第一篇：什么條件下可申請財產(chǎn)保全研究與分析

什么條件下可申請財產(chǎn)保全

您作為債權(quán)人到法院打官司，然而，如果在案件審理過程中，您發(fā)現(xiàn)債務(wù)人正在試圖轉(zhuǎn)移、藏匿財產(chǎn)，存心賴帳。這很可能造成您最后贏了官司，卻拿不到錢的結(jié)果。這時候，您掌握了確實(shí)的證據(jù)后，可以向法院申請財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全是指法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后申請執(zhí)行前，為保證判決的執(zhí)行或避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物采取限制其處分的保護(hù)性措施。財產(chǎn)保全無疑為您日后執(zhí)行中切實(shí)實(shí)現(xiàn)自己的利益吃了一粒定心丸。

但是，并不是所有的案件都需要財產(chǎn)保全，那么，申請財產(chǎn)保全應(yīng)符合哪些條件呢?首先，申請財產(chǎn)保全的案件應(yīng)屬給付之訴。其次，財產(chǎn)保全應(yīng)具有法定的事實(shí)根據(jù)和事由。另外，法院責(zé)令申請人提供擔(dān)保的，申請人必須提供擔(dān)保，否則，法院將駁回其申請。

財產(chǎn)保全分兩種，一種是訴訟財產(chǎn)保全;還有一種情況，就是在緊急情況下，利害關(guān)系人不立即申請財產(chǎn)保全，將會使自己的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害，在起訴前向法院申請采取財產(chǎn)保全的措施，這叫做訴前財產(chǎn)保全。但是有一點(diǎn)需要提醒您注意：申請訴前財產(chǎn)保全必須提供擔(dān)保。并且要在法院采取保全措施的十五日內(nèi)起訴，過期不起訴的，法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。因財產(chǎn)保全而給被申請人造成的損失，由申請人予以賠償。

申請財產(chǎn)保全您應(yīng)該提出書面申請，并按照一定比例繳納申請費(fèi)用?！敦敭a(chǎn)保全申請書》格式文本及申請費(fèi)繳納標(biāo)準(zhǔn)可參閱我院相關(guān)的宣傳冊。法院認(rèn)為需要提供擔(dān)保的，申請人提供的擔(dān)保數(shù)額應(yīng)與保全的財產(chǎn)數(shù)額相等。人民法院接受申請后，做出財產(chǎn)保全的裁定;情況緊急的，必須在四 1

十八小時內(nèi)做出裁定。裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)該立即開始執(zhí)行。如果被申請人提供擔(dān)保的，法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。

在審判實(shí)踐中，不乏這樣的例子：申請財產(chǎn)保全的當(dāng)事人最后是敗訴方，他的申請是錯誤的，這時候，申請人應(yīng)該賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。由此可見，申請財產(chǎn)保全一定要慎重考慮，妥善行事，否則，要為此付出代價。

第二篇：淺析凍結(jié)銀行帳戶與財產(chǎn)保全

淺析凍結(jié)銀行帳戶與財產(chǎn)保全

張雅林

湖北十堰電大(教育學(xué)院)[摘要]目前，社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展日新月異，矛盾糾紛也應(yīng)運(yùn)而生，在處理財產(chǎn)糾紛的訴訟中往往會遇到“凍結(jié)銀行帳戶”與“財產(chǎn)保全“問題，而原被告雙方各執(zhí)一詞，矛盾激烈，如何正確地處理兩者之間的關(guān)系，對于化解糾紛，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)正常運(yùn)行有著積極的現(xiàn)實(shí)意義。本問擬就該問題作一膚淺的探討。

[關(guān)鍵詞] 財產(chǎn)保全 凍結(jié)銀行帳戶 財產(chǎn)糾紛 訴訟

一、問題的提出 眾所周知，我國的財產(chǎn)保全制度和先予執(zhí)行制度是對權(quán)利人在訴訟程序上的兩種主要的暫時性救濟(jì)手段。長時間以來，它們在司法實(shí)踐中發(fā)揮著重要的作用。財產(chǎn)保全制度是先予執(zhí)行制度的前提和基礎(chǔ)，其重要性不言而喻。

財產(chǎn)保全，是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。具體措施一般有查封、扣押、凍結(jié)。《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民訴法》）第九章規(guī)定了財產(chǎn)保全制度。由該章的標(biāo)題來看，這一章的規(guī)定僅限于規(guī)定財產(chǎn)保全制度及先予執(zhí)行制度。而其中第92條至96條是關(guān)于財產(chǎn)保全的規(guī)定。根據(jù)這五條的規(guī)定，人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。如果因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，利害關(guān)系人可以在起訴前向法院申請采取財產(chǎn)保全措施。

財產(chǎn)保全一般由當(dāng)事人申請，由人民法院審查決定是否采取財產(chǎn)保全措施。對當(dāng)事（人）沒有提出申請的，但爭議的財產(chǎn)可能有毀損、滅失或其他危險的，法院可依職權(quán)采取保全措施。它被廣泛應(yīng)用于有關(guān)財產(chǎn)案件的訴訟中。其中凍結(jié)銀行帳戶是措施之一。訴訟保全措施得當(dāng)，對于維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，促使當(dāng)事人依法履行義務(wù)，保證人民法院將來作出的判決順利執(zhí)行，將起著積極的促進(jìn)作用。訴訟保全是每個法院、每個審判人員都必須面對的問題。在美國司法程序中使用的術(shù)語，羅馬法系在法語中“saisieconservatoire”。參見美國海商總法(general maritime law)確定海商海事訴訟的補(bǔ)充規(guī)則之補(bǔ)充規(guī)則B。在美國，結(jié)合入對人訴訟(an action in personam)的規(guī)則B的訴訟保全，出于對原告訴訟請求的保障，當(dāng)被告無法在有關(guān)司法審判區(qū)域內(nèi)找到時，允許對被告的特定財產(chǎn)（實(shí)物資產(chǎn)或私人財產(chǎn)，動產(chǎn)或不動產(chǎn)）由法院在“saisie conservatoire”的開始之際或訴訟中進(jìn)行扣押。自1983年11月1日起，訴訟保全也存在于南非的羅馬-荷蘭法中。

當(dāng)下，我國司法工作中關(guān)于“凍結(jié)銀行帳戶”與“財產(chǎn)保全”問題，經(jīng)常出現(xiàn)概念上的混淆，往往以“凍結(jié)銀行帳戶“替代“財產(chǎn)保全”，因而，造成嚴(yán)重后果。此一現(xiàn)象的出現(xiàn)，有其復(fù)雜根源，但概念上的混淆實(shí)為主要原因。因此，本文試圖對此二概念的屬性與區(qū)別，以及所產(chǎn)生的影響，特作以下論述。

二、關(guān)于財產(chǎn)保全的界定 訴訟保全（Attachment又稱訴訟保全）是指人民法院在民事案件作出判決前，對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行時，或為了避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物所采取的一種強(qiáng)制措施，是法院對于民事訴訟被告或被申請人的財產(chǎn)，所采取的一種具有強(qiáng)制性的法律措施，禁止或限制被申請人對一定數(shù)額財產(chǎn)的處分或轉(zhuǎn)移行為，以保證法院的判決將來得以強(qiáng)制執(zhí)行。財產(chǎn)保全的運(yùn)用具有嚴(yán)格的程序和條件。

