第一篇：關(guān)于完善我國婚姻法結(jié)婚要件的思考

關(guān)于完善我國婚姻法結(jié)婚要件的思考

作 者：李 琳 指導(dǎo)教師：劉國強(qiáng)

摘 要：自人類進(jìn)入文明社會以后，婚姻便被納入法律的管理和監(jiān)督之下，結(jié)婚成為要式法律行為。法律不僅規(guī)定結(jié)婚應(yīng)當(dāng)具備的實質(zhì)要件，而且還規(guī)定結(jié)婚應(yīng)當(dāng)履行的法定程序和手續(xù)。法律規(guī)定婚姻成立要件，是國家對婚姻進(jìn)行監(jiān)督和管理的重要手段和途徑。新中國成立以來，我國相繼制定的婚姻法都明確規(guī)定了婚姻應(yīng)該具備的要件。從法理和婚姻工作實踐來看，我國現(xiàn)行的結(jié)婚要件存在一定的不足，需要補(bǔ)充和完善。

關(guān)鍵詞：結(jié)婚要件；婚姻法；禁止要件；必備要件；形式要件

結(jié)婚條件是結(jié)婚制度的重要組成部分.在我國婚姻法中結(jié)婚條件更多地強(qiáng)調(diào)了社會利益的實現(xiàn),個人權(quán)利保護(hù)不夠充分。在個人權(quán)利保護(hù)日益受到重視的今天,我國結(jié)婚條件構(gòu)成的不足,主要表現(xiàn)為對法律規(guī)定的質(zhì)疑和貫徹實施過程中遇到的重重障礙。關(guān)注婚姻的特殊性,從實質(zhì)意義上實現(xiàn)對個人權(quán)利的充分保護(hù),達(dá)到社會利益和個人權(quán)利充分實現(xiàn)的平衡,細(xì)化結(jié)婚條件,將是解決許多難以解決的婚姻家庭領(lǐng)域問題的關(guān)鍵。

一、我國婚姻法結(jié)婚實質(zhì)要件的思考

結(jié)婚首先應(yīng)當(dāng)符合法定條件。結(jié)婚條件有兩種，一是必須具備的條件，二是禁止結(jié)婚的條件。

（1）結(jié)婚的必備條件 ①男女雙方完全自愿。新婚姻法規(guī)定，“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉?！边@是婚姻自由原則在結(jié)婚問題上的具體表現(xiàn)。男女雙方完全自愿的要求是指：男女雙方自愿，而不是一廂情愿；男女本人自愿，而不是必經(jīng)父母或第三人的同意；男女雙方完全自愿，而不是勉強(qiáng)同意。②達(dá)到法定婚齡。法定婚齡是指法律規(guī)定的允許結(jié)婚的最低年齡。新婚姻法規(guī)定，“結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲。”與當(dāng)代外國的立法比較，我國的法定婚齡是

第 1 頁（共 7 頁）較高的，這是由我國現(xiàn)階段國情所決定的。男女雙方當(dāng)事人達(dá)到法定婚齡后，有決定自己是否結(jié)婚和何時結(jié)婚的權(quán)利，由此可見，與我國古代強(qiáng)制早婚的必婚制比較，我國現(xiàn)行的婚姻法實行的是倡導(dǎo)晚婚的允婚制。③符合一夫一妻制原則。根據(jù)一夫一妻制原則，申請結(jié)婚的雙方當(dāng)事人需原配偶，只能是未婚者，或者喪偶、離婚者。違反一夫一妻制的男女結(jié)合，不具有婚姻的法律效力。

（2）結(jié)婚的禁止條件 ①直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親； ②患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。

(一)我國《婚姻法》關(guān)于結(jié)婚禁止條件的具體規(guī)定的思考 我國《婚姻法》對結(jié)婚實質(zhì)要件的規(guī)定采用的是“正面要求與反面禁止”相結(jié)合的結(jié)婚要件立法表達(dá)方式,一方面規(guī)定結(jié)婚的必備要件,從正面要求當(dāng)事人必須或應(yīng)當(dāng)具備某些條件,包括必須男女雙方完全自愿,必須達(dá)到法定結(jié)婚年齡,必須符合一夫一妻制原則;另一方面規(guī)定結(jié)婚的禁止條件,從反面列舉了種種不得結(jié)婚的情形。

從歷史上至今,我國對近親結(jié)婚的禁止性規(guī)范和法律幾乎為通例。《唐律疏議·戶婚》中規(guī)定:“諸同姓為婚者,各徒二年,緦麻以上以奸論?！泵髀梢?guī)定:“凡同姓者,各杖六十離異?！贝笄迓衫矊H結(jié)婚規(guī)定了罰則。我國新民主主義革命時期的《中華蘇維埃共和國婚姻條例》第5條規(guī)定:“禁止男女五代以內(nèi)親族血統(tǒng)的結(jié)婚?！薄稌x冀魯豫邊區(qū)婚姻暫行條例》第13條規(guī)定:“直系血親、直系姻親及八親等以內(nèi)之旁系血親不得結(jié)婚。”1950年我國社會主義時期第一部《婚姻法》規(guī)定:“為直系血親或為同胞兄弟姐妹和同父異母或同母異父的兄弟姐妹者,禁止結(jié)婚,其他五代內(nèi)的旁系血親間禁止結(jié)婚的問題,從習(xí)慣。”1980年我國頒布的《婚姻法》第6條規(guī)定:“有下列情形之一的,禁止結(jié)婚:直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親”。根據(jù)《中華人民共和**嬰保健法》第8、9、10條的規(guī)定,醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病有三類:有關(guān)精神病;嚴(yán)重的遺傳性疾病;指定傳染病。該法第38條對上述三類疾病進(jìn)一步界定為:“指定傳染病,是指《中華人民共和國傳染病防治法》中規(guī)定的愛滋病、淋病、梅毒、麻瘋病以及醫(yī)學(xué)上認(rèn)為影響結(jié)婚和生育的其他傳染病。嚴(yán)重遺傳性疾病,是指由于遺傳因素先天形成,患者全部或者部分喪失自主生活的能力,后代再

第 2 頁（共 7 頁）現(xiàn)風(fēng)險高,醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不宜生育的遺傳性疾病。有關(guān)精神病,是指精神分裂癥、躁狂抑郁型精神病以及其他重型精神病。”

可見,在我國,表兄弟姐妹之間、嚴(yán)重精神疾病、嚴(yán)重遺傳性疾病、愛滋病等嚴(yán)重傳染性疾病患者是禁止結(jié)婚的。否則,當(dāng)事人即使已登記結(jié)婚也會因不符合法定的結(jié)婚條件而使婚姻無效或被撤銷而不具有法律效力。但是,根據(jù)多方面的研究探討,筆者以為,《婚姻法》應(yīng)當(dāng)為表兄弟姐妹和某些不宜生育的疾病患者“解禁”。

《婚姻法》禁止直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親以及患某些疾病的人結(jié)婚,其理由主要有兩個,即倫理和優(yōu)生。在人類漫長的發(fā)展過程中,逐步排除了縱向直系血親的兩性行為以及橫向兄弟姐妹之間的通婚行為,并逐步上升為人類公認(rèn)的倫理道德要求。依費孝通先生的觀點,內(nèi)婚容易導(dǎo)致社會結(jié)構(gòu)的紊亂和破壞,“生活上密切合作的已有結(jié)

[1]（P91）構(gòu)決不容性的闖入,于是發(fā)生了亂倫禁律和外婚的規(guī)定?！笨梢?《婚姻法》禁止直系血親、不同輩份的三代以內(nèi)的旁系血親、兄弟姐妹和堂兄弟姐妹結(jié)婚,主要是基于倫理的要求。婚姻家庭在一定意義上就是社會倫理實體,一旦允許這類當(dāng)事人結(jié)婚,容易造成親屬身份上、繼承上的紊亂,有悖教化,會動搖甚至瓦解整個社會長期積淀而成的周密的傳統(tǒng)倫理觀念與道德規(guī)范。因此,禁止直系血親、不同輩份的三代以內(nèi)的旁系血親、兄弟姐妹和堂兄弟姐妹結(jié)婚,實有必要。

但筆者認(rèn)為表兄弟姐妹之間不應(yīng)禁婚。在我國歷史上,由于長期的農(nóng)業(yè)小生產(chǎn)經(jīng)濟(jì)和聚族而居,安土重遷的生活環(huán)境的原因,加上同宗不婚、親上加親等倫理觀念的影響,盛行過中表婚的風(fēng)俗。我國古代把姨的兒子叫做內(nèi)弟,內(nèi)即中,把姑的兒子稱為外兄弟,外即表。中表婚就是表兄弟姐妹之間的婚姻。因中表婚風(fēng)俗下的夫妻所發(fā)生的生育行為而發(fā)生的悲劇是屢見不鮮、為人熟知的?？梢?《婚姻法》禁止表兄弟姐妹結(jié)婚并非基于倫理,而純粹是基于優(yōu)生,即為了考慮人類自身再生產(chǎn)的優(yōu)生,防止有近親血緣關(guān)系的男女生育后代。19世紀(jì)美國杰出的人類學(xué)家、民族學(xué)家摩爾根投入了畢生的精力研究人種學(xué)和人類的早期婚姻、家庭生活,寫出了《古代社會》一書,系統(tǒng)地論述了自有人類以來兩性關(guān)系的發(fā)展,提出了“不得在氏族內(nèi)部近親通婚的根本法則”,并指出“沒有血緣親屬關(guān)系的民族之間的婚姻,創(chuàng)造出

