第一篇：深圳非法用工工傷賠償糾紛案案例提示

深圳非法用工工傷賠償糾紛案案例提示

【案情簡(jiǎn)介】2009年3月，私營企業(yè)主黃某某，欲成立一家專營輪胎的公司，公司暫定名為：甲實(shí)業(yè)有限公司(下稱甲公司)，其經(jīng)營范圍為從事輪胎的技術(shù)開發(fā)和銷售。隨后，黃老板招用了張某等幾名員工，專門從事輪胎翻新工作。在辦理工商注冊(cè)登記時(shí)，黃老板認(rèn)為某這個(gè)名字不夠響亮，于是決定用“乙”作為開設(shè)公司的名字。2009年9月，乙輪胎有限公司正式注冊(cè)成立，黃老板為其法定代表人，乙公司注冊(cè)地址仍在原址。張某等也在乙公司繼續(xù)從事輪胎翻新工作。但是，黃老板、乙公司與張某并未簽訂勞動(dòng)合同，也未為其購買工傷保險(xiǎn)、養(yǎng)老保險(xiǎn);并且因?yàn)辄S老板與張某是老鄉(xiāng)關(guān)系，公司在支付其工資時(shí)，也沒有辦理簽收手續(xù)。

2009年12月，張某在工作中因輪胎爆炸左下肢受傷。事故發(fā)生后，黃老板積極為張某治療，親自聯(lián)系醫(yī)院，并為張某支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)。2010年3月，在張某第一次醫(yī)療期結(jié)束后，雙方在某區(qū)人民調(diào)解委員會(huì)的主持下達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，約定由黃老板承擔(dān)張某醫(yī)療期的所有費(fèi)用。2010年5月，張某在第二次醫(yī)療期終結(jié)后，黃老板以甲公司的名義向勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)申請(qǐng)鑒定，張某被評(píng)定為九級(jí)傷殘。隨后，張某要求黃老板按非法用工九級(jí)傷殘標(biāo)準(zhǔn)給予工傷賠償。黃老板非常氣憤，覺得自己明明是合法注冊(cè)的公司，怎么一下就成為非法用工呢?因此，雙方在某區(qū)人民調(diào)解委員會(huì)的主持下進(jìn)行了第二次調(diào)解，但未達(dá)成任何協(xié)議。

此后，張某以黃老板為被告向法院提起訴訟，要求黃老板按《非法用工單位傷亡人員一次性賠償方法》支付其一次性工傷賠償金。起訴時(shí),張某提交了印有某輪胎公司的名片一張及工商查檔證明一份，證明工商部門并未有甲公司的登記記錄。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】甲公司與張某的勞動(dòng)關(guān)系否構(gòu)成非法用工。

【案例評(píng)析】本案究竟能否構(gòu)成非法用工，存在很大爭(zhēng)議。一種意見認(rèn)為當(dāng)然構(gòu)成非法用工，理由是：首先，黃某某在招用張某時(shí)，是以甲公司的名義招用的，張某提交的名片充分證明了這一點(diǎn);其次，是以甲公司的名義申請(qǐng)傷殘鑒定;再次，甲公司并沒有經(jīng)工商部門合法注冊(cè)登記。因此，黃某某的行為符合《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》確定的非法用工單位的特征，是典型的非法用工行為。而另一種意見認(rèn)為，本案不構(gòu)成非法用工。首先,非法用工的實(shí)質(zhì)是指用人單位沒有合法的用工身份,私自招用員工的行為。而本案中,黃某某開辦的乙公司已經(jīng)合法注冊(cè)了,只是注冊(cè)的公司名稱與當(dāng)初申請(qǐng)開辦的公司名稱發(fā)生了變化，不相一致，但其開辦的公司確實(shí)只有一個(gè)且是合法注冊(cè)的，因?yàn)楣镜拈_辦人、經(jīng)營范圍、經(jīng)營性質(zhì)、經(jīng)營地址及客戶完全是一樣的，所以，張某所稱的非法用工單位其實(shí)并不存在，客觀存在的就是黃某某開辦的乙公司。其次，張某始終是在同一家單位工作，其從事的也一直是輪胎翻新工作，工資也一直由乙公司發(fā)放。因此，實(shí)質(zhì)上張某是在黃某某開辦的乙公司工作，也就是說張某某受雇的公司事實(shí)上是合法注冊(cè)的公司。其三，從時(shí)間上分析，即便最早招用張某時(shí)公司還來不及注冊(cè)，那么在發(fā)生工傷時(shí)(2009年12月)，乙公司業(yè)已合法注冊(cè)。張某在發(fā)生工傷時(shí)，其用工主體已經(jīng)具備合法用工資格。所以，不能認(rèn)定為非法用工。其四，從常理分析，作為黃某某，不可能開辦兩家經(jīng)營完全一樣的公司，并且不可能在一家業(yè)經(jīng)合法注冊(cè)后，還以未經(jīng)注冊(cè)的公司名義開展業(yè)務(wù)，招用員工。其五，打擊非法用工的目的，主要是為杜絕非法經(jīng)營給員工造成的傷害。而本案中，存在合法經(jīng)營的用工單位，對(duì)張某可以按照合法勞動(dòng)關(guān)系處理?！咎幚斫Y(jié)果】法院經(jīng)審理，認(rèn)定黃某某構(gòu)成非法用工，判令黃某某按《非法用工單位傷亡人員一次性賠償方法》，支付原告張某93765元的賠償金。