（一）財產(chǎn)保全申請程序

1,申請資格要適格

我國《民事訴訟法》規(guī)定因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，可能使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行時，為了保證將來作出的判決得以執(zhí)行，或為了避免財產(chǎn)遭受損失，對方當(dāng)事人可以申請訴訟保全。

2,申請方式要符合要求

申請訴訟保全的當(dāng)事人一般采用書面方式提交申請書。但特殊情況如書寫確有困難的當(dāng)事人可以口頭方式提出，由人民法院記錄附卷，并由申請人簽名、蓋章。

3,申請時間要適時

訴前保全的申請時間是在起訴以前，訴訟程序尚未開始；訴訟保全的申請時間是在訴訟程序開始后人民法院作出判決執(zhí)行前，執(zhí)行開始后不能申請訴訟保全。在第二審人民法院接到報送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取訴訟措施的，向第一審人民法院提出申請財產(chǎn)保全。

4,請求對象和范圍要明確

訴訟保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財產(chǎn)，或者被申請人的財產(chǎn)。對被申請人財產(chǎn)的保全，應(yīng)當(dāng)要求申請人提供有關(guān)的財產(chǎn)所有權(quán)憑證，如汽車要提供車戶證明，房屋要提供房屋產(chǎn)權(quán)證明書等，以防錯將他人的財產(chǎn)查封、扣押。

5,申請保全措施要具體

財產(chǎn)保全的措施有查封、扣押、凍結(jié)、提取、扣留等，當(dāng)事人要求法院采取哪一種措施必須肯定、具體，不能含糊其詞。否則法院可以不予受理。

6,申請條件要符合法律規(guī)定

申請訴訟保全，必須具備以下條件（1）提出訴訟保全的案件必須是給付之訴，或者包含給付之訴的合并，即提起訴訟必須具有給付內(nèi)容。單純的確認(rèn)之訴、變更之訴，都不具有給付內(nèi)容，不適用訴訟保全。（2）必須具備訴訟保全的前提。必須是有可能因為一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失和造成無法挽回的遺患后果。

7，申請人要提供擔(dān)保

由于，訴訟保全是人民法院根據(jù)申請人的申請采取的一種緊急的強(qiáng)制性措施。人民法院從保護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的角度出發(fā)，避免申請人敗訴后，被申請人因訴訟保全所遭受的損失得不到賠償?shù)那闆r發(fā)生，申請人在提出訴訟保全時，應(yīng)當(dāng)同時提供擔(dān)保，拒絕提供擔(dān)保或擔(dān)保不符合要求的，人民法院可以駁回申請。

在法制社會中,權(quán)利與義務(wù)是對等的有什么樣的權(quán)利就會有什么樣的義務(wù)與之對等，當(dāng)事人向人民法院提出財產(chǎn)保全的申請，這是他的權(quán)利；在他申請訴訟保全的同時，必須向人民法院提供擔(dān)保，這是他的義務(wù)。只要當(dāng)事人的申請符合訴訟保全的條件，并且提供擔(dān)保的，人民法院都應(yīng)當(dāng)作出財產(chǎn)的裁定。人民法院在作出裁定時，沒有必要作調(diào)查，但必須對當(dāng)事人的申請認(rèn)真進(jìn)行審查。

（二）財產(chǎn)保全運(yùn)用的條件 現(xiàn)實(shí)的審判實(shí)踐中，并不是所有的民事案件都可以采取訴訟保全措施。訴訟保全的案件類型如下：①合同糾紛案件（買賣、借款、租賃、倉儲、建設(shè)工程等合同類糾紛案件）、房屋產(chǎn)權(quán)糾紛案件、經(jīng)濟(jì)合同履約糾紛案件、證券轉(zhuǎn)讓糾紛案件；②侵權(quán)案件：侵犯人身權(quán)益案件、侵犯財產(chǎn)權(quán)益案件、婚姻家庭與繼承案件離婚（財產(chǎn)分割）案件、遺產(chǎn)繼承案件；③訴前禁令案件（先行停止侵犯知識產(chǎn)權(quán)）、先行停止侵犯著作權(quán)案件、先行停止侵犯專利權(quán)案件、先行停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)案件等。同時，要申請訴訟保全，必須具備以下條件：

（1）提出訴訟保全的案件必須是給付之訴，或者包含給付之訴的合并，即提起訴訟必須具有給付內(nèi)容。因為訴訟保全的對象是雙方爭執(zhí)的標(biāo)的物，或者與爭議有關(guān)的財物，采取訴訟保全措施的目的，是為了保證案件在判決后能得到切實(shí)執(zhí)行。而民事執(zhí)行必須是給付之訴，即必須有給付內(nèi)容。因此，如果申請人將不具有財產(chǎn)給付內(nèi)容，采取保全措施也就失去了意義。單純的確認(rèn)之訴、變更之訴，都不具有給付內(nèi)容，不適用訴訟保全。

（2）必須具備訴訟保全的前提。必須是有可能因為一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，或者造成國家、人民財產(chǎn)的進(jìn)一步損失，使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失和造成無法挽回的遺患后果。

訴訟保全是人民法院根據(jù)申請人的申請采取的一種緊急的強(qiáng)制性措施。申請人申請訴訟保全的目的是為了在法院作出判決之前使財物完好地保存下來，待勝訴后實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。對于申請人提出的保全理由，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，但由于當(dāng)事人在起訴時就提出保全，案件尚未審理，無法查明案件事實(shí)，即使查明了申請保全理由充分，應(yīng)予保全，也不能保證申請人一定勝訴，因此人民法院從保護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的角度出發(fā)，避免申請人敗訴后，被申請人因訴訟保全所遭受的損失得不到賠償?shù)那闆r發(fā)生，申請人在提出訴訟保全時，應(yīng)當(dāng)同時提供擔(dān)保，拒絕提供擔(dān)?；驌?dān)保不符合要求的，人民法院可以駁回申請。擔(dān)保必須是人民法院易于控制和可供執(zhí)行為標(biāo)準(zhǔn)，可以由申請人提供實(shí)物、現(xiàn)金或有價證券，也可以由申請人在銀行賬戶上的存款作擔(dān)保，由資信良好的個人作擔(dān)保，還可以由銀行等金融機(jī)構(gòu)或資信較好的大型企業(yè)出具擔(dān)保。以財產(chǎn)擔(dān)保的，擔(dān)保財產(chǎn)的價值應(yīng)不低于保全財產(chǎn)的價額。

（三）財產(chǎn)保的屬性 根據(jù)《民事訟訴法》對于財產(chǎn)保全的有關(guān)規(guī)定，財產(chǎn)保全應(yīng)有以下主要屬性：(1)保全對象的限制性

可供保全的對象，法律將其限定為“財產(chǎn)”，而不能是財產(chǎn)之外的事物。所謂“財產(chǎn)”是指，金錢、財物及某些特定民事權(quán)利的總和，可分為：有形財產(chǎn)與無形財產(chǎn)。前者指金錢、財物，后者指物權(quán)、債權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)o“財產(chǎn)”的本質(zhì)特征是其具有“使用性”、“有價性”與“可控性“。，(2)保全原因的緊迫性