第 3 頁（共 7 頁）在體質(zhì)上和智力上都更加強(qiáng)健的人種”的科學(xué)論斷。雖然醫(yī)學(xué)已經(jīng)證明,近親婚配所生子女患隱性遺傳病的機(jī)率遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于非近親婚配所生子女, [2]（P6）容易影響后代的健康發(fā)展,但為禁止生育而禁止結(jié)婚,則完全忽視了婚姻功能的歷史變遷,誤解了婚姻的本質(zhì)及其內(nèi)涵?；橐鍪且阅信p方的感情為基礎(chǔ)的,基于愛情和性愛的需要,雙方當(dāng)事人才步入婚姻的殿堂。結(jié)婚是愛情的升華,是愛情的成熟;當(dāng)事人是否結(jié)婚,首先應(yīng)考慮的是彼此是否產(chǎn)生了愛情,而不是能否生育。然而,《婚姻法》有關(guān)禁止表兄弟姐妹結(jié)婚的規(guī)定,完全把結(jié)婚和生育混為一談,認(rèn)為“不宜生育”就是“不宜結(jié)婚”,從而剝奪了不宜生育的人結(jié)婚的權(quán)利。在這里,愛情不再是婚姻的原因,相反,婚姻的結(jié)果卻成為了婚姻的向?qū)Ш蜎Q定性因素。這種因果顛倒的立法思路顯然有悖于愛情的真諦和婚姻的本質(zhì)。[3]（P9）

(二)我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚必備條件的具體規(guī)定的思考

結(jié)婚，又稱婚姻的締結(jié)，是男女雙方按照法律的條件和程序確定夫妻關(guān)系的一種法律行為。

結(jié)婚有廣義和狹義之分。廣義的結(jié)婚既包括夫妻關(guān)系的建立，也包括締結(jié)婚約，即訂婚和結(jié)婚是一體的。中國封建習(xí)俗和法律，以及外國古代的一些法律多采廣義說。狹義的結(jié)婚，僅指夫妻關(guān)系的建立，不包括婚約的締結(jié)。近現(xiàn)代各國的婚姻立法，多采狹義說。我國婚姻法也采狹義說，不認(rèn)為訂婚是婚姻成立的必經(jīng)程序。[4]那么，是否男女雙方生活在一起或組成家庭就是結(jié)婚？并非如此。根據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，結(jié)婚應(yīng)當(dāng)具備以下三個特征：

第一，結(jié)婚的主體必須是異性男女。兩性差別是婚姻關(guān)系成立的自然條件，我國法律不允許同性結(jié)婚。

第二，結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件，按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。對于不符合法律規(guī)定的結(jié)婚條件結(jié)婚的，我國婚姻法規(guī)定了婚姻無效，申請撤銷婚姻制度，對于沒有按照法律規(guī)定的程序組成家庭的，修改后的婚姻法規(guī)定應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。

第三，結(jié)婚形成夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不經(jīng)一定的法律手續(xù)，該種關(guān)系不得任意解除。

第 4 頁（共 7 頁）根據(jù)本條規(guī)定，結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，這是婚姻自由原則在結(jié)婚上的具體體現(xiàn)。該規(guī)定的核心是，男女雙方是否結(jié)婚、與誰結(jié)婚，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事者本人決定。它包括二層含義：第一，應(yīng)當(dāng)是雙方自愿，而不是一廂情愿?；橐鰬?yīng)以愛為前提，任何一方都不得強(qiáng)迫對方成婚。第二，應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自愿，而不是父母等第三者采用包辦、買賣等方式強(qiáng)迫男女雙方結(jié)為夫妻。結(jié)婚是男女之間以建立家庭、互為配偶為目的的兩性結(jié)合，這種結(jié)合從本質(zhì)上講，是以愛情為基礎(chǔ)的，而愛情只能產(chǎn)生于當(dāng)事人自身，其他人決定男女情感的命運是違背婚姻本質(zhì)的。當(dāng)然，法律要求本人自愿，并不排斥男女雙方就個人的婚事征求父母、親友的意見，也不排斥父母、親友等第三者出于對當(dāng)事人的關(guān)心和愛護(hù)對他們的婚姻提出看法和建議。

2001年 4月 28日九屆全國人大常委會第二十一次會議通過了《中華人民共和國婚姻法修正案》 ,該法第 6條規(guī)定：“結(jié)婚年齡 ,男不得早于二十二周歲 ,女不得早于二十周歲。晚婚晚育應(yīng)予鼓勵。”本條是關(guān)于法定婚齡的規(guī)定 ,屬保留條款。我國婚姻法第 6條關(guān)于法定婚齡的規(guī)定,雖符合我國國情,但缺乏了特許制度的補(bǔ)充。其“晚婚晚育應(yīng)予鼓勵”的規(guī)定違犯了自然規(guī)律。[5]

婚姻自由是我國婚姻法的一項基本原則，也是我國法律賦予公民的一項基本權(quán)利。這一原則的基本含義是：婚姻當(dāng)事人有權(quán)按照法律的規(guī)定自主決定其婚姻問題，不受任何人的強(qiáng)迫與干涉。它包括結(jié)婚自由和離婚自由，二者的互相結(jié)合構(gòu)成婚姻自由的完整內(nèi)容。只有實行結(jié)婚自由，賦予婚姻當(dāng)事人以自主權(quán)，男女雙方才能按照本人的意志，建立相互敬愛、團(tuán)結(jié)和睦溫暖的家庭。結(jié)婚必須是婚姻當(dāng)事人男女雙方平等自愿自主地結(jié)合，不應(yīng)帶有任何脅迫、要挾、恐嚇與欺詐。父母與其他人不得干涉。作為結(jié)婚自由的補(bǔ)充，離婚自由是婚姻自由的重要方面。從法律上講，在夫妻感情確已破裂的情況下，夫妻雙方都有權(quán)提出離婚，他人不得干涉。不論是結(jié)婚自由，還是離婚自由，最終看感情存在與否。為了婚姻雙方的幸福與社會的穩(wěn)定，就要實行一夫一妻制。

第 5 頁（共 7 頁）

二、我國婚姻法結(jié)婚形式要件的思考

我國婚姻法規(guī)定，登記是我國婚姻有效成立的唯一形式要件。也就是說，我國不承認(rèn)通過其他形式成立的婚姻，通過其他形式成立的婚姻在我國沒有法律效力，不受法律保護(hù)。我國《婚姻登記管理條例》第一條指出：“為了保障婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度的實施，加強(qiáng)婚姻登記管理工作，保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，依法處理違法的婚姻行為，根據(jù)婚姻法和有關(guān)法律，制定本條例。”可見，我國實行結(jié)婚登記的意義主要有三方面：保障社會主義婚姻制度的實行；保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益；及時防止和懲治違反婚姻法的行為。

然而，自古傳承下來的習(xí)俗，幾乎每對新人都會舉行一場婚禮，不管他們有沒有進(jìn)行結(jié)婚登記。婚禮的舉行可能在登記前，也可能在登記后。甚至，有些夫妻結(jié)婚時由于經(jīng)濟(jì)拮據(jù)沒能舉辦婚禮，多少年后還要補(bǔ)辦一場?？梢?，在人們看來，結(jié)婚僅有法律的承認(rèn)還不行，還必須通過熱鬧的儀式向社會公開表示婚姻的成立。而且在我國某些地方，特別是相對落后的農(nóng)村地區(qū)，人們并不覺得結(jié)婚必須要有法律的承認(rèn)，在他們心里，只要舉行了婚禮，他們的婚姻就是合法有效的。在這些地區(qū)，我國婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚登記制度并不能起到它應(yīng)有的作用。事實上，除了婚禮儀式本身所固有的慶典和廣而告之等功能性質(zhì)，人們也是在履行一種現(xiàn)行法律而外的另一種已經(jīng)不成文的無形法律——潛存于傳統(tǒng)慣制之中的民俗。法律不應(yīng)該無視民俗的存在，法律一旦走向忽視民俗的道路，其對社會關(guān)系的調(diào)整作用就可能會受到限制?？墒俏覈橐龇ㄇ∏【秃鲆暳嘶槎Y這個古老的民俗。

參 考 文 獻(xiàn)

[1] 費孝通.生育制度[M].北京：商務(wù)印書館，1999.[2] 張愛民.從遺傳學(xué)看近親結(jié)婚的危害[J].濟(jì)寧師專學(xué)報，2000,（3）.[3] 周安平，陳嬰虹.關(guān)于結(jié)婚條件的理論與實證分析[J].當(dāng)代法學(xué)，2002，（9）.[4] 胡康生.中華人民共和國婚姻法釋義[J].http://，訪問時間：2013-04-18.[5] 安建須，張 濤.關(guān)于《婚姻法》第六條規(guī)定的思考[J].廣西政法干部管理學(xué)報，2002，（5）.Elements of thinking on perfecting our country's marriage law

marriage

LI Lin

Abstract：After human entering the civilized society, marriage was under the management and supervision of the law, the marriage became legal behavior is the essence of the law not only married shall meet the requirements, but also married shall perform the statutory procedures and formalities of marriage law established condition, is the important means to conduct supervision and management for marriage and ways since the founding of new China, our country successively formulated the marriage law stipulates clearly the marriage should have requirements from the legal theory and practice, there exist certain disadvantages to the elements of marriage in current China, need to complement and perfect

Key words：Marriage requirements;Marriage law;Prohibited elements;Necessary element;Formal requirements;

第 7 頁（共 7 頁）

第二篇：我國婚姻法精神損害賠償制度的完善

我國婚姻法精神損害賠償制度的完善

時間:2010-01-18 13:23來源:未知 作者:admin 點擊:次

【摘 要】 我國修正后的婚姻法第四十六條規(guī)定了離婚損害賠償制度，根據(jù)這一制度，夫妻離婚時，一方具有法律規(guī)定的重婚、與他人同居、實施家庭暴力和虐待遺棄家庭成員情形時，另一方可以提出損害賠償請求，該請求包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償兩項請求，該

【摘 要】 我國修正后的婚姻法第四十六條規(guī)定了離婚損害賠償制度，根據(jù)這一制度，夫妻離婚時，一方具有法律規(guī)定的重婚、與他人同居、實施家庭暴力和虐待遺棄家庭成員情形時，另一方可以提出損害賠償請求，該請求包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償兩項請求，該規(guī)定對保障婚姻當(dāng)事人合法權(quán)益具有重大意義，特別是可以提出精神損害賠償?shù)囊?guī)定，對撫慰受害人的精神、維護(hù)社會的安定和法律的公正具有重要作用。但同時我們也應(yīng)看到關(guān)于精神損害賠償?shù)囊?guī)定過于簡單，在婚內(nèi)精神損害賠償、精神損害賠償請求事由及賠償數(shù)額確定依據(jù)等方面尚不夠完善，有待進(jìn)一步的改進(jìn)，對此，筆者提出了一些自己的想法。