本案一審最終采用了第一種意見，認(rèn)定黃某某構(gòu)成非法用工行為，并判令黃某某按非法用工給予張某補(bǔ)償。應(yīng)該說一審判決的結(jié)果使原本應(yīng)由乙公司承擔(dān)的工傷責(zé)任卻轉(zhuǎn)由黃某某個(gè)人全部承擔(dān)，使原本應(yīng)按正常工傷保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的賠償卻轉(zhuǎn)為以非法用工的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償，加重了黃某某的責(zé)任。究其原因，本案中黃某某之所以敗訴，純粹是因?yàn)辄S某某嚴(yán)重缺乏勞動(dòng)法知識(shí)及其在發(fā)生工傷事故后操作不當(dāng)導(dǎo)致的：首先，在工傷事故發(fā)生后，黃某某應(yīng)以乙公司而不應(yīng)以甲公司名義申請(qǐng)工傷認(rèn)定，明確乙公司與員工之間的勞動(dòng)關(guān)系，防止員工因未認(rèn)定工傷或?qū)τ霉ぶ黧w引發(fā)爭(zhēng)議，但是黃某某卻以甲公司的名義申請(qǐng)傷殘鑒定。其次，在某區(qū)人民調(diào)解委員會(huì)主持的兩次調(diào)解中，黃某某應(yīng)以乙公司法定代表人的名義參與調(diào)解，并應(yīng)以乙公司的名義簽署調(diào)解協(xié)議書。但是讓人遺憾的是，兩次調(diào)解，黃某某均以其個(gè)人的名義參與，并在第一次的調(diào)解協(xié)議中明確認(rèn)可由自己負(fù)擔(dān)張某的醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等，黃某某的這種錯(cuò)誤做法是其敗訴的主要原因。最終法院以人民調(diào)解書由黃某某簽字以及其同意支付醫(yī)療費(fèi)的承諾作為重要證據(jù)，認(rèn)定黃某某屬于個(gè)人用工。其三，乙公司向張某每月支付工資，卻沒有任何工資支付憑證，所以在審理時(shí)，黃某某主張張某是乙公司員工時(shí)卻拿不出任何有效證據(jù)。其四，黃某某在用工過程中，存在一些明顯違法的行為，如不與員工簽訂勞動(dòng)合同，未給員工購買社會(huì)保險(xiǎn)。黃某某的這些做法很容易給法院留下一個(gè)不守法經(jīng)營的印象，加強(qiáng)了法院對(duì)其非法用工的判斷。本案中，因黃某某的錯(cuò)誤做法及處理失當(dāng)，使本應(yīng)對(duì)其有利的事情轉(zhuǎn)為不利的認(rèn)定。

【律師提示】通過本案，建議用人單位在勞資管理中，注意以下問題：

一、企業(yè)在招用員工前，必須具備主體的合法資格，即必須辦理完成公司工商登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照;

二、為防范風(fēng)險(xiǎn)，規(guī)范用工，公司應(yīng)主動(dòng)與員工簽訂勞動(dòng)合同、繳交社保，尤其是工傷保險(xiǎn)，避免工傷引發(fā)的糾紛，特別是非法用工糾紛。

三、培養(yǎng)證據(jù)意識(shí)。注重做好公司入職登記、在職管理、離職手續(xù)，保存相關(guān)的原始資料(證據(jù))如：入職表、工資單等。(廣東國暉律師事務(wù)所)

第二篇：工傷賠償案例

王某剛到工地上工一星期，就在工作過程中摔倒導(dǎo)致腳骨骨折，進(jìn)院到今為止已經(jīng)一個(gè)半月，傷情穩(wěn)定，現(xiàn)在提出要申請(qǐng)工傷。王某所在工地并沒有和王某簽訂勞動(dòng)合同，請(qǐng)問需要如何證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，申請(qǐng)工傷需要提交哪些證明材料，而且，能否就公司未同他簽訂勞動(dòng)合同而要求賠償?