“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件”，以及“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的”，可以提供擔(dān)保，向法院申請財產(chǎn)保全。在必要時，法院也可以依職權(quán)采取財產(chǎn)保全措施。反之，如果沒有出現(xiàn)上述原因或情況，則不應(yīng)采用財產(chǎn)保全。(3)保全作用的保證性：

財產(chǎn)保全的作用與目的，在于保證法院的判決在將來得以順利執(zhí)行。因此，如果“被申請人提供擔(dān)保“，法院“應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全”(<民訴法》第九十五條)o(4)保全數(shù)額的適當(dāng)性：

“財產(chǎn)保全限于請求的范圍”(〈〈民訴法》第九十四條)。例如，訴訟請求為給付一定數(shù)額貨款，則保全的財產(chǎn)，其價金應(yīng)與該貨款數(shù)額相當(dāng)，不應(yīng)相距過大。

(5)保全內(nèi)容的非懲罰性：

財產(chǎn)保全具有強(qiáng)制性，但不屬于“民事強(qiáng)制措施”，它不具有懲罰性。強(qiáng) 制性與懲罰性不同，其間不存在法律上的必然聯(lián)系。財產(chǎn)保全不具有懲罰性，可從有關(guān)法律規(guī)定中得到證明：

其一，“人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請”,申請人提供擔(dān)保，是財產(chǎn)保全不具有懲罰性的一項體現(xiàn).其二，“被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全“，即保全措施具有彈性，被申請人具有一定的自主性或選擇性。

其三，“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失”。此為財產(chǎn)保全不具有懲罰性的又一體現(xiàn)。

明確財產(chǎn)保全的非懲罰性，對于正確實(shí)施財產(chǎn)保全，具有重要意義。

三、銀行帳戶的特性

《商業(yè)銀行法》第四十八條，對于銀行帳戶即通稱的銀行帳號，就其屬性進(jìn)行了十分明確的規(guī)定?！捌髽I(yè)事業(yè)單位可以自主選擇一家商業(yè)銀行的營業(yè)場所開立一個辦理日常轉(zhuǎn)帳結(jié)算和現(xiàn)金收付的基本帳戶，不得開立兩個以上基本帳戶”依此可知，銀行帳戶具有以下特性：

(一)法定性：<經(jīng)濟(jì)合同法》第十三條規(guī)定，“除國家允許使用現(xiàn)金履行義務(wù)的以外，必須通過銀行轉(zhuǎn)帳或者票據(jù)結(jié)算”?？梢娖髽I(yè)、事業(yè)單位，由于法律規(guī)定其轉(zhuǎn)帳結(jié)算必須通過銀行，因而開立銀行帳戶便，具有普遍強(qiáng)制性即法定性。對于“選擇一家商業(yè)銀行“的“自主性’’，則是該法定性的具體體現(xiàn)。

(二)限定性：“不得開立兩個以上基本帳戶”，其目的在于進(jìn)行有效的金融管理，建立良好的金融秩序，此為開立帳戶，其限定性所發(fā)揮的積極作用。

(三)工具性：銀行帳戶在轉(zhuǎn)帳結(jié)算和現(xiàn)金收付過程中，具有“工具”或橋梁作用，缺少此項工具，將不能依法進(jìn)行轉(zhuǎn)帳結(jié)算和現(xiàn)金收付；但此工具本身并非“財產(chǎn)“或?‘商品”，它不具備“財產(chǎn)”或“商品“最基本的“有價性”。

（四）非財產(chǎn)性 ：銀行帳戶又稱銀行結(jié)算賬戶（Bank settlement accounts），是指存款人在經(jīng)辦銀行開立的辦理資金收付結(jié)算的人民幣活期存款賬戶。銀行結(jié)算賬戶按存款人不同分為單位銀行結(jié)算賬戶和個人銀行結(jié)算賬戶。存款人以單位名稱開立的銀行結(jié)算賬戶為單位銀行結(jié)算賬戶。存款人以個人名義開立的銀行結(jié)算賬戶為個人銀行結(jié)算賬戶。它可以有具體的資金含量，也可以只是一個空頭的戶名。

可見銀行帳戶不完全等同于財產(chǎn)，因而它不能直接成為財產(chǎn)保全被凍結(jié)的對象。只有當(dāng)它內(nèi)涵有資金的情況下才能適用于財產(chǎn)保全措施。所以，財產(chǎn)保全不能等同于銀行帳戶，上述即為他們的邏輯區(qū)別。

四、不當(dāng)凍結(jié)銀行帳戶之后果

凍結(jié)銀行帳戶，是指法院停止被申請人銀行基本帳戶支付功能的一項強(qiáng)制性措施，屬于訴訟保全措施之一。即該帳戶的日?！稗D(zhuǎn)帳結(jié)算“的功能，將被停止運(yùn)作。任何企業(yè)、事業(yè)單位，“不得開立兩個以上帳戶”；“必須通過銀行”進(jìn)行轉(zhuǎn)帳結(jié)算等；在這一系列金融法律、法規(guī)的制約下，企業(yè)、事業(yè)單位的基本帳戶一旦凍結(jié)，其生產(chǎn)經(jīng)營與日常工作將因無法取得資金而被迫停頓，其后果可想而知。

銀行帳戶不是財產(chǎn)，因而將凍結(jié)銀行帳戶作為財產(chǎn)保全的一項措施，其違法性至為明顯。當(dāng)前之所以經(jīng)常出現(xiàn)凍結(jié)帳戶，還有另外一項概念原因，即是將凍結(jié)“銀行存款”與凍結(jié)“銀行帳戶“相混淆。“存款”屬于財產(chǎn)，而“帳戶”則不是。如果執(zhí)行保全機(jī)關(guān)以“凍結(jié)帳戶“來替代“凍結(jié)存款”，必將導(dǎo)致嚴(yán)重后果。

(一)迫使企業(yè)可能進(jìn)行非法經(jīng)濟(jì)活動

企業(yè)帳戶被凍結(jié)，轉(zhuǎn)帳結(jié)算無法進(jìn)行，現(xiàn)金支付必須停頓。企業(yè)繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營所必須的流動資金，只得依賴于“地下錢莊”或“高利貸者”，這就為金融秩序的紊亂起到了火上澆油的惡劣作用。

(二)造成社會不穩(wěn)定 帳戶被凍結(jié)，將無法向工人發(fā)放工資。可能引發(fā)工人鬧事等帶有社會普遍性的動因?；谌诵曰纳鐣髁鳎鹬毓竦纳鏅?quán)，是當(dāng)政者的主要任務(wù)，否者，不利于社會的穩(wěn)定，也與立法者的初衷向左。

(三)導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)

由于帳戶被凍結(jié)，破壞了帳戶的工具性，使得應(yīng)收款無法進(jìn)帳收回，庫存商品不能銷售，只得違法進(jìn)行現(xiàn)金交易。由于非法凍結(jié)銀行“帳戶“，造成企業(yè)長期不能正常生產(chǎn)經(jīng)營而導(dǎo)致破產(chǎn)，實(shí)在常理之中，并非危言聳聽。因長期凍結(jié)帳戶而造成國有企業(yè)破產(chǎn)，其責(zé)任由誰承擔(dān)?其損失如何計算?法律尚無明文規(guī)定，應(yīng)引起理論界的關(guān)注。