【關(guān)鍵詞】 婚姻法 精神損害賠償 完善

我國新婚姻法第四十六條規(guī)定，因重婚、有配偶與他人同居、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。同時《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第二十八條規(guī)定，婚姻法第十六條的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損失賠償?shù)?，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。以上兩條規(guī)定和最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》共同構(gòu)筑起我國婚姻法精神損害賠償制度的基礎(chǔ)，這對完善我國婚姻立法制度、保障婚姻當(dāng)事人合法權(quán)益、撫慰受害人的精神、制裁與預(yù)防違法行為、維持社會的安定及維護(hù)法律的公正均具有重要意義。但由于關(guān)于人身損害精神損害賠償制度的建設(shè)在我國尚處于起步階段，而婚姻法對精神損害賠償是第一次規(guī)定，缺乏實踐經(jīng)驗，難免有許多不夠完善的地方，本文對此欲作簡單探討。

一、婚內(nèi)精神損害賠償?shù)耐晟?/p>

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第二十九條第三款明確規(guī)定：“在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。”該解釋確立了婚內(nèi)不得因配偶一方的重婚、同居、家庭暴力和遺棄而提起精神損害賠償?shù)脑瓌t，高院作出如此解釋，一是為了有利于家庭和好，有利于家庭穩(wěn)定。二是認(rèn)為婚姻存續(xù)期間的財產(chǎn)是共同的，賠償毫無意義。但筆者認(rèn)為這樣的規(guī)定并不能很好地保護(hù)受害人的合法權(quán)益。首先，新婚姻法已明確規(guī)定了夫妻財產(chǎn)約定制和婚前個人財產(chǎn)制，這使得婚姻關(guān)系存續(xù)期間雙方擁有各自的財產(chǎn)成為可能。實踐中，夫妻在婚姻存續(xù)期間，除了夫妻共同財產(chǎn)以外，還有個人的特有財產(chǎn)，如一方的婚前財產(chǎn)，因繼承、受贈所得的指明為夫妻一方所有的財產(chǎn)。其次，即使夫妻雙方無個人財產(chǎn)，賦予受害人一方婚內(nèi)精神損害賠償訴權(quán)同樣具有作用。承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的形式并不局限于賠償損失，還包括停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響和賠禮道歉，采用這些責(zé)任形式同樣對受害人精神損害具有撫慰作用，對其合法權(quán)益具有保護(hù)作用，同時也能起到判明是非、伸張正義、教育和預(yù)防的作用。

再次，現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的婚內(nèi)精神損害接濟(jì)方式過于單一，效果并不好?；橐龇ǖ谒氖龡l、第四十四條規(guī)定，實施家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員，受害人有權(quán)提出請求，居民委員會、村民委員會以及所在單位應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解。這里雖規(guī)定居民委員會、村民委員會及所在單位應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解，但這些組織或單位不履行勸阻或調(diào)解義務(wù)法律并沒有規(guī)定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，法律也很難要求其承擔(dān)什么責(zé)任，而事實上，基于傳統(tǒng)思想“清官難斷家務(wù)事”的影響，居民委員會、村民委員會事實上對這些家庭矛盾往往無法管、不愿管，或是勸阻、調(diào)解一次無效后不再管，導(dǎo)致受害人的合法權(quán)益無法得到及時有效的救濟(jì)。

最后，從侵權(quán)法的理論看，婚內(nèi)侵權(quán)行為造成受害人精神損害的的行為同樣是一種侵權(quán)行

1為，法律強(qiáng)制剝奪受害人民事救濟(jì)手段缺乏足夠的理由，無理論依據(jù)?；蛸x予其救濟(jì)手段必須以離婚為條件，違背受害人的意志。綜上，筆者認(rèn)為，婚姻法沒有確立婚內(nèi)精神損害賠償缺乏依據(jù)，確立婚內(nèi)精神損害賠償完全是必要和可行的。在現(xiàn)實中，很多受害人在主觀上基于各種考慮，并不必然想要離婚，而只想制止侵害行為，婚姻法如賦予受害人婚內(nèi)精神損害賠償權(quán)，則受害人就多了一條司法救濟(jì)途徑。因此，法律應(yīng)當(dāng)確認(rèn)受害人的這種婚內(nèi)請求權(quán)，受害人基于各種現(xiàn)實情況的考慮是否行使該權(quán)利是受害人的權(quán)利，法律不應(yīng)當(dāng)強(qiáng)迫當(dāng)事人選擇或剝奪受害人的這種選擇的權(quán)利。

二、精神損害賠償法定事由的完善

(一)通奸精神損害賠償請求權(quán)的確立

通奸是指有配偶的一方秘密與配偶以外的其他人發(fā)生不穩(wěn)定性關(guān)系的行為，根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定，通奸不屬于可以提起離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾?。同時，對于通奸行為，受害人也很難根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神賠償責(zé)任若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)的規(guī)定取得法律的支持。有專家認(rèn)為，通奸是違反夫妻忠實義務(wù)的行為，即侵犯了配偶權(quán)，而配偶權(quán)可以包括在“其他人格利益”中，根據(jù)《解釋》第一條第二款的規(guī)定，即“違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理”。但筆者認(rèn)為，該觀點并不正確，配偶權(quán)是合法夫妻間互為配偶關(guān)系的基本身份權(quán)，配偶權(quán)為身份權(quán)而非人格權(quán)。人格權(quán)為權(quán)利主體支配自身的一般主體要素的權(quán)利，包括生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、人身自由權(quán)、婚姻自主權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、榮譽(yù)權(quán)，身份權(quán)是權(quán)利主體基于主體的特殊要素—身份而享有的權(quán)利，身份權(quán)包括配偶權(quán)、親權(quán)、親屬權(quán)。這些是民法的基本理論，而《解釋》

第一條第二款指的是“其他人格利益”，而非“身份利益”，有的人甚至認(rèn)為，身份權(quán)受侵害是不能根據(jù)《解釋》提起精神損害陪的，這種看法雖然不對(《解釋》第二條規(guī)定的關(guān)于侵害親權(quán)的精神損害賠償即為對身份權(quán)受侵害的精神賠償)，但根據(jù)《解釋》的規(guī)定，配偶一方有通奸行為，另一方是無法根據(jù)《解釋》的規(guī)定要求獲取精神損害賠償。因此，不論是婚姻法還是《解釋》均無法對通奸行為的受害人提供法律救濟(jì)途徑。另外，從新婚姻發(fā)頒布后的司法實踐看，也沒有出現(xiàn)因配偶一方通奸而給予另一方精神損害賠償?shù)陌咐Ｒ虼?，可以認(rèn)為，從現(xiàn)行法律和司法實踐看，配偶一方有通奸行為，另一方是無法獲取精神損害賠償?shù)摹６P者認(rèn)為，婚姻法確立通奸的精神損害賠償是必要和可行的。

《中華人民共和國婚姻法》第四條規(guī)定：“夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實，互相尊重;”也就是說配偶之間具有相互忠實的義務(wù)，而通奸行為顯然是對該忠實義務(wù)的違背。夫妻忠實義務(wù)是配偶權(quán)的重要內(nèi)容之一，楊立新教授認(rèn)為，“在現(xiàn)代民法理論中，侵害配偶權(quán)的侵權(quán)行為，主要是指對配偶權(quán)中的忠實義務(wù)的侵害，即第三人與配偶一方通奸或者重婚，而使對方配偶的身份利益受到侵害的行為”。我國《民法通則》在總體上也確認(rèn)了配偶身份權(quán)的存在。因此，通奸行為的實質(zhì)是侵犯了夫妻另一方的配偶權(quán)，受害人要求獲取精神損害賠償完全符合法理和《民法通則》的精神。但婚姻法對夫妻忠實義務(wù)的規(guī)定過于模糊，更沒有將配偶一方的通奸行為作為提起離婚損害賠償?shù)姆ǘɡ碛伞?/p>

而且《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第三條規(guī)定：“當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理;已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。”雖然不能直接根據(jù)該條的解釋否定配偶一方違反夫妻忠實以為時另一方配偶在離婚時的賠償請求權(quán)，但該條體現(xiàn)的精神是對違背夫妻忠實義務(wù)訴訟的限制。因此，筆者認(rèn)為，婚姻法應(yīng)當(dāng)對夫妻忠實義務(wù)的內(nèi)容作例舉式和概括式相結(jié)合的陳述，并明確將通奸行為作為另一方配偶提起精神損害賠償?shù)睦碛?。從現(xiàn)實情況看，通奸行為對另一方配偶的精神傷害并不定比同居或重婚小。配偶一方長期的通奸、與多人通奸，或與人通奸生養(yǎng)了小孩等情形，給另一方配偶所造成的精神創(chuàng)傷在很多時候有可能會大于重婚和同居。通奸與同居在事實上有時候也往往難以區(qū)分，受害人在舉證時要證明配偶與第三者長期、穩(wěn)定居住通常比較困難，而法律對通奸又沒有規(guī)定可以請求損害賠償，這樣在事實上就會造成很多時候受害人的精神損害得不到

賠償，對受害人而言有失公平。此外，有人可能會認(rèn)為，即使婚姻法沒有直接規(guī)定通奸行為是提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠?，也同樣可以借用名譽(yù)權(quán)受到侵害為由提出精神損害賠償。臺灣學(xué)者認(rèn)為：“配偶與第三人通奸，受害配偶感到悲憤、羞辱、沮喪，其情形嚴(yán)重者，可謂名譽(yù)權(quán)受到侵害，雖非財產(chǎn)上之損害，亦得請求相當(dāng)之撫慰金?！惫P者認(rèn)為，該觀點并不全對，通奸行為雖有造成另一方配偶名譽(yù)受到損害之可能，但非必然，如該通奸行為只為第三者及另一方配偶知曉，而不為其他人所知，要認(rèn)定另一方配偶名譽(yù)權(quán)受到損害會比較困難。因此，借用名譽(yù)權(quán)受損的間接救濟(jì)方式也并不完美，對受害人的保護(hù)尚不夠充分。在世界上許多國家，如意大利、德國、西班牙、奧地利、印度、我國臺灣地區(qū)，等等，在刑法上也均有通奸罪的規(guī)定，我國香港地區(qū)明確規(guī)定了在離婚訴訟中的通奸損害賠償。通奸作為一種嚴(yán)重傷害對方感情的行為，對另一方配偶造成的精神損失都是顯而易見的，現(xiàn)行法律對通奸行為受害人的保護(hù)是不足的。因此，筆者認(rèn)為有必要直接將通奸規(guī)定為提起精神損害損害賠償?shù)氖掠?，法官可以根?jù)造成損害的大小判定精神撫慰金的多少，這樣對行為人和受害人而言應(yīng)當(dāng)是公平合理的，也不會出現(xiàn)濫訴的情形，能更好地起到保護(hù)受害人合法權(quán)益的作用。