1、《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，勞動(dòng)者發(fā)生工傷，用人單位應(yīng)當(dāng)自事故發(fā)生之日起30天內(nèi)向工傷認(rèn)定機(jī)關(guān)申請(qǐng)工傷認(rèn)定。用人單位在上述期間內(nèi)沒有提出申請(qǐng)的話，勞動(dòng)者或者其直系親屬、工會(huì)組織也可在事故傷害發(fā)生之日起一年內(nèi)，向單位所在地勞動(dòng)保障部門申請(qǐng)工傷認(rèn)定，然后再申請(qǐng)相關(guān)的勞動(dòng)能力鑒定，根據(jù)鑒定結(jié)果獲得相應(yīng)的工傷待遇。案例中王某仍在工傷申請(qǐng)有效期內(nèi)，應(yīng)盡快提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。

2、工傷鑒定所需材料包括

(1)工傷認(rèn)定申請(qǐng)表(當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門領(lǐng)取);

(2)勞動(dòng)合同文本復(fù)印件或者與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的證明材料;

(3)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或職業(yè)病診斷證明書或職業(yè)病診斷鑒定書(包括門診病歷、急診病歷、住院病歷的復(fù)印件)

王某在申請(qǐng)工傷鑒定之前必須證明其與用人單位之間存存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系——比如蓋有印章的工作牌或出入證、工資條、蓋有印章或有負(fù)責(zé)人簽名的考勤記錄、或已與單位簽訂書面勞動(dòng)合同的工友證言。

3、如王某未能證明其與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系，還可從雇傭關(guān)系、承攬合同、人身損害賠償?shù)冉嵌葘?duì)單位提出索賠。

申請(qǐng)工傷認(rèn)定，勞動(dòng)能力鑒定，要求賠償

賠償計(jì)算醫(yī)療費(fèi)計(jì)算公式

醫(yī)療費(fèi)賠償金=診療金額+藥品金額+住院服務(wù)費(fèi)金額+后續(xù)醫(yī)療費(fèi)交通食宿費(fèi)計(jì)算公式

交通食宿費(fèi)金額=交通費(fèi)+住宿費(fèi)+伙食費(fèi)=單位職工出差交通費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)*往返次數(shù)*人數(shù)+單位職工出差食宿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)*天數(shù)*人數(shù)+單位職工因工出差伙食費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)*天數(shù)*人數(shù)住院伙食費(fèi)賠償金額的計(jì)算公式

住院伙食補(bǔ)助費(fèi)賠償金額=因工出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)(元、人、日)*70%*人數(shù)*天數(shù)輔助器具費(fèi)計(jì)算公式

輔助器具費(fèi)賠償金額=普通適用器具的合理費(fèi)用*器具數(shù)量停工留薪期間的計(jì)算公式

停工留薪期間的工資福利=工傷職工受傷前的月工資福利待遇*醫(yī)療期生活護(hù)理費(fèi)的計(jì)算

護(hù)理費(fèi)=護(hù)理人收入（護(hù)理人有收入的按誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算，參照當(dāng)?shù)赝?jí)護(hù)工勞務(wù)報(bào)酬計(jì)算）*護(hù)理人數(shù)(原則上為一人，如需多人照顧，醫(yī)院或鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)明確指出須多人照顧)*護(hù)理期限（計(jì)算到評(píng)殘時(shí)為止）評(píng)殘后:護(hù)理費(fèi)賠償金額有三種情況：

1，進(jìn)食2，翻身3，大小便4穿衣洗漱5，自我移動(dòng)滿以上5項(xiàng)為完全不能自理，滿以上三項(xiàng)為大部分不能自理，滿其中一項(xiàng)為部分不能自理

完全不能自理的計(jì)算公式：

護(hù)理費(fèi)=統(tǒng)籌地區(qū)上平均月工資*護(hù)理期限（月）*50%

大部分不能自理的計(jì)算公式：

護(hù)理費(fèi)=統(tǒng)籌地區(qū)上平均月工資*護(hù)理期限（月）*40%

部分不能自理的計(jì)算公式：

護(hù)理費(fèi)=統(tǒng)籌地區(qū)上平均月工資*護(hù)理期限（月）*30%

評(píng)殘后的護(hù)理期限計(jì)算到職工恢復(fù)生活治理能力為止，最長(zhǎng)不超過20年各級(jí)傷殘待遇的計(jì)算公式

性傷殘補(bǔ)助金=本人工資*月數(shù)

