；

8）、經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；

9）、符合本條規(guī)定條件的其他組織。

4、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。

5、法人或其他組織的工作人員因職務(wù)行為或授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其他組織為當(dāng)事人。

6、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。

7、在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承人有效。

8、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、合伙組織雇傭的人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。

9、在訴訟中，個(gè)體工商戶以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書(shū)中注明登記的字號(hào)。營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人。

10、個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書(shū)中注明登記的字號(hào)。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書(shū)。

11、當(dāng)事人之間的糾紛經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解，當(dāng)事人不服仲裁或調(diào)解想人民法院提起訴訟的，應(yīng)以對(duì)方當(dāng)事人為被告。

12、法人或其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者法人或其他組織依法

終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，以直接負(fù)責(zé)人為當(dāng)事人。

13、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。

14、企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷(xiāo)，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒(méi)有清算組織的，以作出撤銷(xiāo)決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。

14、借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專(zhuān)用章、蓋章的空白合同書(shū)或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。

15、因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。

16、在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。

17、被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。

18、共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。

19、必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒(méi)有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民訴第119條規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向人民法院申請(qǐng)追加。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，申請(qǐng)無(wú)理的，裁定駁回；申請(qǐng)有理的，書(shū)面通知被追加的當(dāng)事人參加訴訟。

20、人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)通知其他當(dāng)事人。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對(duì)案件的審理和依法作出判決。

21、民訴第54和55條規(guī)定的當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，一般指十人以上。

22、依照民訴54條規(guī)定，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)確定的，可以由全體當(dāng)事人推選共同的代表人，也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人；推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。

23、依照民訴第55條規(guī)定，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)不確定的，由當(dāng)事人推選代表人，當(dāng)事人推選不出的，可以由人民法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的，也可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定代表人。

24、民訴第54和55條規(guī)定的代表人為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

25、依照民訴第55條規(guī)定受理的案件，人民法院可以發(fā)出公告，通知權(quán)利人向人民法院登記。公告期根據(jù)具體案件的情況確定，最少不得少于三十日。

26、依照民訴第55條規(guī)定向人民法院登記的當(dāng)事人，應(yīng)證明其與對(duì)方當(dāng)事人的法律關(guān)系和所受到的損害。證明不了的，不予登記，當(dāng)事人可以另行起訴。人民法院的裁判在登記的范圍內(nèi)執(zhí)行。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間內(nèi)提起訴訟，人民法院認(rèn)定其請(qǐng)求成立的，裁定適用人民法院已作出的判決、裁定。

27、依照民訴第56條規(guī)定，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)向人民法院提出訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由，成為當(dāng)事人；無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，可以申請(qǐng)或由人民法

院通知參加訴訟。

28、在訴訟中，無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔(dān)民事責(zé)任的無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無(wú)權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，無(wú)權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴。

29、在訴訟中，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。事先沒(méi)有確定監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定訴訟中的法定代理人。當(dāng)事人沒(méi)有民法通則第16條第一、二款或者第17條第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，可以指定該法第16條第四款或者第17條第三款規(guī)定的有關(guān)組織擔(dān)任訴訟期間的法定代理人。

30、除律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人之外，當(dāng)事人還可以委托其他公民為訴訟代理人。但無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認(rèn)為不適宜作訴訟代理人的人，不能作為訴訟代理人。

31、當(dāng)事人向人民法院提交的授權(quán)委托書(shū)，應(yīng)在開(kāi)庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書(shū)僅寫(xiě)“全權(quán)代理”而無(wú)具體授權(quán)的，訴訟代理人無(wú)權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。