(二)受欺騙撫養(yǎng)非親生子女 實踐中經(jīng)常會遇到這樣的情形，在離婚時或婚姻關(guān)系存續(xù)期間，男方由于偶然的事情發(fā)現(xiàn)自己撫養(yǎng)多年的子女并非自己的骨肉，自己多年來對子女的感情付出突然付之東流，面對這樣的打擊男方往往會憤而提出離婚，要求女方返還撫育費并給予精神損害賠償。對于這樣的情形如果處理，法律沒有明確的規(guī)定，1992年最高人民法院發(fā)布《關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間男方受欺騙撫養(yǎng)非親生子女離婚后可否向女方追索撫育費的復(fù)函》，指出離婚后給付的撫育費可以酌情返還，婚姻關(guān)系存續(xù)期間支出的撫育費如何處理須進(jìn)一步研究，根據(jù)該解釋，顯然感情受到欺騙的男方要求給予精神損害賠償?shù)囊笕狈Ψ梢罁?jù)，法院即使想支持其訴請也找不到可以依據(jù)的準(zhǔn)繩。筆者認(rèn)為，對于這樣的情形，不給予受欺騙的男方適當(dāng)?shù)木褓r償顯然有失公平，受欺騙者不僅無端支出的撫育費有去無回，受到欺騙后心中的郁悶、憤怒、傷痛是可想而知的，法律對其傷害視而不見，有失公正?；蛟S有人會指出，這樣的情況可以歸入女方與人通奸的事由而得到賠償，但對于女方在與他人懷孕后始與受害人結(jié)婚的情形并不構(gòu)成通奸。因此，筆者認(rèn)為，婚姻法應(yīng)當(dāng)將受欺騙撫養(yǎng)非親生子女的情形作為受害人請求精神損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠桑跃S護(hù)法律的公正。

(三)配偶一方有賣淫嫖娼行為

配偶一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間事實賣淫嫖娼行為，顯然與通奸一樣，違背了“夫妻忠實義務(wù)”，其應(yīng)當(dāng)作為提出精神損害賠償請求的法定事由的理由與通奸相同，筆者不再重復(fù)。

(四)婚前隱瞞患有精神病

對于有精神病史或患有間歇性精神病的配偶，在婚后發(fā)作，而另一方在婚前基于一般的接觸又是無法發(fā)現(xiàn)的，并且患病一方具有故意隱瞞情形的，受害人因此受到精神損害，應(yīng)當(dāng)賦予其賠償請求權(quán)。

(五)一方騙取結(jié)婚證導(dǎo)致婚姻被撤消或無效的一方在結(jié)婚時隱瞞對方，弄虛作假，如未到法定結(jié)婚年齡而虛構(gòu)，或隱瞞患有法定禁止結(jié)婚的疾病，最后導(dǎo)致婚姻被撤消或無效的，另一方在這個過程中勢必有可能身心受到打擊，特別是對于女方而言，在農(nóng)村結(jié)過一次婚會影響其再次擇偶，或錯誤的婚姻浪費了其寶貴的青春，使其失去許多擇偶的機(jī)會，這樣往往會使其精神受到傷害，法律賦予其精神損害賠償權(quán)方顯法律的公正。

(六)一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間有重大犯罪行為

配偶一方犯罪，勢必會使另一方感到在公眾面前無法“抬頭”，影響其正常的社交、生活，特別在農(nóng)村，另一方配偶將面臨巨大的輿論壓力。而某些重大犯罪行為，如手段惡劣、后果嚴(yán)重的犯罪，會使另一方配偶同樣產(chǎn)生蒙羞感，使其身心受到傷害，在這樣的情況下，法律賦予其精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)并不為過。

(七)其他造成受害人精神損害的情形

婚姻法在例舉若干受害人可以提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠珊?，最后?yīng)當(dāng)概括性地規(guī)定

“其他造成一方精神損害的情形”。并且對婚姻精神損害侵權(quán)進(jìn)行定義，該定義則應(yīng)當(dāng)函蓋精神損害侵權(quán)的構(gòu)成要件，如定義為“婚姻精神損害侵權(quán)行為是指配偶一方違反法律規(guī)定，造成另一方精神受到損害的過錯行為?！?/p>

三、精神損害賠償數(shù)額確定依據(jù)的完善

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條的規(guī)定，精神損害賠償數(shù)額的確定根據(jù)以下六項因素確定：(1)侵權(quán)人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外;(2)侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié);(3)侵權(quán)行為所造成的后果;(4)侵權(quán)人的獲利情況;(5)侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力;(6)受訴法院所在地平均生活水平。筆者認(rèn)為以上規(guī)定過于粗糙，并且也不完全適用與婚姻精神損害賠償。由于“精神損害系受害人痛苦之感受，然而受害人痛苦之有無、大小、長短，因人而異。精神損害既不具有金錢價值，又沒有為人們易于辯識的物理特征，因此，受害人之精神損害金錢賠償須衡量受害人對痛苦的主觀感受?！币虼?，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，精神損害賠償數(shù)額的確定應(yīng)當(dāng)圍繞受害人所受痛苦的深淺而定，即侵害所造成的后果應(yīng)作為主要衡量依據(jù)，其次才考慮其他因素，而不像《解釋》那樣將侵權(quán)人的過錯程度方在第一位。侵權(quán)人的過錯程度在侵權(quán)損害賠償中只是劃分責(zé)任大小的依據(jù)，而非確定損害大小的依據(jù)，應(yīng)當(dāng)先確定損害大小再劃分責(zé)任大小，否則順序顛倒，本末倒置。《解釋》將侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)作為一項獨立的因素，并且放在第二位，也是不科學(xué)的?？紤]侵害的手段、場合、行為方式等只具有推測損害大小、確定侵權(quán)人主觀過錯程度的作用，其本身并不能獨立成為一項確定數(shù)額的因素，即使將其例為一項獨立的考慮因素，也不能將其置于“侵權(quán)行為所造成的后果”之上。另外，侵權(quán)人的獲利情形這一因素在婚姻精神損害賠償中并不適用，侵害人并不存在獲利的情形。同時也應(yīng)當(dāng)明確，“侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力”只能作為酌定考慮因素，明確其在各因素中地位的低下。“受訴法院所在地平均生活水平”這一因素應(yīng)當(dāng)去除，精神損害賠償與物質(zhì)損害賠償存在區(qū)別，物質(zhì)損害賠償?shù)哪承?biāo)準(zhǔn)與受訴法院平均生活水平掛鉤有一定的道理，如殘疾賠償金，因不用地方的勞動力價格不同，消費水平不同，賠償金作為勞動力喪失的替補(bǔ)形式，其標(biāo)準(zhǔn)與當(dāng)?shù)厣钏綊煦^具有一定的合理性。但精神損害賠償是對精神受到傷害的撫慰，其傷害本就不是用金錢多少可以衡量的，如果同樣的傷害因受訴法院的不同而不同，往往會使受害人感到不公平，起不到撫慰作用。綜上，筆者認(rèn)為，婚姻精神損害賠償數(shù)額的確定應(yīng)當(dāng)有獨自的確定因素，并且明確“損害賠償數(shù)額確定以受害人造成傷害的程度及侵害人的過錯程度為依據(jù)，同時適當(dāng)考慮侵害人的經(jīng)濟(jì)承受能力。”只有這樣，才能準(zhǔn)確合理地確定每一起婚姻精神損害賠償?shù)臄?shù)額。

第三篇：我國婚姻法對于結(jié)婚的詳解及規(guī)定

我國婚姻法對于結(jié)婚的詳解及規(guī)定

結(jié)婚，必須符合法律規(guī)定的條件，婚姻法規(guī)定結(jié)婚的條件是：

一、達(dá)到法定婚齡：男二十二歲，女二十歲。法定年齡以戶口薄、身份證為準(zhǔn)。計算法定年齡應(yīng)以個人的周歲計，不能以兩個人的年齡合并計算。

法定結(jié)婚年齡是政府依據(jù)我國人民身心發(fā)育及責(zé)任能力和國家政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，為控制人口過度增長、保證優(yōu)生優(yōu)育制定的，任何人不得隨意更改(民族自治地區(qū)政府可按本民族情況制定婚齡報全國人代會批準(zhǔn)后方可實施)。

為保證人口的優(yōu)生優(yōu)養(yǎng)，提高全民素質(zhì)，婚姻法提倡晚婚晚育，相應(yīng)的行政法規(guī)也對晚婚晚育制定鼓勵政策，從方方面面加大了對法定婚齡的執(zhí)行力度。

二、結(jié)婚必須是男女雙方完全自愿。婚姻法規(guī)定結(jié)婚必須是男女完全自愿，是基于我國婚姻家庭關(guān)系是建立在愛情的基礎(chǔ)上，一方不能把結(jié)婚要求強(qiáng)加于另一方。

三、不許任何一方對他方加以強(qiáng)迫或第三者加以干涉。這是對“結(jié)婚必須是男女雙方完全自愿”的補(bǔ)充，也是婚姻自由的具體體現(xiàn)，這里的“強(qiáng)迫和干涉”包括父母等長輩，也包括兄、姐和其他人，如果有“強(qiáng)迫或干涉”的情形，則是違反婚姻法的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)對其加以勸說，如果“強(qiáng)迫和干涉”造成后果，則應(yīng)負(fù)相應(yīng)的民事或刑事責(zé)任。