一次性傷殘補(bǔ)助金：

一級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*27個(gè)月

二級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*25個(gè)月

三級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*23個(gè)月

四級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*21個(gè)月

五級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*18個(gè)月

六級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*16個(gè)月

七級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*13個(gè)月

八級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*11個(gè)月

九級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*9個(gè)月

十級(jí)傷殘補(bǔ)助金=本人工資*7個(gè)月

傷殘金貼(不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY)=本人工資*百分?jǐn)?shù)

一級(jí)傷殘每月傷殘津貼=本人工資*90%

二級(jí)傷殘每月傷殘津貼=本人工資*85%

三級(jí)傷殘每月傷殘津貼=本人工資*80%

四級(jí)傷殘每月傷殘津貼=本人工資*75%

五級(jí)傷殘每月傷殘津貼=本人工資*70%

六級(jí)傷殘每月傷殘津貼=本人工資*60%

第三篇：非法用工案例評(píng)析（最終版）

非法用工案例評(píng)析案例

劉某2012年4月進(jìn)入某餐廳工作，雙方未簽訂勞動(dòng)合同。同年5月12日餐廳安排員工劉某值夜班。夜間劉某發(fā)現(xiàn)有小偷進(jìn)入店內(nèi)，為保護(hù)餐廳財(cái)產(chǎn)安全，被小偷扎傷，后被送往醫(yī)院治療。事件發(fā)生后餐廳老板積極配合員工治療，并支付前期部分醫(yī)療費(fèi)。此時(shí)該餐廳已申請(qǐng)辦理工商登記，但未登記。由于未能與餐廳達(dá)成賠償協(xié)議，劉某遂申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，某市勞動(dòng)和社會(huì)保障局以該案屬非法用工為由不予受理。隨后，劉某根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十三條、勞動(dòng)部《非法用人單位傷亡人員一次性賠償辦法》第三、四條的規(guī)定向某市某區(qū)法院起訴餐廳及餐廳負(fù)責(zé)人，請(qǐng)求確認(rèn)非法用工關(guān)系及賠償醫(yī)療費(fèi)、一次性賠償金的訴訟請(qǐng)求，并向法院提出勞動(dòng)能力鑒定的申請(qǐng)。

非法用工界定

一、非法用工的定義：

非法用工是指違反勞動(dòng)法律法規(guī)規(guī)定，務(wù)工者與用工單位所建立的非法勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第2條規(guī)定:“本辦法所稱非法用工單位傷亡人員，是指無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工，或者用人單位使用童工造成的傷殘、死亡童工?！币簿褪钦f沒有營業(yè)執(zhí)照不具備法律規(guī)定要件的單位用工都在非法用工的范圍。

常見的非法用工包括：“使用童工、未經(jīng)備案登記及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案招用員工、外籍員工未經(jīng)批準(zhǔn)在國內(nèi)工作等都屬于非法用工”。

二、非法用工的法律特征：

根據(jù)上述規(guī)定，“非法用工”具備以下特征：

1、非法用工的主體是無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位后沒有再領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照、再行登記、備案或者用人單位使用童工的用人單位；

2、用人單位有非法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的行為（包括過去、現(xiàn)在二個(gè)時(shí)間段）；

3、用人單位有非法用工的事實(shí)。簡(jiǎn)而言之，就是非法用工單位無“用工權(quán)”而非法用工的情形。區(qū)分用工單位是“非法用工”還是“合法用工”，關(guān)鍵是要看用工主體是否經(jīng)過依法登記、備案，是否有無營業(yè)執(zhí)照。有無營業(yè)執(zhí)照、是否經(jīng)過依法登記、備案是成立“非法用工”或“合法用工”的核心要件。

三、非法用工關(guān)系

非法用工畢竟在務(wù)工者與用工單位之間形成了契約關(guān)系，雙方是平等的合同主體關(guān)系，實(shí)務(wù)中有兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，務(wù)工者與用工單位已經(jīng)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用勞動(dòng)爭(zhēng)議處理程序解決。且《工傷保險(xiǎn)條例》第六十三條、勞動(dòng)部《非法用人單位傷亡人員一次性賠償辦法》第三、四條也規(guī)定因在非法用工單位工作造成的傷亡按照處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的有關(guān)規(guī)定處理。