有人認(rèn)為，凍結(jié)銀行帳戶，可以有選擇、有條件地適用。筆者認(rèn)為此種論點(diǎn)仍然于法無據(jù)，于事無補(bǔ)。對于民事訴訟中保證判決順利執(zhí)行的財產(chǎn)保全，在任何情況下，均不得適用銀行帳戶的凍結(jié)。所謂“于事無補(bǔ)”，對于執(zhí)行給付之訴的判決，其無補(bǔ)性或反作用的體現(xiàn)，尤為明顯；賴以執(zhí)行給付的貨幣，其流通渠道的“閘門“，即銀行帳戶，既已關(guān)閉，則可供執(zhí)行的貨幣，將因渠道堵死而無從獲得，其結(jié)果正與凍結(jié)帳戶的期求相悖；此情堪稱“于事無補(bǔ)”或“事與愿”。

綜上所述，凍結(jié)銀行帳戶的強(qiáng)制措施應(yīng)該不是首選之舉，只有分清是非過錯，查明問題癥結(jié)所在，追根索源，才能對于所涉糾紛有裨益，才能找出一個既有利于案件的審理，又能既是執(zhí)行的兩全方法，這也是本文所想達(dá)到的寫作之目的。

參考文獻(xiàn)：

1，楊榮馨主編《民事訴訟法》中央電視大學(xué)出版社，2008年6月。2，《民訴法》第九十四條。3，《商業(yè)銀行法》第四十八條。4，《民法學(xué)》王利明主編，中央電視大學(xué)出版社，2006年8月。

第三篇：淺談當(dāng)前財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行中存在的問題及對策研究與分析

淺談當(dāng)前財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行中存在的問題及對策

劉華舉

民事訴訟是一種司法救濟(jì)手段，當(dāng)事人的合法權(quán)益受到侵害而無法用其它手段加以保護(hù)時，其唯一的途徑就是尋求司法救濟(jì)--提起訴訟。為保證更好地救濟(jì)、切實(shí)地維護(hù)好當(dāng)事人的合法權(quán)益，民訴法規(guī)定了財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度，但由于民訴法對財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度的規(guī)定有一定缺陷，致使該種制度有時在關(guān)鍵時候會失去其應(yīng)有的作用，不能起到最后救濟(jì)的作用。

一、民訴法關(guān)于財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度未規(guī)定復(fù)議期限及對復(fù)議的答復(fù)期限。從行為性質(zhì)上看，財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行措施不同于審判行為，需經(jīng)雙方當(dāng)事人到庭說明自己理由后做出裁判，他只要基于一方當(dāng)事人申請，并提出相關(guān)證據(jù)證明需要及時采取這種措施，那么人民法院就可依法采取這種措施，因這種措施是限制當(dāng)事人的財產(chǎn)處分權(quán)或行為的一種臨時性措施，而不是對當(dāng)事人間權(quán)利義務(wù)的裁判，故即便當(dāng)事人上訴，也沒有什么意義，故民訴法規(guī)定這些裁定不允許當(dāng)事人上訴，從這點(diǎn)上講，它不同于完全意義上的司法行為，或許可以稱的上是準(zhǔn)司法行為(介于司法行為和行政行為之間的行為)，同時依照民訴法當(dāng)事人平等的原則，在保護(hù)申請人權(quán)利的同時，對被申請人及案外人的合法權(quán)益也應(yīng)得到保護(hù)，即當(dāng)財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行裁定確有錯誤時怎么發(fā)現(xiàn)、糾正，民訴法第九十九條規(guī)定，“可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定執(zhí)行?！钡?，民訴法未規(guī)定何時可以申請復(fù)議，《行政復(fù)議法》第九條規(guī)定“公民、法人或者其他組織，認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請，”因此行政復(fù)議期為六十日，而對財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行裁定不服的，因未規(guī)定何時可以復(fù)議，有些當(dāng)事人直至到裁定書生效，進(jìn)入執(zhí)行程序時才提出復(fù)議申請，從民訴法之規(guī)定看，當(dāng)事人此時申請復(fù)

議也無不當(dāng)，從審判實(shí)踐看，該復(fù)議是針對合議庭作出的裁定提起的，如果在裁決尚未作出時，仍應(yīng)由原合議庭審查，但裁決已經(jīng)作出，原合議庭對該案職責(zé)已經(jīng)終結(jié)，再讓其審查會嚴(yán)重影響工作效率，但如果讓執(zhí)行局裁判組審查的話，會出現(xiàn)一個合議庭的職權(quán)(執(zhí)行局的裁判組)大于另一個合議庭的職權(quán)(審判時的合議庭)，這也是法律不允許的，法律規(guī)定，凌駕于合議庭之上的只能是審委會，(除審判監(jiān)督程序和二審程序外)，而審委會如果審查這些具體案件的話，又會嚴(yán)重削弱審委會的作用，使審委會沉陷于繁雜的日常審判工作中。

民訴法對財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行規(guī)定的另一個缺陷是當(dāng)事人申請復(fù)議后，未明確確定人民法院應(yīng)予何時給予答復(fù)。最高人民法院關(guān)于民訴法若干問題的意見第110條也只含糊的規(guī)定了“人民法院應(yīng)及時審查”，也未明確規(guī)定 “及時”應(yīng)是接到申請后多少日內(nèi)答復(fù)，導(dǎo)致有的當(dāng)事人財產(chǎn)處分權(quán)被不當(dāng)剝奪后，不能及時糾正，審判人員不負(fù)責(zé)任，長時間不做答復(fù)，使當(dāng)事人的復(fù)議權(quán)形同虛設(shè)。而依據(jù)《人民法院審判紀(jì)律處分辦法》第四條第一款之規(guī)定，此行為人民法院還不應(yīng)給予審判人員紀(jì)律處分，致使當(dāng)事人的權(quán)益受到侵害。

二、最高院的相關(guān)規(guī)定與民訴法關(guān)于財產(chǎn)保全的規(guī)定不相一致。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第41條第三款之規(guī)定，“既未向有關(guān)管理機(jī)關(guān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，也未采取加貼封條或張貼公告的辦法查封的，不得對抗其他人民法院的查封”，民訴法第九十四條第四款規(guī)定，“財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的不得重復(fù)查封、凍結(jié)”。比較二者可以看出，民訴法規(guī)定先查封的有效，后查封的違法，最高院規(guī)定的是送達(dá)措施最完備的有效，即使是重復(fù)扣押的，也是有效的，送達(dá)措施不具備的無效，即使是最先查封扣押的，也是無效的。

三、查封措施的不具體，導(dǎo)致申請錯誤時賠償數(shù)額易引發(fā)爭議。審判實(shí)踐中，對查封、扣押財產(chǎn)的保管方式有四種，第一種是申請人保管，第二種是被申請人保管，第三種是人民法院保管，第四種是其他單位或個人保管，前二種保管方式易引起對方當(dāng)事人矛盾激化，尤其是易引起財產(chǎn)查封扣押前的價值額與查封、扣押后的財產(chǎn)價值額不一引起爭議導(dǎo)致在申請錯誤后，申請方賠償損失時不易解決，但前二種保管方