婚姻關(guān)系成立的基本法律特征

《婚姻法》是規(guī)定兩性依法結(jié)合的法定條件及結(jié)合后男女雙方的權(quán)利義務(wù)及由此而產(chǎn)生的其他責(zé)任及義務(wù)。

結(jié)婚，法律上稱為婚姻成立。它是指男女雙方依照法律規(guī)定的條件和程序，依法確立夫妻關(guān)系，并承擔(dān)由此而產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)及其他責(zé)任。

婚姻關(guān)系的成立有三個基本的法律特征。

一、結(jié)婚的主體是男女兩性。不是由男女兩性生理差別的結(jié)合，便不構(gòu)成結(jié)婚。

二、結(jié)婚行為是法律行為。申請結(jié)婚的雙方當(dāng)事人必須遵守法律的規(guī)定，履行法律規(guī)定的程序，否則，婚姻關(guān)系不產(chǎn)生法律后果，即：不受法律保護(hù)的無效婚姻。

三、結(jié)婚行為的法律后果是，確立雙方的夫妻關(guān)系，并承擔(dān)由此而產(chǎn)生的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)。這種已確立的夫妻關(guān)系，未經(jīng)法律程序，任何單位、個人或夫妻雙方都無權(quán)解除夫妻關(guān)系。

什么是無效婚姻

無效婚姻是指建立婚姻關(guān)系的雙方當(dāng)事人違反婚姻法的有關(guān)規(guī)定，不履行法定的結(jié)婚登記程序而建立的婚姻關(guān)系，這種婚姻關(guān)系是不受法律保護(hù)的無效婚姻。下列婚姻關(guān)系是無效婚姻：

一、重婚;

二、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系;

三、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈;

四、未到法定婚齡。

違法建立無效婚姻的婚姻關(guān)系當(dāng)事人，應(yīng)無條件解除婚姻關(guān)系，并承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，觸犯刑法的，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。

無效婚姻自始無效，當(dāng)事人不具有夫妻間的權(quán)利和義務(wù)，同居期間所得財產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)商處理，協(xié)商不成，由人民法院根據(jù)照顧無過錯方的原則判決。對重婚的財產(chǎn)處理，不得侵犯合法婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)利益，所生子女，按婚生子女的規(guī)定執(zhí)行。

如何辦理結(jié)婚登記

1、關(guān)于結(jié)婚登記的規(guī)定

辦理機(jī)構(gòu)：區(qū)縣民政局或鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府(婚姻登記部門)

辦理時限：證件齊全、符合結(jié)婚登記條件的，當(dāng)場受理、發(fā)證。對不符合法定條件的，退回有關(guān)證件，并書面告知理由。

申辦對象及資格：

(一)當(dāng)事人必須符合法定結(jié)婚年齡，男不得早于22周歲，女不得早于20周歲;

(二)當(dāng)事人必須是自愿和無配偶;

(三)當(dāng)事人為非直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親;

(四)當(dāng)事人一方或雙方是本轄區(qū)內(nèi)的常住戶口;

(五)申請結(jié)婚登記的雙方當(dāng)事人必須同時到一方常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請，不得委托他人代理。

申辦手續(xù)：

(一)戶口薄;

(二)居民身份證;

(三)本人無配偶以及與對方當(dāng)事人沒有直系血親和三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系的簽字聲明，復(fù)婚的按上述規(guī)定辦理。

辦理程序：

當(dāng)事人出示證件→當(dāng)事人填寫《申請結(jié)婚登記聲明書》→婚姻登記機(jī)關(guān)審查、頒發(fā)《結(jié)婚證》。

收費標(biāo)準(zhǔn)及依據(jù)：根據(jù)《國家物價局、財政部關(guān)于發(fā)布民政系統(tǒng)行政事業(yè)性收費項目及標(biāo)準(zhǔn)的通知》([1992]價費字249號)規(guī)定，婚姻證書費9元/對。

辦理依據(jù)：《中華人民共和國婚姻法》、《婚姻登記條例》。

行政復(fù)議與行政訴訟：當(dāng)事人對具體行政行為不服，可按照《行政復(fù)議法》或者《行政訴訟法》的規(guī)定，申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。

投訴監(jiān)督：當(dāng)事人對受理部門及行政人員的違法行政行為或其它違紀(jì)違法行為，可向民政部門監(jiān)察室室投訴、舉報。也可以向地市民政局投訴、舉報。

2、不予結(jié)婚登記的情形

男女雙方均已達(dá)到法定婚齡，且無他人強(qiáng)迫或第三人干涉，男女雙方申請結(jié)婚完全是自愿的，符合婚姻法規(guī)定申請結(jié)婚的條件、要求。但是，具有下列情形之一的，仍不予登記結(jié)婚：

一、直系血親和三代旁系血親;

二、患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)結(jié)婚的疾病。

這是因為：直系血親和三代旁系血親的婚姻，均屬近親婚配，其結(jié)果是使后代容易具有相同的病態(tài)基因，使一些隱性遺傳學(xué)疾病發(fā)病率增高，如先天性耷啞、先天性魚鱗病、先天性高血壓、精神分裂癥、先天性心臟病、無腦兒、脊柱裂、癲癇等，為提高全民素質(zhì)，減少遺傳性疾病的發(fā)病率，禁止表兄表妹之間的近親婚配是十分必要的。

“患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)結(jié)婚的疾病”主要是指嚴(yán)重遺傳性疾病。是由于遺傳因素先天形成，患者全部或部分喪失自理生活能力，后代再現(xiàn)風(fēng)險高;直系血親和三代旁系血親;雙方均為重癥智力低下者，均為“患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)結(jié)婚的疾病”。

對于結(jié)婚的雙方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)按下列四種情形分別處理：

一、不許結(jié)婚。包括直系血親或三代以內(nèi)旁系血親和雙方均為重癥智力低下者;

二、暫緩結(jié)婚。包括性病患者、麻瘋病未治愈者、精神分裂癥者、躁狂憂郁癥和其他精神病在發(fā)病期，傳染病在隔離期的;

三、可以結(jié)婚，但不能生育;

四、可以結(jié)婚，但限制生育的性別。

3、關(guān)于補(bǔ)辦結(jié)婚登記

補(bǔ)辦結(jié)婚登記，規(guī)范了法律上認(rèn)可的男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的事實婚姻與同居現(xiàn)象，對于歷史上遺留的事實婚姻，只要符合最高人民法院有關(guān)司法解釋的事實婚姻要件的，仍視

為事實婚姻，對于不符合事實婚姻要件的，視為同居。

2001年4月28日公布實施的修正后的《婚姻法》第八條規(guī)定“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證，取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記?！?/p>

“應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記”，是修正后的《婚姻法》提出的，主要是針對符合結(jié)婚條件的男女，未經(jīng)登記而以夫妻名義共同生活的，為了了引導(dǎo)他們正確認(rèn)識婚姻關(guān)系和婚姻關(guān)系當(dāng)事人在婚姻關(guān)系中的法律地位而增補(bǔ)的一條，對于這類問題，應(yīng)針對不同情況實事求是的處理，2001年12月24日最高人民法院法釋三十號規(guī)定：

一、補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合《婚姻法》所規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件時算起;

二、一九九四年二月一日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施之前，男女雙方已經(jīng)符合婚姻實質(zhì)要件的，但未登記，按事實婚姻處理;一九九四年二月一日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施之后，男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其補(bǔ)辦結(jié)婚登記，未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理;

文章來源：中顧法律(免費法律咨詢，就上中顧法律）

第四篇：完善我國納稅評估體系的思考

完善我國納稅評估體系的思考

昝志宏

［摘 要］納稅評估是稅收征管過程中的一個中間環(huán)節(jié)，是稅收經(jīng)濟(jì)分析的延伸。納稅評估體系的建立與完善，有利于提高稅源管理水平。本文分析了我國納稅評估體系的現(xiàn)狀和存在問題，提出了規(guī)范納稅評估行為，優(yōu)化納稅評估指標(biāo)體系，拓寬涉稅信息采集渠道和提高評估人員綜合業(yè)務(wù)水平的建議。［關(guān)鍵詞］納稅評估 納稅評估體系 稅收征管

一、納稅評估的意義

納稅評估，是指稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)其掌握納稅人的各種涉稅信息資料，按照統(tǒng)一程序，運用科技手段和方法，綜合分析、審核、評定納稅人在一定時期內(nèi)的納稅情況，及時發(fā)現(xiàn)納稅行為可能存在和出現(xiàn)的錯誤及異常問題，為征管和稽查提供工作重點和措施建議，從而規(guī)范納稅人納稅行為和稅務(wù)機(jī)關(guān)征管行為的一項管理工作。2005年3月國家稅務(wù)總局頒布了《納稅評估管理辦法（試行）》，第一次以規(guī)范性文件的形式對納稅評估工作提出了相關(guān)指導(dǎo)性要求，推動了納稅評估體系的建立和完善?？茖W(xué)的納稅評估在強(qiáng)化稅源管理，提高稅收征管效率等方面具有重要意義。

（一）有利于稅務(wù)機(jī)關(guān)加強(qiáng)稅源監(jiān)控

稅源監(jiān)控是稅收管理的核心，也是防止稅款流失的基本途徑。建立在納稅申報基礎(chǔ)上的納稅評估對稅源進(jìn)行動態(tài)監(jiān)控，發(fā)現(xiàn)異常納稅行為，并及時作出相應(yīng)的處理?？茖W(xué)的納稅評估必然要求全面測算評估納稅人的財務(wù)核算制度、營銷管理制度、資金運作情況等各項具體內(nèi)容，保證評估有充分、確鑿的事實依據(jù)和政策依據(jù)，從而加強(qiáng)稅務(wù)機(jī)關(guān)對稅源的及時監(jiān)控，堵塞稅收漏洞，促進(jìn)應(yīng)收盡收。

