第一篇：兼職大學(xué)生權(quán)益的法律保障研究——以“法律適用分析”為中心

兼職大學(xué)生權(quán)益的法律保障研究

——以“法律適用分析”為中心

楊政、黃威偉、梅筱君*

（西南大學(xué) 法學(xué)院，重慶 北碚，400716）

【摘 要】：兼職大學(xué)生與用人方之間所成立的關(guān)系的法律屬性不能一概而論，應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析。從法理上講，其有部分屬于一般意義上的勞動關(guān)系；另有部分屬于民事雇傭關(guān)系。鑒于我國目前保護(hù)兼職大學(xué)生權(quán)益的困境—－我國在司法實踐上將兼職關(guān)系排除在《勞動法》的調(diào)整范圍之外；在民法上缺乏對雇傭關(guān)系的專門規(guī)定。因此要解決上述困境，就必須對《勞動法》重新做出相應(yīng)的司法或立法解釋，以代替原勞動部1995年出臺的《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》，將屬于勞動關(guān)系的那部分兼職勞動關(guān)系納入勞動法的調(diào)整范圍；以及在民法（特別是合同法）中增加調(diào)整民事雇傭關(guān)系的專門規(guī)定。

【關(guān)鍵詞】：兼職大學(xué)生；權(quán)益；法律保障；雇傭關(guān)系；勞動關(guān)系

2007年1月，廣東《新快報》派出記者和實習(xí)生，對廣東市數(shù)十家麥當(dāng)勞、肯德基、必勝客等洋快餐店使用非全日制員工的情況展開調(diào)查，曝光了麥當(dāng)勞、肯德基、必勝客等以低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)向在校兼職大學(xué)生支付報酬的事件。一粒石激起千層浪，洋快餐店涉嫌違法用工事件成為了公眾關(guān)注的焦點。在校大學(xué)生從事兼職活動與用人方之間關(guān)系的法律屬性、適用何種部門法律對兼職大學(xué)生權(quán)益進(jìn)行保護(hù)在理論界和實務(wù)界引起了激烈爭論。本文企圖從法理分析的角度出發(fā)，闡釋上述問題，并在當(dāng)前法律框架下提出解決途徑。

一、兼職大學(xué)生與用人方關(guān)系的法律定位

從事兼職活動的大學(xué)生與用人方之間成立的是一種怎樣的關(guān)系？這是當(dāng)今頗受社會和學(xué)界爭議的問題，也是意圖通過法律途徑保障兼職大學(xué)生權(quán)益必須解答的首要問題。目前主要有兩種觀點。一種觀點認(rèn)為兼職大學(xué)生與用人方所確立的關(guān)系屬于民法意義上的雇傭關(guān)系，理由有二：一是在校大學(xué)生沒有取得勞動關(guān)系的主體資格(即勞動者），在校大學(xué)生尚未進(jìn)入就業(yè)領(lǐng)域，其重心是學(xué)習(xí)而不是勞動；二是根據(jù)原勞動部1995年出臺的《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條“在校大學(xué)生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同”的規(guī)定，在校大學(xué)生也未納入勞動

①法的調(diào)整范圍。另一種觀點恰好相反，認(rèn)為兼職大學(xué)生與用人方關(guān)系屬于勞動法意義上的勞動關(guān)系；理由主要也有兩點：其一是大學(xué)生兼職已超出了傳統(tǒng)上勤工儉學(xué)的范圍，就目前大學(xué)生兼職而言，在某些情況下已成為某些在校大學(xué)生謀生的手段，其工作量之大、工作時間之長并不亞于用人單位的正式員工，同工理應(yīng)同酬；其二是近十幾年來我國經(jīng)濟(jì)社會快速發(fā)展，各方面情況已發(fā)生了巨大的變化，原勞動部《關(guān)

②于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》中關(guān)于大學(xué)生勤工助學(xué)不適用勞動法的規(guī)定明顯過時。

我們認(rèn)為，要準(zhǔn)確地把握兼職大學(xué)生與用人方之間關(guān)系的法律屬性，就必須明確勞動關(guān)系和民事雇傭關(guān)系的聯(lián)系和區(qū)別。從歷史事實上看，勞動法意義上的勞動關(guān)系是從民事雇傭關(guān)系中逐步分離出來而形*本課題是西南大學(xué)本科生創(chuàng)新基金項目。楊政、黃威偉、梅筱君系西南大學(xué)法學(xué)院本科在讀。①可見董保華、陸胤·企業(yè)雇用在校大學(xué)生相關(guān)法律問題探討·中國勞動·2007.06

②可見孫瑞灼·“底薪門”事件擊中法律軟肋·就業(yè)與保障·2007.7

成的一種獨立的社會關(guān)系。民事雇傭關(guān)系產(chǎn)生于資本主義生產(chǎn)方式。按照馬克思主義的觀點，資本主義生產(chǎn)方式具有兩個顯著特征：“第一，它生產(chǎn)的產(chǎn)品是商品，使它和其它生產(chǎn)方式相區(qū)別的，不在于生產(chǎn)商