法最易操作，畢竟人民法院辦公場地有限，人力有限，專人專門看管物品增大了法院的工作量，讓別人看管，將導(dǎo)致訴訟費(fèi)用的額外支出。故審判實(shí)踐中落實(shí)的較少。

四、作出財產(chǎn)保全裁定之后，案外人的異議的處理與立法的目的不相符合。裁定作出后，對方當(dāng)事人不服的，可以申請復(fù)議，案外人對執(zhí)行標(biāo)的有異議的，根據(jù)最高院關(guān)于執(zhí)行工作的規(guī)定，可以提異議，人民法院應(yīng)嚴(yán)格審查，確認(rèn)異議是否成立及如何處理，但當(dāng)事人對財產(chǎn)保全的裁定的異議又不同于執(zhí)行程序中執(zhí)行生效裁判文書中采取執(zhí)行措施時的異議。原因在于財產(chǎn)保全的標(biāo)的物相對于申請人和被執(zhí)行人來講具有雙重意義，一是雙方當(dāng)事人眼中的特定物，除此外他物不能替代，二是扣押的目的是為了將來便于執(zhí)行，具有預(yù)防性，便于當(dāng)事人權(quán)益的保護(hù)，而執(zhí)行程序中的查封扣押措施一般情況下是種類物，其目的是兌現(xiàn)生效文書確定的義務(wù)，其突出特點(diǎn)是兌現(xiàn)性，因此，如果是在財產(chǎn)保全中，案外人一直提異議或直至執(zhí)行中才提異議，就使財產(chǎn)保全的預(yù)防性失去了意義，而在執(zhí)行程序中，如果案外人的異議確能成立，可責(zé)令申請人另提供被執(zhí)行人其他財產(chǎn)，直至全部兌現(xiàn)文書確定的義務(wù)為止，故二者的作用決定了二者在執(zhí)行中應(yīng)采取不完全相同的審查辦法。

針對以上問題，筆者認(rèn)為，在審判實(shí)踐應(yīng)這樣執(zhí)行，確保不因民法上的缺陷而損害各方當(dāng)事人的利益。

一、關(guān)于復(fù)議期限，首先，必須規(guī)定具體的復(fù)議申請期間，因為財產(chǎn)保全的目的是預(yù)防性，如果復(fù)議申請期間不具體，該保全措施就會因當(dāng)事人申請復(fù)議而一直處于不確定狀態(tài),既然不確定,那么也就無預(yù)防性可言,因此必須設(shè)定復(fù)議申請期間,使這種預(yù)防性確定下來,切實(shí)起到預(yù)防的作用,其次,申請復(fù)議期間的設(shè)定,應(yīng)參照行政復(fù)議法第九條之規(guī)定，在裁定書上注明，如果當(dāng)事人對裁定不服的，應(yīng)在接到裁定書之日起十日內(nèi)向人民法院提出申請復(fù)議，同時注明逾期申請復(fù)議的后果，即其復(fù)議申請權(quán)的喪失。同樣，在接到當(dāng)事人復(fù)議申請后，也應(yīng)參照《行政復(fù)議法》第三十一條之規(guī)定，在受理復(fù)議申請之日起六十日作出復(fù)議決定，否則應(yīng)注明該裁定自行失效。法律依據(jù)是民訴法第七十五條，“期間包括法定期間和指定期間”，法律沒有規(guī)定 的，指定的期間也具有法律效力，因此，“逾期失權(quán)”是提高公正與效率的一個可

采取的步驟，而且，普通程序的審限是六個月，申請復(fù)議期間兩個月，作出復(fù)議決定兩個月，加起來四個月，不超出審限范圍，還不把問題遺留到執(zhí)行中。

二、最高院規(guī)定和民訴法規(guī)定 的不一致問題。從法律上說，最高院的解釋是違背民訴法原則的，原因在于，依據(jù)民訴法第七十八條之規(guī)定，“送達(dá)訴訟文書，應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人，”因此，財產(chǎn)保全裁定依法應(yīng)送達(dá)的是雙方當(dāng)事人，然后才是協(xié)助執(zhí)行機(jī)關(guān)，而最高院的規(guī)定是本未倒置，把先送給協(xié)助執(zhí)行機(jī)關(guān)為主，并以其是否送達(dá)作為能否對抗其他查封扣押措施的標(biāo)準(zhǔn)，而忽視了不先向當(dāng)事人送達(dá)，裁定因未送達(dá)而不發(fā)生法律效力，協(xié)助執(zhí)行機(jī)關(guān)也就無義務(wù)協(xié)助執(zhí)行未發(fā)生法律效力的文書確定的內(nèi)容，故最高院的此條規(guī)定是不可取的，但在審判實(shí)踐中，因為對如何查封扣押，法律也未作明確規(guī)定，故執(zhí)行中筆者認(rèn)為，凡是財產(chǎn)保全需采取查封扣押措施的，應(yīng)一律采取最高院關(guān)于執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定，即在送達(dá)當(dāng)事人后，立即送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知，加貼封條、張貼公告，以避免因定義的錯誤而出現(xiàn)重復(fù)查封扣押問題。

三、關(guān)于查封扣押措施問題，應(yīng)實(shí)行當(dāng)事人意思自治原則，征求當(dāng)事人意見，協(xié)調(diào)雙方達(dá)成一致，即使是委托其他單位和個人看管，也應(yīng)由雙方協(xié)商，實(shí)在不能達(dá)成一致的，由人民法院自行看管或法院委托其他單位或個人看管，但應(yīng)有專門的房屋、場地，加貼封條時應(yīng)有雙方當(dāng)事人均在封條上加蓋私章，解封時雙方一同到看管場所同時驗封，防止糾紛的發(fā)生。

四、關(guān)于案外人異議。鑒于財產(chǎn)保全程序的預(yù)防性，在采取保全措施時應(yīng)發(fā)布公告，在公告上注明自公告之日起兩個月內(nèi)，案外人均可提異議，逾期則喪失了提異議的權(quán)利，從程序上講，他喪失了提異議的權(quán)利，引起的法律后果就是喪失了實(shí)體權(quán)利，從表面看，對于案外人是不公平的，自己的東西被他人抵償欠款了，從深層次分析，也是符合法律規(guī)定的，首先，如果請求錯誤，那么在審判終結(jié)后原物會返還給執(zhí)行人，從而回到案外人手中的。其次，如果申請正確，那就說明被申請人確實(shí)應(yīng)給付申請人金錢等物品，從此時的債權(quán)債務(wù)關(guān)系看，法律是應(yīng)保護(hù)債權(quán)人也就是申請人的權(quán)利的，而案外人雖然喪失了對自己財產(chǎn)的處分權(quán)，但是他可以基于他與被告的關(guān)系來彌補(bǔ)他的損失，如被告借案外人的汽車被保全，后因未及時提出異議，導(dǎo)致案外人汽車被被告償債，那么案外人可以依據(jù)借用合同，要求被告償還他的汽車價值，從