第二種意見認(rèn)為，務(wù)工者與用工單位在非法用工期間已建立了雇傭關(guān)系，務(wù)工者可提起“人身損害賠償”之訴，直接列自然人（負(fù)責(zé)人）為被告即可。

四、非法用工賠償范圍

在非法用工中受傷致殘或死亡,人們關(guān)心的就是能得到哪些賠償?！掇k法》第3條規(guī)定:“一次性賠償包括受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工或童工在治療期間的費(fèi)用和一次性賠償金。一次性賠償金數(shù)額應(yīng)當(dāng)在受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工或童工死亡或者經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定后確定。

勞動(dòng)能力鑒定按照屬地原則由單位所在地設(shè)區(qū)的市級(jí)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)辦理。勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)用由傷亡職工或童工所在單位支付。這一條很清楚地告訴人們,賠償范圍有三項(xiàng),即治療費(fèi)、一次性賠償金、勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)。對(duì)于鑒定之前的費(fèi)用,根據(jù)《辦法》第4條規(guī)定：“職工或童工受到事故傷害或者患職業(yè)病，在勞動(dòng)能力鑒定之前進(jìn)行治療期間的生活費(fèi)按照統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)確定，醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)以及所需的交通費(fèi)等費(fèi)用按照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和范圍確定，并全部由傷殘職工或童工所在單位支付”。

五、合理計(jì)算賠償數(shù)額

有了賠償范圍,一次性賠償金應(yīng)怎么計(jì)算?《辦法》第7條規(guī)定:“以單位所在地工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌地區(qū)上職工年平均工資為賠償基數(shù)?！边@個(gè)基數(shù)到勞動(dòng)保障部門就可以查到。有了賠償?shù)幕鶖?shù),具體的計(jì)算則根據(jù)第5條規(guī)定。也就是受傷致殘的一次性賠償金支付標(biāo)準(zhǔn),按照傷殘等級(jí)的不同,一級(jí)傷殘至十級(jí)傷殘分別按照賠償基數(shù)的16倍至1倍支付。對(duì)于受到事故傷害或患職業(yè)病造成死亡的,根據(jù)《辦法》第6條規(guī)定:“按照賠償基數(shù)的10倍支付一次性賠償金?！?/p>

本案點(diǎn)評(píng)

本案案情簡(jiǎn)單，為保證勞動(dòng)者的權(quán)益，最終雙方達(dá)成調(diào)解意向，以調(diào)解撤訴結(jié)案。現(xiàn)結(jié)合劉某的案情分析本案。

實(shí)務(wù)中非法用工有兩種意見。

一、第一種意見

實(shí)務(wù)中有人認(rèn)為，劉某和某餐廳已經(jīng)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用勞動(dòng)爭(zhēng)議處理程序解決。且《工傷保險(xiǎn)條例》第六十三條、勞動(dòng)部《非法用人單位傷亡人員一次性賠償辦法》第三、四條也規(guī)定因在非法用工單位工作造成的傷亡按照處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的有關(guān)規(guī)定處理。本案劉某以勞動(dòng)爭(zhēng)議案件起訴用工單位和負(fù)責(zé)人為被告。

筆者認(rèn)為，勞動(dòng)爭(zhēng)議是指用人單位與勞動(dòng)者之間發(fā)生的有關(guān)勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議，其中一方當(dāng)事人肯定是用人單位。由于用人單位必須取得營業(yè)執(zhí)照才能符合用人單位的資格，所以對(duì)未辦理營業(yè)執(zhí)照的雇主，難以符合用人單位的主體資格，也就很難說它們之間的爭(zhēng)議屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議。

本案被告主體是否適格？主體適格是訴之基本，《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定非法用工單位成為訴訟主體，確有變相承認(rèn)其合法性，造成用工主體認(rèn)定混亂之嫌。立足我國現(xiàn)今勞動(dòng)力市場(chǎng)的現(xiàn)實(shí)，從保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益出發(fā)，此種立法也是對(duì)勞動(dòng)者付出勞動(dòng)后因“名不正、言不順”造成的“有理說不清”問題的解決。但放在本案勞動(dòng)合同糾紛中劉某將餐廳列為被告是合法的，本案某餐廳雖不是合法用工主體，但應(yīng)是合法的賠償主體。

需要指出的是某市勞動(dòng)和社會(huì)保障局以該案屬于非法用工為由不予受理是不正確的。因?yàn)閯⒛撑c某餐廳已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議受理范圍。