（二）有利于提高納稅人依法納稅自覺性

科學(xué)的納稅評估體系，在約談、舉證或質(zhì)詢過程中，加強(qiáng)對納稅人的納稅輔導(dǎo)，給納稅人以自我糾錯的機(jī)會。同時解決納稅人因主觀疏忽或?qū)Χ惙?、稅收政策的理解發(fā)生偏差而產(chǎn)生的非故意偷稅現(xiàn)象，將一般性違規(guī)行為與偷逃騙稅行為相區(qū)別，既宣傳了稅收政策，突出了打擊重點，又易于被納稅人所接受，融洽征納雙方關(guān)系，進(jìn)而有利于增強(qiáng)納稅人依法納稅的自覺性，提高納稅申報質(zhì)量。

（三）有利于增強(qiáng)稅務(wù)稽查的實施效果

納稅評估是稅務(wù)稽查實施體系的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，也是構(gòu)建依法、統(tǒng)一、協(xié)調(diào)的稅務(wù)稽查體系的重要內(nèi)容，其工作質(zhì)量直接影響到稅務(wù)稽查的實施效果。通過進(jìn)行科學(xué)的納稅評估分析，將發(fā)現(xiàn)有重大偷稅行為疑點的，移交稅務(wù)稽查部門作為案源，不僅可以降低稽查選案環(huán)節(jié)的盲目性與隨意性，而且可以使稅務(wù)稽查的實施做到目標(biāo)明確，針對性強(qiáng)，提高重點查處案件的準(zhǔn)確率，更好地發(fā)揮稅務(wù)稽查規(guī)范納稅行為的重要作用。

二、納稅評估體系存在的主要問題

作為一項國際通行的稅收征管監(jiān)控制度，納稅評估已被逐漸廣泛地應(yīng)用到我國稅收征管體制建設(shè)中，并發(fā)揮了一定的作用。但由于其在我國仍處于探索和完善階段，因而存在著許多不足，主要表現(xiàn)在：

（一）對納稅評估的認(rèn)識不足，行為不規(guī)范

1、缺乏深入、準(zhǔn)確的理解。在具體操作中，不少地方稅務(wù)機(jī)關(guān)對納稅評估的內(nèi)涵、作用理解不足，對如何建立科學(xué)的納稅評估體系概念模糊。有些地方認(rèn)為納稅評估僅僅是一種案頭的稅務(wù)審計，不能進(jìn)行實地評估，因而對疑點問題的確認(rèn)簡單地由稽查環(huán)節(jié)代替，致使納稅評估工作雖然名義上已經(jīng)開展，但實際中并不能發(fā)揮積極作用，不能達(dá)到預(yù)期的效果。

2、評估行為不規(guī)范。目前，由于缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)，缺少科學(xué)、規(guī)范的工作指導(dǎo)，納稅評估工作常常無章可循，變得隨意，評估人員的行為極不規(guī)范，進(jìn)而導(dǎo)致各地納稅評估工作的開展參差不齊，管理上出現(xiàn)漏洞。

（二）納稅評估的指標(biāo)設(shè)置存在局限性

納稅評估指標(biāo)是稅務(wù)機(jī)關(guān)篩選評估對象、進(jìn)行重點分析時所選用的主要指標(biāo)，是對納稅申報的真實性、合理性、合法性作出初步判斷的重要依據(jù)?，F(xiàn)行的納稅評估體系存在一定的局限性。

1、制定納稅評估指標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的局限性。一方面，規(guī)定的分稅種較少?！都{稅評估管理辦法（試行）》中只公布了增值稅、內(nèi)資企業(yè)所得稅、外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅、印花稅、資源稅這五個稅種的特定分析指標(biāo)及使用辦法，不夠全面，對于五個稅種以外的其他稅種進(jìn)行評估時，不同地區(qū)、不同稅務(wù)機(jī)關(guān)采用的分析指標(biāo)和方法就可能存在很大差異，導(dǎo)致不同程度的盲目性和隨意性。另一方面，預(yù)警值缺乏可比性。評估指標(biāo)預(yù)警值是納稅評估的重要對比指標(biāo)，《納稅評估管理辦法（試行）》中雖然明確其由各地稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)合實際情況，自行根據(jù)宏觀稅收分析、行業(yè)稅負(fù)監(jiān)控、納稅人生產(chǎn)經(jīng)營和財務(wù)會計核算情況以及內(nèi)外部相關(guān)信息，運用數(shù)學(xué)方法測算得出，但在實際中，由于地區(qū)差

異、企業(yè)經(jīng)營類型、經(jīng)營規(guī)模、涉及稅種等都對預(yù)警值有很大影響，如果僅由各地稅務(wù)機(jī)關(guān)自行制定，沒有一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，那么將會降低其在全國范圍內(nèi)的可比性。

2、納稅評估主體指標(biāo)設(shè)計缺乏可行性。《納稅評估管理辦法（試行）》中規(guī)定，納稅人的稅收負(fù)擔(dān)率是分稅種特定指標(biāo)的主要評估指標(biāo)，其應(yīng)用有兩個前提：一是納稅人的納稅申報表必須是真實的；二是納稅人無賬外經(jīng)營行為。這兩個前提的存在使納稅評估這一主體指標(biāo)的設(shè)計缺乏可行性。一方面，從內(nèi)部因素來看，兩個前提未考慮納稅人的其他情況，在實際評估工作中一般是不能滿足的，因此，這一指標(biāo)就失去了比較的基礎(chǔ)和現(xiàn)實意義。另一方面，從外部因素來看，由于受環(huán)境、資金狀況等諸多因素的影響，現(xiàn)行的評估指標(biāo)體系很難合理判定納稅申報的真實性和合法性，而當(dāng)納稅人存在大量的賬外經(jīng)營行為時，也可能有正常的稅收負(fù)擔(dān)率，造成納稅評估失效，難以準(zhǔn)確評價納稅人的納稅情況。

（三）納稅評估信息資料匱乏

1、稅務(wù)機(jī)關(guān)信息來源渠道受限，信息量不足。納稅評估是一項業(yè)務(wù)性較強(qiáng)的綜合性工作，在實施過程中，需要進(jìn)行大量的指標(biāo)測算和對數(shù)據(jù)資料的定性、定量分析，這就要求稅務(wù)機(jī)關(guān)全方位、多角度地掌握納稅人的涉稅信息。但從目前各地運行情況看，稅務(wù)機(jī)關(guān)上下級之間以及內(nèi)部征收、管理、稽查各部門之間的協(xié)調(diào)不夠，國稅、地稅之間缺乏充分的交流，稅務(wù)部門與商業(yè)銀行、海關(guān)、工商等部門缺少橫向聯(lián)系，造成許多必要的相關(guān)資料得不到收集和確認(rèn)，信息數(shù)據(jù)不能充分共享。這種情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)運用有限的評估資料進(jìn)行評估將導(dǎo)致評估結(jié)果產(chǎn)生較大的偏差，準(zhǔn)確性下降。

2、納稅人提供的數(shù)據(jù)資料質(zhì)量不高，信息失真。納稅評估的主要依據(jù)及數(shù)據(jù)來源中很重要的一個方面就是“一戶式”儲存的納稅人各類納稅信息資料，包括納稅人申報納稅資料、財務(wù)會計報表等。目前，“納稅評估通用分析指標(biāo)”大多來自納稅人的財務(wù)會計報表，這就導(dǎo)致了實際中評估信息過分依賴會計報表，不能全面、有效地評估納稅情況。對于嚴(yán)格執(zhí)行會計準(zhǔn)則的納稅人，“通用指標(biāo)”的分析是有效的，但對那些會計報表不實的納稅人，指標(biāo)的可信度就會下降，參考價值不高，失去了評估的意義。

（四）納稅評估人員的綜合素質(zhì)不高

納稅評估工作要求評估人員具備較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)。但是，目前評估人員的業(yè)務(wù)水平參差不齊，大多采取足不出戶、案頭分析的方式，停留在看報表、翻賬簿、對數(shù)據(jù)的淺層次上，很難從掌握的有限涉稅信息中發(fā)現(xiàn)細(xì)節(jié)的異常，挖掘深層次的問題，導(dǎo)致很多評估工作流于形式，監(jiān)督作用不能得到充分發(fā)揮。

三、完善我國納稅評估體系的建議

針對當(dāng)前納稅評估工作中存在的主要問題，為進(jìn)一步完善納稅評估體系，提高納稅評估質(zhì)量，提出以下幾點建議：

（一）提高認(rèn)識，規(guī)范納稅評估行為

納稅評估工作是強(qiáng)化稅源管理、規(guī)范納稅行為的重要手段，不能理解為是完成稅收任務(wù)的補(bǔ)充手段，更不能將評估入庫稅款的多少作為考核納稅評估的唯一標(biāo)準(zhǔn)。同時，要把握納稅評估的重點，防止事事評估的傾向。在納稅評估相關(guān)法規(guī)的具體要求下，進(jìn)一步規(guī)范稅務(wù)機(jī)關(guān)相關(guān)部門的納稅評估行為。尤其要加強(qiáng)對評估中發(fā)現(xiàn)問題的適當(dāng)處理，對不具有違法嫌疑、無須立案查處的一般性問題，可提請納稅人自行改正。而有偷稅、逃稅、騙稅等稅收違法嫌疑的，要移交稅務(wù)稽查部門依法進(jìn)行處理。

（二）優(yōu)化納稅評估指標(biāo)體系

1、合理設(shè)定評估指標(biāo)預(yù)警值。納稅評估指標(biāo)體系主要由通用分析指標(biāo)和特定分析指標(biāo)兩大類組成，是一個動態(tài)開放的指標(biāo)體系。評估分析時要綜合運用各種指標(biāo)，并參照評估指標(biāo)預(yù)警值進(jìn)行對比分析。預(yù)警值一般是由各級稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)合實際需要自行確定的，其測算應(yīng)充分考慮地區(qū)綜合經(jīng)濟(jì)水平、稅源規(guī)模、主體稅種等多方面因素，考慮同行業(yè)、同規(guī)模、同類型納稅人各類相關(guān)指標(biāo)及其多個的平均水平，從而使預(yù)警值更加真實、準(zhǔn)確和具有可比性。