市場經(jīng)濟(jì)角度出發(fā)，任何事都是有風(fēng)險的，包括你案外人出借自己的汽車給被告，如果明知被告無信用，欠別人有債而未償還，也無能力償還因毀損你汽車而造成的損失的情況下，你還要借，那么你就應(yīng)為此而承擔(dān)汽車毀損的風(fēng)險責(zé)任，這既符合立法精神，又符合建立誠信社會的需要，到最后必將導(dǎo)致大家都守誠信，欠債還錢，否則寸步難行，既減少糾紛，又減輕法院的工作量，節(jié)省了司法資源。當(dāng)然，如果案外人在兩個月內(nèi)確實(shí)提了異議，人民法院就應(yīng)依最高院的相關(guān)規(guī)定去審查，如果異議成立，將標(biāo)的物返還，如果申請人另提供其他線索，可采取查封扣押其他財物來實(shí)現(xiàn)自己預(yù)防性的權(quán)利。

第四篇：關(guān)于財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行的規(guī)定

關(guān)于財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行的規(guī)定

為了進(jìn)一步規(guī)范訴訟財產(chǎn)保全、訴前財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的實(shí)施，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的意見》及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合我院工作的實(shí)際，特制定本規(guī)定。

第一條

當(dāng)事人起訴給付之訴時，立案庭必須告知原告依法申請財產(chǎn)保全，否則有勝訴后執(zhí)行不能的風(fēng)險。當(dāng)事人在審理階段，承辦法官必須進(jìn)行同樣的風(fēng)險告知。請求第三人協(xié)助執(zhí)行的，第三人應(yīng)對被告具有法定的直接給付義務(wù)，且給付的內(nèi)容是確定的。第三人對協(xié)助執(zhí)行有異議應(yīng)制作筆錄附保全卷，并告知申請人。不得對不具有直接給付義務(wù)的第四人、第五人發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。采取財產(chǎn)保全后承辦人必須對保全情況以及標(biāo)的物可執(zhí)行性告知申請人，上述告知必須制作筆錄附保全卷。

第二條

1、財產(chǎn)保全的順序：先查銀行，后查車輛，最后查房產(chǎn)、訴前保全及先予執(zhí)行順序同上；

2、采取財產(chǎn)保全措施案件，案卷中必須附查銀行、查房產(chǎn)、查車輛、法人查股權(quán)、個人查證券的相關(guān)材料；

3、查封房產(chǎn)除在房產(chǎn)部門查詢權(quán)屬外，還必須查詢該標(biāo)的物是否有權(quán)利負(fù)擔(dān)和瑕疵，到房產(chǎn)現(xiàn)場察看房產(chǎn)占有和具體使用情況，審查是否可以處置變現(xiàn)，查封、扣押其他財產(chǎn)的情形合議庭、庭長、主管院長從嚴(yán)把關(guān)；

4、凡二0一一年三月一日后未送檢的案件采取過保全措施的，一律組保全卷。

第三條

當(dāng)事人在起訴或申請仲裁前后申請財產(chǎn)保全，訴前財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保，擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額；當(dāng)事人拒不提供的，駁回申請，并告知勝訴后執(zhí)行不能的風(fēng)險。

第四條

承辦人（合議庭）、庭長對擔(dān)保物要認(rèn)真審查，嚴(yán)格把關(guān)，確保所提供的擔(dān)保物合法有效，可依法處置；案外人作為擔(dān)保人提供財產(chǎn)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)書寫擔(dān)保書，并出示身份證（復(fù)印件留存法院），擔(dān)保人及擔(dān)保物應(yīng)寫入裁定書中，并對擔(dān)保物予以查封或凍結(jié)。

第五條

查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)應(yīng)屬于被申請人的財產(chǎn)；如果發(fā)現(xiàn)查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)屬于案外人的；本院應(yīng)當(dāng)作出解除財產(chǎn)保全的裁定，裁定書應(yīng)報主管院長審批，并送達(dá)申請人、被申請人或者案外人。

本院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押、凍結(jié)的其他情形，適用上述規(guī)定。

第六條

訴訟財產(chǎn)保全、訴前財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行由承辦人送庭長（局長）審核后報主管院長批準(zhǔn)后實(shí)施，必要時，可商請法警隊及其他業(yè)務(wù)庭予以配合，先予執(zhí)行的財產(chǎn)屬現(xiàn)金的必須首先付到本院帳上再審查處置，財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。

第七條

本院各審判業(yè)務(wù)庭需要進(jìn)行訴訟財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行及訴前財產(chǎn)保全的，由審理案件的合議庭或獨(dú)任審理的法官決定并制作民事（行政）裁定書。

繼續(xù)保全的，由審理案件的合議庭或獨(dú)任審理的法官實(shí)施。承辦法官在保全財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財產(chǎn)的人。第八條

相關(guān)審判業(yè)務(wù)庭之間應(yīng)加強(qiáng)配合與聯(lián)系。審判業(yè)務(wù)庭作出的裁定應(yīng)明確、具體，便于實(shí)施。緊急情況的執(zhí)行即裁即辦，不得延誤。對實(shí)施中發(fā)現(xiàn)的問題及相關(guān)情況必須及時匯報。

在實(shí)施過程中要方便當(dāng)事人和申請人，并提示當(dāng)事人和申請人辦理有關(guān)事項，不得因法院工作考慮不周而給當(dāng)事人和申請人增加負(fù)擔(dān)。

第九條

訴訟財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定由各審判業(yè)務(wù)庭根據(jù)訴訟案件案號編號，如（200X）雨法民一初字第X－X號；訴前財產(chǎn)保全裁定書，由立案庭編訴前保全字號，如（200X）雨法立訴前保字第X號；需要制作協(xié)助執(zhí)行通知書等法律文書的，根3 據(jù)裁定文號編協(xié)字號，如（200X）雨法保協(xié)字第X號、（200X）雨法訴前保協(xié)字第X號或（200X）雨法先協(xié)字第X號。

第十條

訴訟中需要解除財產(chǎn)保全的或者訴前財產(chǎn)保全后申請人未在規(guī)定的時間內(nèi)起訴或者申請仲裁的，由審判業(yè)務(wù)庭審理案件的合議庭或獨(dú)任審理的法官制作解除裁定后及時辦理。

第十一條

在財產(chǎn)保全中被申請人提供擔(dān)保的，或先予執(zhí)行中被執(zhí)行人或其他擔(dān)保人以財產(chǎn)提供擔(dān)保的，由制作裁定的審判業(yè)務(wù)庭或獨(dú)任審理的法官審查決定并制作相應(yīng)的法律文書。

第十二條

當(dāng)事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議應(yīng)向制作該裁定的合議庭或獨(dú)任審理的法官申請。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

第十三條

訴訟財產(chǎn)保全和訴前財產(chǎn)保全申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失；先予執(zhí)行完畢后，申請人敗訴的，按執(zhí)行回轉(zhuǎn)的規(guī)定處理。

第十四條

審判業(yè)務(wù)庭對采取查封、扣押的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)妥善保管，當(dāng)事人、負(fù)責(zé)保管的有關(guān)單位或本院工作人員都不得使用該項財產(chǎn)，交由當(dāng)事人、有關(guān)單位及本院集中保管的必須完善手續(xù)，交由院集中保管的，承辦人庭長、主管院領(lǐng)導(dǎo)對該財產(chǎn)安全負(fù)責(zé)。