從本案劉某的訴訟請(qǐng)求分析，劉某與某餐廳已經(jīng)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，法院以勞動(dòng)爭(zhēng)議案件受理，應(yīng)當(dāng)適用勞動(dòng)爭(zhēng)議處理程序解決。但這種方式解決會(huì)使當(dāng)事人劉某進(jìn)入漫長(zhǎng)的訴訟過程，不利于勞動(dòng)者權(quán)益的保護(hù)。

劉某能得到那些賠償？本案調(diào)解結(jié)案沒有判決，但筆者認(rèn)為法院最終會(huì)確認(rèn)劉某與餐廳存在非法用工關(guān)系，支持劉某的醫(yī)療費(fèi)請(qǐng)求。對(duì)于劉某提出的勞動(dòng)能力鑒定的申請(qǐng)法院不會(huì)受理。因?yàn)楦鶕?jù)《非法用工一次性賠償辦法》第七條：“單位拒不支付一次性賠償?shù)?，傷殘職工或者死亡職工的近親屬、傷殘童工或者死亡童工的近親屬可以向人力資源和社會(huì)保障行政部門舉報(bào)。經(jīng)查證屬實(shí)的，人力資源和社會(huì)保障行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令該單位限期改正；第八條 傷殘職工或者死亡職工的近親屬、傷殘童工或者死亡童工的近親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭(zhēng)議的，按照勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的有關(guān)規(guī)定處理”。

從以上發(fā)條表述可知，劉某應(yīng)先向勞動(dòng)行政部門舉報(bào)，然后就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭(zhēng)議的按照勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的有關(guān)規(guī)定提起仲裁請(qǐng)求。而實(shí)務(wù)中由于單位拒絕高額賠償，將案件拖入漫長(zhǎng)的訴訟過程，即使勞動(dòng)者勝訴也不會(huì)立即得到賠償。

從賠償額分析本案，假設(shè)劉某勞動(dòng)能力鑒定為九級(jí)傷殘，根據(jù)《辦法》第五條：“ 一次性賠償金按照以下標(biāo)準(zhǔn)支付：九級(jí)傷殘的為賠償基數(shù)的2倍。前款所稱賠償基數(shù)，是指單位所在工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌地區(qū)上職工年平均工資”。依2011山東職工年平均工資38114元計(jì)算，劉某最終能得到76228元的一次性賠償金。

二、第二種意見

實(shí)務(wù)中有人認(rèn)為某餐廳在非法用工期間已與劉某建立了雇傭關(guān)系，吳某可提起“人身損害賠償”之訴，直接列自然人（負(fù)責(zé)人）為被告即可。

筆者認(rèn)為，從法律關(guān)系出發(fā)，本案劉某與某餐廳屬于雇傭關(guān)系，可以直接提起人身損害賠償之訴。這種方式更有利于保護(hù)劉某的權(quán)益。本案劉某可向法院提出支付醫(yī)療費(fèi)、殘疾賠償金、精神損害賠償金等訴訟請(qǐng)求。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“ 雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償；第二十五條規(guī)定殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算；第十八條規(guī)定：受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請(qǐng)求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定；《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第九條：精神損害撫慰金包括以下方式：

（一）致人殘疾的，為殘疾賠償金”。所以本案劉某可向法院提出支付醫(yī)療費(fèi)、殘疾賠償金、精神損害賠償金等訴訟請(qǐng)求。

從賠償額計(jì)算方式分析本案：假設(shè)劉某勞動(dòng)能力鑒定為九級(jí)傷殘，依城鎮(zhèn)居民家庭人均可支配收入或農(nóng)村人均純收入作為賠償標(biāo)準(zhǔn)的系數(shù)，即一至十級(jí)對(duì)應(yīng)百分比系數(shù)分別為100％至10％，具體計(jì)算方式如下：

一級(jí)傷殘為上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)乘以二十年再乘以100％，二級(jí)傷殘則乘以90％，依此類推，九級(jí)傷殘乘以20％,十級(jí)傷殘乘以10％。依2011年城鎮(zhèn)居民家庭人均可支配收入計(jì)算劉某可得22792×20×20%=91168元?dú)埣操r償金；依2011年農(nóng)村人均純收入劉某可得8342×20×20%=33368元?dú)埣操r償金；再加一倍的精神損害撫慰金。劉某以雇傭關(guān)系起訴得到的賠償金并不比非法用工得到的少。

筆者建議，從保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益出發(fā)，此類事故當(dāng)事人應(yīng)該走人身損害賠償程序，直接向法院起訴，按雇傭關(guān)系中的人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)索賠，不但實(shí)體定性容易、程序上清晰明了，舉證也較簡(jiǎn)單。況且作為非法用工單位的勞動(dòng)者，也沒有理由承擔(dān)不必要的訴累。