2、定量分析與定性分析有機(jī)結(jié)合。評估過程中，在全面收集整理納稅人涉稅信息、抓好評估基礎(chǔ)指標(biāo)測算的基礎(chǔ)上，要對納稅人正常經(jīng)營狀況下的銷售額、銷售成本、流動資產(chǎn)等指標(biāo)進(jìn)行縱橫對比分析和綜合測定，做好評估量化分析，把握納稅行為的共性和規(guī)律。同時，還要對行業(yè)、企業(yè)進(jìn)行定性分析，建立模糊分析體系，將評估范圍擴(kuò)大到納稅人的生產(chǎn)能力、進(jìn)銷規(guī)模、倉庫出入等方面，對生產(chǎn)銷售進(jìn)行全方位分析。通過應(yīng)用經(jīng)濟(jì)指標(biāo)，進(jìn)行非量化的模糊分析，提高分析的科學(xué)性和準(zhǔn)確性。

（三）拓寬涉稅信息的采集渠道

1、建立納稅評估支持系統(tǒng)。有效的納稅評估必須以信息化為基礎(chǔ)，信息化技術(shù)手段保證了納稅評估的高效率。目前，世界上納稅評估體系較為完善的國家，都以電子信息系統(tǒng)為基礎(chǔ)，可以借鑒其經(jīng)驗和模式，建立一套較為完備的支持系統(tǒng)，逐步規(guī)范評估操作。我國應(yīng)引入國際上先進(jìn)的數(shù)據(jù)庫技術(shù)，構(gòu)建稅務(wù)數(shù)據(jù)庫，進(jìn)行納稅抽取和多角度的對比分析，全面掌握納稅人的經(jīng)營、資金運用及納稅情況，共享分散在不同系統(tǒng)的涉稅信息資源。

2、提高信息收集能力。一方面，以多元化電子申報為切入點，通過加強(qiáng)評估所需信息的電子轉(zhuǎn)換能力，減少人工輸入信息量，提高工作效率和質(zhì)量；另一方面，應(yīng)重視信息的管理和應(yīng)用，集中現(xiàn)有的人力、物力和技術(shù)，改變信息處理的分散局面，實現(xiàn)信息的集中加工與廣泛共享，提高信息利用率。此外，要加快研發(fā)和改進(jìn)納稅評估的專業(yè)應(yīng)用軟件，充實軟件分析內(nèi)容，提升評估的智能化程度。在此基礎(chǔ)上，建立起橫向和縱向的納稅評估信息交流網(wǎng)絡(luò)，從不同角度對納稅人進(jìn)行監(jiān)控。

3、建立和完善評估信息的提供機(jī)制。稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通過法規(guī)、規(guī)章等法律形式，確定被評估方必須提供的信息項目和具體要求；還可以有選擇性地要求納稅人提供對納稅評估有用并能反映企業(yè)真實生產(chǎn)經(jīng)營狀況的其他輔助資料，如電表數(shù)、出勤表、存貨盤點表等，使評估的原始資料更具廣泛性和針對性。此外，納稅人的一些非現(xiàn)金信息也對納稅評估有重要影響，如實際生產(chǎn)能力、原材料供應(yīng)、存貨變動等，應(yīng)督促納稅人及時、準(zhǔn)確地提供這些信息。

（四）提高評估人員綜合業(yè)務(wù)水平

首先，應(yīng)選擇綜合業(yè)務(wù)水平較高的人員從事納稅評估工作，堅持學(xué)習(xí)經(jīng)?；?、制度化，對評估工作涉及的稅收、財務(wù)管理、計算機(jī)等相關(guān)業(yè)務(wù)知識進(jìn)行系統(tǒng)學(xué)習(xí)，掌握各項稅收政策，熟悉企業(yè)財務(wù)制度，精通財務(wù)核算方法，有重點地加強(qiáng)對評估人員的培訓(xùn)。其次，強(qiáng)化對評估人員的監(jiān)督考核，科學(xué)合理地設(shè)置考核指標(biāo)，將評估工作列入崗位責(zé)任考核內(nèi)容，對達(dá)不到評估質(zhì)量要求的，追究主管負(fù)責(zé)人和評估有關(guān)工作人員的責(zé)任，促使評估人員不斷加強(qiáng)學(xué)習(xí)，提高評估能力。

參考文獻(xiàn)

[1] 熊蕭 楊緬昆《納稅評估：一種新方法的構(gòu)建》，《財政與稅務(wù)》2007年第6期。[2] 謝旭人《加強(qiáng)稅收經(jīng)濟(jì)分析和企業(yè)納稅評估 提高稅源管理水平》，《稅務(wù)研究》2007年第5期。

[3] 譚光榮《選擇納稅評估指標(biāo)的局限性及應(yīng)對措施》，《稅務(wù)研究》2007年第2期。

[4] 嚴(yán)學(xué)軍《淺談納稅評估的優(yōu)化方向》，《稅務(wù)研究》2006年第7期。

作者單位：山西財經(jīng)大學(xué)

第五篇：完善我國人民代表大會制度的幾點思考

完善我國人民代表大會制度的幾點思考

我國現(xiàn)行憲法是1982年12月4日第五屆全國人民代表大會第五次會議通過并公布實施的。該法雖經(jīng)歷了四次修正，但其第2條“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。人民行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會”的規(guī)定始終沒有變更。這再次表明，一個國家實行什么樣的政治制度，是由這個國家的國情決定的，君主立憲制、共和制、三權(quán)分立制等制度在我國是行不通的，堅持人民代表大會制度才是正確的抉擇。人民代表大會制度是指在中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下，按照民主集中制的原則，組織各級人民代表大會，并以各級人民代表大會為基礎(chǔ)，產(chǎn)生其他國家機(jī)關(guān)，組成統(tǒng)一協(xié)調(diào)的國家政權(quán)機(jī)關(guān)體系，行使國家權(quán)力，實現(xiàn)人民當(dāng)家作主權(quán)力的一種制度，是我國的政體和根本政治制度。在當(dāng)下人民代表大會制度的優(yōu)越性越來越得到充分體現(xiàn)，且也得到了人民群眾的擁護(hù)和贊同，但隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和政治文明建設(shè)的進(jìn)步，對其提出了更高、更新的要求，一些制度亟需進(jìn)一步完善。筆者結(jié)合實際情況加以闡述，以便有所裨益。

一、完善選舉程序，擴(kuò)大直接選舉范圍

選舉制度是人民代表大會制度的基礎(chǔ)和重要組成部分。當(dāng)前社會轉(zhuǎn)型時期，利益格局有所調(diào)整，訴求呈現(xiàn)多元化，需對選舉制度進(jìn)行完善：

一是完善選舉程序。其一，參選候選人要以自薦為前提。人大代表是為人民服務(wù)的，代表的是民意，如果其沒有自覺自愿為民服務(wù)的熱情，就不可能更好地表達(dá)民意。因此，選舉的第一環(huán)節(jié)必須是要人大代表候選人自薦報名為前提；其二，實行以居住地為選民登記地。隨著市場經(jīng)濟(jì)深入發(fā)展，外出務(wù)工人員越來越多，按照目前的法律規(guī)定，這些人不能參與當(dāng)?shù)氐倪x舉與被選舉，使得政治權(quán)利實質(zhì)上成了當(dāng)?shù)厝说膶＠?，而外出人員的政治權(quán)利得不到有效保障；其三，取消以協(xié)商方式確定正式候選人的方法。按照《中華人民共和國全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》的規(guī)定，在提出初步候選人后，如果超過法定差額人數(shù)，可采用協(xié)商方法確定正式候選人。協(xié)商在實際操作中有時被人暗箱操作，一般由選民或代表聯(lián)名推薦的候選人被“協(xié)商”下去。因此，應(yīng)以公開、公正的預(yù)選票決制，按多數(shù)票決確定候選人；其四，實行公開、平等的競選方式。從目前的人大代表選舉情況來看，給人的整體感覺是缺乏活力，選民對選舉興趣不高，有時需要黨委、人大、政府部門工作人員做思想工作才去選舉投票。因此，投票帶有盲目性，容易產(chǎn)生賄選，選出的代表也不一定是優(yōu)秀者，難以代表民意，這與缺少選舉競爭機(jī)制有關(guān)。要解決這一問題，最好的辦法是讓候選人自我介紹，相互競爭，以充分展示個人的能力。競選可以讓代表民意的優(yōu)秀人才脫穎而出，這一點已經(jīng)被實踐證明。那么如何搞活選舉，激發(fā)選民熱情呢？我們選人大代表實際上是選“民意”，不是選權(quán)貴，也不是選明星，只有誰的議案、建

議寫得好，誰腦子里想的是民眾，我們就推選誰做代表。隨著互聯(lián)網(wǎng)用戶的逐步增多以及互聯(lián)網(wǎng)知識的普及，人大代表的選舉工作完全可以利用網(wǎng)絡(luò)這個工具。具體講，就是由人民代表大會常務(wù)委員會專門設(shè)立一個保密性很強(qiáng)的選舉網(wǎng)站，向所有符合條件的選民征集建議和議案，然后全部公布到該選舉網(wǎng)站上讓人瀏覽、討論、投票，最后那些大家公認(rèn)的較好的建議和議案的作者就可以作為人大代表的候選人，再進(jìn)行差額選舉。當(dāng)然在投票網(wǎng)站上要采取身份認(rèn)證和適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?，避免一人多投或者違規(guī)投票。這樣做既節(jié)約了人力、物力、財力，也提高了工作效率、增強(qiáng)了保密性、提高了投票的熱情，減少了賄選，真正表達(dá)了民意。

二是擴(kuò)大直接選舉范圍?！吨腥A人民共和國全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》第2條規(guī)定“全國人民代表大會的代表，省、自治區(qū)、直轄市、設(shè)區(qū)的市、自治州的人民代表大會的代表，由下一級人民代表大會選舉。不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)、縣、自治縣、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會的代表，由選民直接選舉?！庇纱丝梢姡覈舜蟠磉x舉采用直接選舉與間接選舉兩種規(guī)則。從某種意義上說，間接選舉使得所選代表代表民意的可能性下降，多層次的選舉使得民意層層過濾。根據(jù)我國實際情況，目前將人大代表的直接選舉擴(kuò)大到設(shè)區(qū)的市、自治州是完全具備條件的。