第十五條

業(yè)務(wù)庭長對已采取財產(chǎn)保全措施的案件應(yīng)建立臺帳，及時發(fā)現(xiàn)和督辦保全期限即將屆滿的案件，并及時辦理繼 4 續(xù)保全手續(xù)，嚴(yán)防因工作疏忽，導(dǎo)致應(yīng)繼續(xù)保全的財產(chǎn)因沒采取該措施被被申請人轉(zhuǎn)移。對因此而導(dǎo)致的信訪、國家賠償?shù)葐栴}，對相關(guān)責(zé)任人員按本院及最高法院相關(guān)規(guī)定處理。

第十六條

不按本規(guī)定執(zhí)行的按案件質(zhì)量評查規(guī)定扣分，造成信訪或損失的，按相關(guān)規(guī)定追究直接責(zé)任人員的責(zé)任。

第十七條

本規(guī)定下發(fā)之日起執(zhí)行。本院以前的規(guī)定與本辦法相抵觸的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。

二〇一四年一月二十七日

第五篇：財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行告知書

財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行告知書

發(fā)布時間：2010-01-21作者： aqzy2 瀏覽次數(shù)：509 為切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，避免可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行，當(dāng)事人在起訴前或者在訴訟中可以向法院申請財產(chǎn)保全；對當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、不先于執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營且被申請人有履行能力的，當(dāng)事人可以申請法院先于執(zhí)行?，F(xiàn)將財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行的有關(guān)內(nèi)容，告知如下。

一、財產(chǎn)保全

財產(chǎn)保全是人民法院根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請，必要時也可依職權(quán)對一定財產(chǎn)采取保護(hù)措施，以保證將來生效判決得以實(shí)現(xiàn)的物質(zhì)保障的法律制度。依據(jù)民訴法第九十二條的規(guī)定，人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。

二、財產(chǎn)保全的種類 財產(chǎn)保全以時間為標(biāo)準(zhǔn)分為訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全。

（一）訴前財產(chǎn)保全是指尚未起訴而實(shí)行的財產(chǎn)保全。依據(jù)民訴訟第九十三條的規(guī)定：利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使起合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。訴前財產(chǎn)保全，由當(dāng)事人向財產(chǎn)所在地的人民法院申請。

（二）訴訟財產(chǎn)保全是指當(dāng)事人已經(jīng)起訴人民法院已經(jīng)受理案件后采取的財產(chǎn)保全。特定期間的財產(chǎn)保全。對當(dāng)事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)的，必須采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院依當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取。第一審人民法院制作的財產(chǎn)保全裁定，應(yīng)及時報送第二審人民法院。

三、財產(chǎn)保全的范圍民訴法第九十四條規(guī)定：財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。

（一）限于請求的范圍，是指保全的對象只能是利害關(guān)系人即將起訴或訴訟當(dāng)事人在訴訟中所指向的某項具體財物。

（二）與本案有關(guān)的財物，是指保全的財產(chǎn)應(yīng)是利害關(guān)系人之間發(fā)生爭議而即將起訴的標(biāo)的物或訴訟當(dāng)事人在訴訟中所指向的標(biāo)的物有牽連的物品。利害關(guān)系人或當(dāng)事人不能對案外人的財產(chǎn)或案外人善意取得的與案件有關(guān)的財產(chǎn)提出保全措施。

四、財產(chǎn)保全的程序

（一）申請。財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)由利害關(guān)系人或當(dāng)事人向人民法院提出申請。書面提出的應(yīng)當(dāng)寫明請求保全的標(biāo)的物或有關(guān)財物的名稱、數(shù)量、價額和所在地，以及保全的原因?？陬^申請的，由人民法院記入筆錄，并由申請人在筆錄上簽名或蓋章。

（二）審查。人民法院接到利害關(guān)系人或當(dāng)事人財產(chǎn)保全申請后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。審查內(nèi)容主要是：1.申請主體是否合格；2.是否符合財產(chǎn)保全的條件。經(jīng)審查合格后，才能接受財產(chǎn)保全申請。

（三）提供擔(dān)保。依據(jù)民訴法及司法解釋的規(guī)定，人民法院在采取訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全時，責(zé)令申請人提供擔(dān)保的，提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。

（四）裁定。人民法院對申請人的申請經(jīng)審查，認(rèn)為不符合財產(chǎn)保全條件的，應(yīng)裁定駁回申請；認(rèn)為符合財產(chǎn)保全條件的，又提供了擔(dān)保，必須及時裁定采取保全措施。訴前財產(chǎn)保全，人民法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定。

（五）執(zhí)行。人民法院裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行，以防有關(guān)財產(chǎn)或標(biāo)的物被處分或滅失的危險。

（六）財產(chǎn)保全解除的條件和原因。1.利害關(guān)系人在法定起訴期間內(nèi)未起訴。依據(jù)民訴法的規(guī)定，人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)，申請人應(yīng)當(dāng)盡快起訴。15日屆滿，申請人仍未起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。2.被申請人提供擔(dān)保。當(dāng)被申請人提供了實(shí)物擔(dān)保、現(xiàn)金擔(dān)保、有價證券擔(dān)?；虮ＷC人擔(dān)保的，經(jīng)人民法院審查后，認(rèn)為原財產(chǎn)保全措施已沒有必要性的，可以解除財產(chǎn)保全。

五、人民法院依職權(quán)行使財產(chǎn)保全的條件人民法院只有在訴訟爭議的財產(chǎn)有毀損、滅失等危險，或者有證據(jù)表明被申請人可能采取隱匿、轉(zhuǎn)移、出賣其財產(chǎn)的，方可依職權(quán)裁定采取財產(chǎn)保全措施。

六、財產(chǎn)保全裁定的效力財產(chǎn)保全裁定的效力是指財產(chǎn)保全裁定在何時、對何人發(fā)生法律效力。

（一）時間效力。依據(jù)民訴法規(guī)定，無論是訴前財產(chǎn)保全還是訴訟財產(chǎn)保全，一經(jīng)作出財產(chǎn)保全裁定，即發(fā)生法律效力。沒有法定解除的條件和原因出現(xiàn)，財產(chǎn)保全裁定一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時止。

（二）對利害關(guān)系人和訴訟當(dāng)事人的效力。1.法律規(guī)定對人民法院財產(chǎn)保全的裁定，利害關(guān)系人和訴訟當(dāng)事人都不得提起上訴。利害關(guān)系人和訴訟當(dāng)事人收到人民法院財產(chǎn)保全裁定后，必須依照裁定的內(nèi)容執(zhí)行。

2.申請訴前財產(chǎn)保全的利害關(guān)系人，應(yīng)當(dāng)在法定期間內(nèi)向人民法院提起訴訟。

3.利害關(guān)系人和訴訟當(dāng)事人對裁定不服的，依法可以申請復(fù)議一次，但復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（三）對有關(guān)單位和個人的效力。

1.人民法院制作的財產(chǎn)保全裁定不但對當(dāng)事人和利害關(guān)系人要產(chǎn)生法律上的效力，而且對有關(guān)單位和個人也會產(chǎn)生一定的法律效力。有關(guān)單位或個人接到人民法院財產(chǎn)保全裁定的協(xié)助執(zhí)行通知書后，必須及時按裁定中指定的保全措施協(xié)助執(zhí)行。