北京市盈科（濟(jì)南）律師事務(wù)所王洪奇律師

第四篇：四級(jí)工傷賠償案例

工傷保險(xiǎn)：本人工資與實(shí)際繳費(fèi)工資不符，幫當(dāng)事人要回差額23萬元

作者：胡小蓉 律師 時(shí)間：2012年07月25日

工傷保險(xiǎn)：本人工資與實(shí)際繳費(fèi)工資不符，幫當(dāng)事人要回差額23萬元

一、案情簡(jiǎn)要：

2010年3月8日，申請(qǐng)人應(yīng)聘至被申請(qǐng)人處工作，約定工資為3000元/月。2010年11月13日，被申請(qǐng)人生產(chǎn)大樓的載貨電梯，出現(xiàn)故障停留在生產(chǎn)大樓四樓和五樓之間。當(dāng)日下午15時(shí)50分許，被申請(qǐng)人管理人員要求申請(qǐng)人去檢修電梯，申請(qǐng)人在電梯頂部，查看電梯故障原因時(shí)，電梯突然墜落，申請(qǐng)人隨電梯掉落到底層，造成其全身多處受傷，經(jīng)診斷結(jié)論為全身多處受傷、左小腿離段毀損傷、右側(cè)肱骨上段骨折、右肩關(guān)節(jié)脫位、骨盤恥骨聯(lián)合分離、骶尾骨骨折等。經(jīng)瑞安市勞動(dòng)和社會(huì)保障局認(rèn)定，申請(qǐng)人因工受傷屬于工傷。2011年8月29日，經(jīng)溫州市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定，申請(qǐng)人因工致殘等級(jí)為肆級(jí)，可以安裝左大腿假肢。

事故發(fā)生后，被申請(qǐng)人僅向申請(qǐng)人支付了部分醫(yī)療費(fèi)，以每月2000元標(biāo)準(zhǔn)支付了2010年12月至2011年8月的工資。嗣后，被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人繳納了最低基數(shù)的工傷保險(xiǎn)（1480元/月），申請(qǐng)人在當(dāng)?shù)貏趧?dòng)和社會(huì)保障局只能拿到1480元標(biāo)準(zhǔn)的傷殘補(bǔ)助金、傷殘津貼等其他費(fèi)用。申請(qǐng)人多次向被申請(qǐng)人要求支付其他工傷待遇以及損失均無果。

二、代理經(jīng)過：

申請(qǐng)人多次咨詢胡小蓉律師后，決定委托胡律師維護(hù)其合法權(quán)益。胡律師接受申請(qǐng)人的委托后，綜合分析了案情，因申請(qǐng)人準(zhǔn)備提起勞動(dòng)仲裁時(shí)，勞動(dòng)和社會(huì)保障局未將相關(guān)的賠償款交付給申請(qǐng)人，且申請(qǐng)人也不知道被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人繳納的工傷保險(xiǎn)情況。于是，提出了以下仲裁請(qǐng)求：

1、依法判令被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付一次性傷殘補(bǔ)助金共計(jì)63000元；

2、依法判令被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人一次性支付傷殘津貼共計(jì)人民幣652500元；

3、依法判令被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付醫(yī)療費(fèi)、停工留薪期護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、交通費(fèi)、食宿費(fèi)、康復(fù)費(fèi)等共計(jì)人民幣44861.88元；

4、依法判令被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付輔助器具費(fèi)、輔助器具維修費(fèi)共計(jì)人民幣262700元；

5、依法判令被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付停工留薪期工資9500元及拖欠賠償金4750元；

6、依法判令被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付鑒定費(fèi)300元；

7、依法判令被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)。

三、結(jié)果

胡律師提交了相關(guān)仲裁材料之后，多處收集全國各地關(guān)于工傷保險(xiǎn)繳費(fèi)工資與實(shí)際工資不符，用人單位補(bǔ)償相關(guān)賠償差額的判例，并且將這些判例提交給仲裁委員會(huì)作為參考。開庭時(shí)，被申請(qǐng)人親自出庭參加訴訟，而是由其代理律師出庭。開庭時(shí)，胡律師從法律規(guī)定、法律精神、實(shí)際判例等等多方面論證被申請(qǐng)人需要向申請(qǐng)人賠償社保之外 的差額。開庭時(shí)，取得良好的效果。事后，被申請(qǐng)人主動(dòng)聯(lián)系申請(qǐng)人要求調(diào)解。雙方達(dá)成以下調(diào)解協(xié)議：