二、完善人民代表大會及常委會職權(quán)，加強(qiáng)立法和監(jiān)督工作

根據(jù)憲法的規(guī)定，人民代表大會及其常委會的主要職權(quán)包括“立法權(quán)、決定權(quán)、任免權(quán)、監(jiān)督權(quán)。”根據(jù)現(xiàn)實情況，仍需進(jìn)一步完善：

一是完善立法權(quán)。俗話說，有法才能治國，無法就會禍國。因此，進(jìn)一步改進(jìn)和完善立法工作，提高立法質(zhì)量是完善人民代表大會制度的根本和關(guān)鍵點。當(dāng)前，立法部門的利益長期困繞著立法的質(zhì)量的提高，立法缺乏“問題”意識，具體立法回避主要矛盾，法律條文回避解決問題的措施等等。要改進(jìn)立法，提高質(zhì)量，從根本上是要實行立法民主化。全國人大常委會為提高立法質(zhì)量采取過一些措施，如實行立法“三審制”等，但這些措施不是標(biāo)本兼治。提高立法質(zhì)量，消除立法部門化的治本之策是讓真正代表社會各種利益的人進(jìn)入立法機(jī)關(guān)。在立法過程中，如果沒有代表各方面利益的博弈，那么就只剩下政府部門之間的博弈。因此，在立法組成人員一時難以改革的情況下，就需要實行立法聽證制度和公開制度。立法聽證是實現(xiàn)公眾直接參與立法的有效途徑。立法公開制度，讓電視轉(zhuǎn)播或直播常委會審議法律過程是更簡單易行的立法民主化措施。這樣做有利于激發(fā)公眾對立法的關(guān)注和參與熱情，使其主動向立法機(jī)關(guān)反映意見、建議；也有利于公民學(xué)法、用法，使其更好地遵守法律。同時，公開立法審議表決過程，也有利于廣大人民群眾了解人民代表大會及其常委會的工作，監(jiān)督人大代表。

二是理順決定權(quán)。有人認(rèn)為人民代表大會及其常委會是監(jiān)督機(jī)關(guān)，這是一種錯誤的觀念，是對人民代表大會及常務(wù)委員會職權(quán)的誤解，必須摒除。監(jiān)督權(quán)是人民代表大會及其常委會的職權(quán)之一，但主要還是決定權(quán)，代表民意決定重大事情。國家和地方的一切重大事項應(yīng)提交人民代表大會或者其常委會決定，不提交人民代表大會或者其常委會決定，是對人民代表大會或者其常委會的不尊重，是對人民權(quán)利的不尊重，也是對憲法的不尊重。因此，對稅收財政預(yù)算問題，對城市的規(guī)劃和發(fā)展，城市的拆遷和改造政策，國有企業(yè)的改制和對涉及國有資產(chǎn)的處理問題，國家大型的建設(shè)工程項目，涉及人民群眾關(guān)心的重大問題等等，都應(yīng)由人民代表大會或者其常委會決定。如果理解為這些事項都由政府決定，人民代表大會或者其常委會只能監(jiān)督的話，那就錯了，這就改變了其是國家權(quán)力機(jī)關(guān)的性質(zhì)。

三是完善監(jiān)督權(quán)?，F(xiàn)實生活中，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究的現(xiàn)象在一些地方和部門仍然存在；地方保護(hù)主義、部門保護(hù)主義和執(zhí)行難的問題屢見不鮮；一些國家人員濫用職權(quán)、貪污賄賂、徇私枉法、執(zhí)法犯法，嚴(yán)重?fù)p害了黨和國家的形象以及國家和人民的利益。作為具有監(jiān)督權(quán)的有些人民代表大會及其常務(wù)委員會在監(jiān)督過程中避重就輕，不講實效。被人戲稱為“審議報告唱贊歌，述職評議表揚(yáng)多，執(zhí)法檢查走過場，一聽二看三通過?！薄巴椒ú蛔阋宰孕?。”光有法律還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，堅持和完善人民代表大會制度，要進(jìn)一步改進(jìn)和完善人民代表大會及其常委會的監(jiān)督工作，增強(qiáng)監(jiān)督實效。在我們國家生活的各種監(jiān)督中，人大及其常委會作為國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督是最高層次的監(jiān)督。監(jiān)督“一府兩院”的工作是人大及其常委會的一項重要職責(zé)。這種監(jiān)督，既是一種制約，又是支持和促進(jìn)。要進(jìn)一步健全監(jiān)督機(jī)制、完善監(jiān)督制度，增強(qiáng)對行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)工作監(jiān)督的針對性和實效性，支持和督促其嚴(yán)格按照法定的權(quán)限和程序辦事，保證把人民賦予的權(quán)力真正用來為人民謀利益。人大及其常委會在監(jiān)督過程中，既要對人代會通過的政府工作報告、計劃和預(yù)算、決議以及決定的執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督，還要對治理整頓和深化改革中的重大事項、突發(fā)性的事件以及國家機(jī)關(guān)的廉政建設(shè)問題進(jìn)行監(jiān)督。人大及其常委會既要敢于監(jiān)督，又要善于監(jiān)督。只有把兩者很好地結(jié)合起來，才能達(dá)到監(jiān)督的目的。為了提高工作效率，便于操作，筆者建議可在各級人大及其常委會設(shè)立監(jiān)督委員會。監(jiān)督委員會向同級人民政府、同級人民法院和人民檢察院、享有地方性立法權(quán)的下級人大及常委會派駐監(jiān)督組或者監(jiān)督員，對其工作進(jìn)行監(jiān)督。

三、完善人民代表大會及常委會的議事規(guī)則和會期制度

我國人大代表眾多，大多數(shù)來自工作生產(chǎn)第一線的干部、工人、農(nóng)民、知識分子等，由于他們知識水平、素養(yǎng)等參差不齊以及閱歷不同等等，難以保證審議議案的質(zhì)量，加上人大代表發(fā)言不規(guī)范、缺少辯論機(jī)制等。因此，需要進(jìn)一步完善：

一是完善人大及常委會的議事規(guī)則。首先，雖然立法法、全國人大組織法、全國人大議事規(guī)則規(guī)定“全國人大常委會在全國人大會議舉行一個月前，將開會日期和建議會議討論的主要事項通知代表，并將準(zhǔn)備提請會議審議的法律草案發(fā)給代表，還應(yīng)提供必要的資料。”但在文件準(zhǔn)備上，除了將會議審議的法律草案文本、對法律草案的說明以及必要的材料提前一個月發(fā)到人大代表手里外，還應(yīng)將會議即將審議的所有文件資料提前發(fā)給人大代表；其次，少一些常委會分組審議法案的方法，多采用全體會議的審議方法。全國人大議事規(guī)則規(guī)定“主席團(tuán)可以召開大會全體會議進(jìn)行大會發(fā)言，就議案和有關(guān)報告發(fā)表意見?！毙〗M討論會審議議案時，代表們發(fā)言都較隨便，很少準(zhǔn)備發(fā)言稿，隨意性很強(qiáng)，有時還會偏離主題，而全體會議審議的發(fā)言都比較慎重，都會認(rèn)真準(zhǔn)備。小組討論會上各說各的，整個會議缺少相互交流。全體會議審議能在廣泛的范圍交流，產(chǎn)生火花，形成辯論。小組討論會不容易集中意見，而為工作機(jī)構(gòu)掌控修改權(quán)提供方便。全體會議上發(fā)言、辯論意見大家都清楚，可直接反映到法律草案中去，可大大減少工作人員集中意見的隨意性。總之，全體會議發(fā)言、辯論有利于提高會議的審議能力，提高審議質(zhì)量；最后，完善發(fā)言制度，建立辯論制度。周恩來總理在《專政要繼續(xù)、民主要擴(kuò)大》一文中就曾指出“人民代表大會要建立辯論制度。資本主義國家的制度我們不能學(xué)，但是西方的某些形式和方法還是可以學(xué)的，這能夠使我們從不同的方面來發(fā)現(xiàn)問題?！币虼?，在人民代表大會制度中，辯論制度也是人大及常委會正確決策的前提條件之一?？紤]到人大或者常委會會議議案較多的現(xiàn)實情況，不可能將所有的議案進(jìn)行辯論，但對于熱點難點和關(guān)系國計民生的重大議案必須進(jìn)行辯論。

二是完善人大及常委會的會期制度。會期制度是人民代表大會制度的重要組成部分。會議舉行的時間長短，會議日程安排如何，對能否開好會議至關(guān)重要。憲法、全國人大議事規(guī)則、地方組織法等對每年開會的次數(shù)和開會的時間只是作了原則性的規(guī)定（人民代表大會每年召開一次，人大常委會兩個月召開一次），對會議持續(xù)的時間等都沒有作具體的規(guī)定。隨著社會的發(fā)展，國家和人民事務(wù)的增多，熱點難點社會矛盾凸顯，立法監(jiān)督等工作任務(wù)日益繁重，人民代表大會及其常委會要真正行使權(quán)力，就必須讓其有充分的時間討論決定問題。所以，適當(dāng)延長會期不僅必要而且可行。筆者認(rèn)為，縣（不設(shè)區(qū)的市）、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人大會期不應(yīng)少于5天，省級和設(shè)區(qū)的市的人大會期不應(yīng)少于10天，全國人大會期不應(yīng)少于20天為宜。人民代表大會常委會主要議程是審議法律，一個法律草案審議時間過短，加上目前主要采取籠統(tǒng)審議的辦法，委

員們?nèi)鄙賹Ψ刹莅傅牧私?，致使審議時委員們沒有思考的時間，發(fā)表不出什么意見。如果在充足的時間下，對法律草案采取逐條審議和辯論的辦法，必將大大有利于提高審議質(zhì)量。這些必然要適當(dāng)延長人大常委會的會期。

人民代表大會制度的生命力，在于其深深植根于人民群眾之中。以上這些完善措施都是在現(xiàn)行憲政框架下進(jìn)行的，對激發(fā)人民代表大會制度的活力，推動我國的憲政建設(shè)是十分必要的。沒有人民代表大會制度的改革完善，法治就不可能真正建立；沒有人民代表大會發(fā)揮作用，人權(quán)也不可能從根本上得到保障。