2.人民法院裁定采取財產(chǎn)保全措施后除作出保全裁定的人民法院自行解除和上級人民法院決定解除外，在財產(chǎn)保全期限內(nèi)，任何單位都不得解除保全措施。

（四）對人民法院的效力。

1.對作出財產(chǎn)保全裁定人民法院的約束力，主要表現(xiàn)在：

（1）立即開始執(zhí)行，采取保全措施，并要盡最大的努力去實(shí)施財產(chǎn)保全措施；

（2）未經(jīng)法定程序和一定的法定理由，財產(chǎn)保全裁定不得隨意更改；（3）對財產(chǎn)保全的裁定申請復(fù)議的，應(yīng)當(dāng)及時審查并作出決定。2.已經(jīng)被財產(chǎn)保全的標(biāo)的物，依法不得重復(fù)保全。

3.受訴人民法院院長或者上級人民法院發(fā)現(xiàn)財產(chǎn)保全措施確有錯誤，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序立即糾正。

七、申請財產(chǎn)保全錯誤的賠償依照民訴法第九十六條的規(guī)定，申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。依據(jù)司法解釋，因人民法院依職權(quán)采取保全措施錯誤造成損失的，由人民法院依法予以賠償。所以人民法院在采取訴前財產(chǎn)保全或訴訟中保全時應(yīng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保，擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額，一旦出現(xiàn)失誤造成被申請人的財產(chǎn)損失，就用申請人提供的擔(dān)保來賠償被申請人的損失。這既是對被申請人合法權(quán)益的保障，又是對申請人濫用權(quán)力的制裁。人民法院依職權(quán)采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)慎重，有益于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

八、涉外財產(chǎn)保全涉外財產(chǎn)保全適用于上述規(guī)定，但對于訴前財產(chǎn)保全的，依據(jù)民訴法第二百五十條的規(guī)定，人民法院裁定訴前保全后，申請人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提起訴訟。

九、什么叫先予執(zhí)行先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據(jù)當(dāng)事人的申請裁定一方當(dāng)事人預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金錢或者財物的一種法律制度。這一法律制度，是當(dāng)事人在終審判決前，因客觀情況需要，為解決燃眉之急，以維持正常的生活或者組織正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，而申請人民法院先予執(zhí)行，有利于及時保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

十、先予執(zhí)行的適用范圍依據(jù)民訴法第九十七條的規(guī)定，人民法院對下列案件，根據(jù)當(dāng)事人申請，可以裁定先予執(zhí)行：

（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的。追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利主體多系老、弱、幼、小，一般地說他們都有待于義務(wù)主體的主動扶持，否則生活無以維持，往往需要先解決基本的生活費(fèi)用。追索撫恤金的案件，是指軍人、國家機(jī)關(guān)工作人員、參戰(zhàn)民兵、民工等因公犧牲或傷殘，應(yīng)由民政部門依法對死者的家屬或者傷殘者本人發(fā)給撫恤金而沒有發(fā)給所產(chǎn)生的案件。這類案件可以先予執(zhí)行，不僅有益于激勵軍人保衛(wèi)祖國、建設(shè)祖國的獻(xiàn)身精神，也有益于憲法和法律賦予公民獲得物質(zhì)幫助權(quán)利的精神的進(jìn)一步落實(shí)。追索醫(yī)療費(fèi)用案件的先予執(zhí)行。有一些侵權(quán)行為引起的人身傷害案件，受害人住院治療，急需住院費(fèi)、手術(shù)費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)及其他費(fèi)用，不先予執(zhí)行就會貽誤治療時機(jī)，可以先予執(zhí)行。這有利于保護(hù)受害人的合法權(quán)益，也有利于避免矛盾的激化。

（二）追索勞動報酬的案件，直接關(guān)系到原告及其供養(yǎng)家屬的生活，故可以先予執(zhí)行。

（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。這類案件主要有：

1、需要立即停止侵害、排除妨礙的；

2、需要立即制止某項行為的；

3需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；

4、追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費(fèi)的等等。

十一、先予執(zhí)行的條件

（一）當(dāng)事人之間所爭之訴必須是給付之訴。即當(dāng)事人之間的訴訟必須是有給付內(nèi)容的訴訟，且案件的基本事實(shí)清楚。

（二）當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。即案件未審理前憑基本的社會經(jīng)驗就可以判斷原告是享有權(quán)利的一方，被告是應(yīng)履行義務(wù)的一方，且原、被告不存在對等給付問題。

（三）不先予執(zhí)行就嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營。

（四）被申請人有履行義務(wù)能力。以上條件，必須同時具備，人民法院才能先予執(zhí)行。

十二、先予執(zhí)行的申請和擔(dān)保先予執(zhí)行必須由當(dāng)事人向人民法院提出書面申請。申請書應(yīng)寫明申請先予執(zhí)行的理由和根據(jù)，并提供對方當(dāng)事人有先予履行能力的情況。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請裁定先予執(zhí)行，可以根據(jù)案件的具體情況決定申請人是否要提供擔(dān)保，對責(zé)令提供擔(dān)保的申請人拒不提供的，駁回申請。

十三、先予執(zhí)行的時間規(guī)定依據(jù)司法解釋，人民法院對先予執(zhí)行應(yīng)當(dāng)在受理案件后終審判決作出前采取。先予執(zhí)行應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人訴訟請求的范圍，并以當(dāng)事人的生活、生產(chǎn)經(jīng)營急需為限。

十四、先予執(zhí)行裁定的效力

（一）時間效力。先予執(zhí)行的裁定必須采取書面形式，裁定書送達(dá)當(dāng)事人后立即生效。其時間效力應(yīng)維持到判決生效時止。

（二）對當(dāng)事人的效力。主要表現(xiàn)在： 1.當(dāng)事人必須按裁定的要求執(zhí)行。

2.當(dāng)事人收到裁定后不允許提起上訴。3.當(dāng)事人對裁定不服的，可以申請復(fù)議一次，但復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（三）對有關(guān)單位和個人的效力。人民法院先予執(zhí)行的裁定，需要有關(guān)單位和個人協(xié)助的，有關(guān)單位和個人必須及時按通知要求予以協(xié)助。

（四）對人民法院的效力。主要表現(xiàn)在：

1.當(dāng)事人不履行的，人民法院有責(zé)任采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。

2.當(dāng)事人對先予執(zhí)行的裁定不服申請復(fù)議的，人民法院應(yīng)及時審查。經(jīng)復(fù)議認(rèn)為裁定正確的，通知駁回當(dāng)事人的申請；裁定不當(dāng)?shù)?，作出新的裁定變更或者撤銷原裁定。

3.受訴人民法院院長或上級人民法院發(fā)現(xiàn)采取先予執(zhí)行措施確有錯誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序立即糾正。

十五、被申請人遭受損失的賠償人民法院先予執(zhí)行后，依發(fā)生法律效力的判決申請人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。

（一）可以用申請人提供擔(dān)保的財產(chǎn)賠償；

（二）申請人返還因先予執(zhí)行所取得的利益；

（三）申請人拒不返還的，依法強(qiáng)制執(zhí)行。