1、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人保留勞動(dòng)關(guān)系，申請(qǐng)人推出工作崗位，被申請(qǐng)人自愿申請(qǐng)人退休前的全額社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的繳納義務(wù)；

2、由被申請(qǐng)人一次性支付給申請(qǐng)人傷殘補(bǔ)助金、傷殘津貼差額（本人工資與實(shí)際繳費(fèi)工資差額部分）、停工留薪期工資等共計(jì)227000元，于2012年1月15日前付清；

3、申請(qǐng)人放棄其他仲裁請(qǐng)求。

現(xiàn)申請(qǐng)人已從勞動(dòng)社會(huì)保障局領(lǐng)取到傷殘補(bǔ)助金，每月傷殘津貼等工傷保險(xiǎn)待遇，也從被申請(qǐng)人處領(lǐng)取了227000元。委托人對(duì)本案的最后結(jié)果非常滿意，也多次表達(dá)了感激之情。http://lawyer.110.com/263332/article/show/type/2/aid/308250/

第五篇：勞動(dòng)者工傷賠償案例

勞動(dòng)者工傷賠償案例

來源:胡律師網(wǎng)作者:上海律師 胡燕來所屬欄目:勞動(dòng)糾紛律師案例

2O07年8月7日,張某經(jīng)人介紹到上海某建筑公司第八工程處的一處項(xiàng)目部工。2O07年12月18日下午6時(shí)許,張某違反操作規(guī)程,在安放道板下的膠墊時(shí)未使用鐵鉤,直接用手放置。由于支撐道板的千斤頂滑落,重達(dá)10多噸的道板墜下,將張某的左手砸傷。張某被送到醫(yī)院住院治療90天后出院,住院期間醫(yī)院認(rèn)為病人生活部分不能自理,需要護(hù)理。2008年3月6日,上海市某區(qū)勞動(dòng)和社會(huì)保障局認(rèn)定其所受傷害為工傷。經(jīng)對(duì)張某的傷情進(jìn)行鑒定,結(jié)論是張某左手第三、四掌骨骨折,食指、中指近節(jié)指粉碎性骨折,傷殘等級(jí)為工傷七級(jí)。在這種情況下,用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的賠償責(zé)任呢?

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第二十九條至第三十五條、第三十七條、第六十條的規(guī)定，勞動(dòng)者在工作過程中受到傷害,并通過法定程序認(rèn)定工傷的,可以依法享受工傷保險(xiǎn)待遇;勞動(dòng)者認(rèn)定工傷后又經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定喪失勞動(dòng)能力的,享受傷殘待遇。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定,符合工傷保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療費(fèi)用由工傷保險(xiǎn)基金支付;用人單位在勞動(dòng)者認(rèn)定工傷后,應(yīng)當(dāng)支付停工留薪期工資、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、外地就醫(yī)的交通食宿費(fèi)等。勞動(dòng)者經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定后,需要安裝配置輔助器具的,按有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)由工傷保險(xiǎn)基金支付。此外,工傷保險(xiǎn)基金還應(yīng)支付勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)、經(jīng)鑒定需要護(hù)理的生活護(hù)理費(fèi)、根據(jù)勞動(dòng)能力鑒定等級(jí)的差別支付傷殘津貼或者一次性傷殘補(bǔ)助金;因工死亡的,向其符合領(lǐng)取規(guī)定的近親屬支付喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次J跬工亡補(bǔ)助金。如果勞動(dòng)者在進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定后解除或者終止勞動(dòng)合同的,由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

上文中說到的情形是用人單位依法為勞動(dòng)者繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)的情況,如果用人單位沒有繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的,則上述的各項(xiàng)費(fèi)用均由用人單位承擔(dān)。另外,如果勞動(dòng)者在治療期間需要護(hù)理的,用人單位應(yīng)當(dāng)派人員進(jìn)行護(hù)理,否則要向工傷勞動(dòng)者支付護(hù)理費(fèi)。

專業(yè)勞動(dòng)糾紛律師認(rèn)為，上面的案例中,由于某建筑公司沒有為張某參加工傷保險(xiǎn),因此要按照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)向張某支付相關(guān)的費(fèi)用。

上海律師胡燕來，二十年只做法律，被政府榮記個(gè)人三等功兩次，2008-2009盧灣區(qū)十位優(yōu)秀律師之一，榮獲上?！皠趧?dòng)爭(zhēng)議代理最佳律師獎(jiǎng)”，擅長(zhǎng)勞動(dòng)糾紛律師和企業(yè)法律顧問，手機(jī)***，郵箱hulvshi119@163.com。