③品，而在于成為商品是它的產(chǎn)品占統(tǒng)治地位的、決定的性質(zhì)”資本主義生產(chǎn)方式的第二個特征是“剩余

④價值是生產(chǎn)的直接目的和動機”資本主義生產(chǎn)方式第一個特征“首先意味著，工人自己也只表現(xiàn)為商品

⑤的出售者，因而表現(xiàn)為自由的雇傭工人，這樣，勞動就表現(xiàn)為雇傭勞動”要實現(xiàn)資本主義生產(chǎn)方式第二

⑥個特征的目的就必須使“自由工人和他的生產(chǎn)資料分離”，從而使失去生產(chǎn)資料的工人把他的勞動力作為

商品賣給資本家，資本家把購得勞動力作為資本進(jìn)入生產(chǎn)過程，生產(chǎn)剩余價值。這也就產(chǎn)生了大量“自由”的勞動者的需要。所謂自由勞動者，是指每一個勞動者可以“自由地”把他的勞動力出賣給任何一個雇用他的人，這就產(chǎn)生了雇主與受雇人之間的雇傭關(guān)系，這種雇傭關(guān)系成為資產(chǎn)階級民法調(diào)整的對象，即稱為民事雇傭關(guān)系。但是，這種將雇傭勞動關(guān)系納入民法調(diào)整的前提是，當(dāng)時資產(chǎn)階級普遍認(rèn)為，這種雇傭關(guān)系是一種“自由的”契約關(guān)系，契約雙方當(dāng)事人是處于平等地位交換各自的財產(chǎn)（一方是勞動力，一方是工資）。但是，隨著產(chǎn)業(yè)革命的發(fā)生和工廠制的出現(xiàn)，工人與工廠主再也沒有了平等可言，由于生產(chǎn)力的提高，工廠對勞動力的需要減少；工人由于沒有生產(chǎn)資料，不得不從屬于工廠主，受工廠主的剝削。這樣，⑦經(jīng)濟(jì)地位上處于劣勢的工人的勞動不再是“自由的”勞動，而是一種新的“從屬勞動”。工廠主與工人之

間的勞動關(guān)系不再是“自由的”勞動關(guān)系，也不再是平等的契約關(guān)系。在工人階級的斗爭下，資產(chǎn)階級政府不得不考慮重新立法以調(diào)整這種不平等的勞動關(guān)系。自英國1802年頒布《學(xué)徒的健康即道德法》后，勞動立法的范圍逐漸擴大，至20世紀(jì)初逐步發(fā)展成為了一個獨立的法律部門。

由上述事實可見，勞動關(guān)系與民事雇傭關(guān)系存在本質(zhì)區(qū)別是：在勞動關(guān)系中，勞動者與用人單位的地位是不平等的，用人單位在經(jīng)濟(jì)地位上處于優(yōu)勢，勞動者則處于相對的劣勢；在民事雇傭關(guān)系中，雙方是自由、平等的，即雙方在訂立民事雇傭契約時可以平等的進(jìn)行協(xié)商。也正是基于此，勞動關(guān)系才被獨立于民事法律關(guān)系之外，納入社會保障法律部門，成為勞動法的調(diào)整對象。從外在形式上看，勞動關(guān)系表現(xiàn)為勞動者與用人單位—企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團(tuán)體、個體經(jīng)濟(jì)組織等基于有償勞動而發(fā)生的各種關(guān)系。民事雇傭關(guān)系則表現(xiàn)為一個人（即雇員）在一定的時間內(nèi)在他人（即雇主）的指揮和控制下按照雙方的約定為雇主提供勞務(wù)，并按一定的約定方式取得報酬的關(guān)系。

因此，對于兼職大學(xué)生與用人方之間關(guān)系的法律屬性不能一概而論。就目前而言，不少兼職大學(xué)生與用人單位—企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團(tuán)體、個體經(jīng)濟(jì)組織等建立了比較穩(wěn)定和正式的關(guān)系，有較固定的工作時間、工作地點和工作報酬等，這些兼職大學(xué)生已經(jīng)成為了事實上的“勞動者”，除了“在校大學(xué)生”這個身份之外和一般勞動者沒有什么本質(zhì)的區(qū)別。因而這部分基于有償勞動而發(fā)生的相對固定的關(guān)系應(yīng)當(dāng)屬于勞動法意義上的勞動關(guān)系，理應(yīng)納入到勞動法的調(diào)整范圍。而大學(xué)生在平等、自由的基礎(chǔ)上與用人方訂立協(xié)議，進(jìn)行如家教、銷售代理等相對短期且隨意性較大的兼職活動而成立的勞務(wù)關(guān)系則屬于民事雇傭關(guān)系，應(yīng)該受民事法律的調(diào)整。這種區(qū)分對于兼職大學(xué)生法律地位的準(zhǔn)確定位無疑是很有必要的。

二、我國兼職大學(xué)生權(quán)益保障的法律困境

兼職大學(xué)生與用人方之間關(guān)系的法律屬性，一部分屬于勞動法意義上的勞動關(guān)系，另一部分屬于民法意義上的民事雇傭關(guān)系，當(dāng)然應(yīng)該分別適用勞動法和民法的相應(yīng)規(guī)定；然而在我國現(xiàn)有的法律框架面前卻遇到了巨大的困境。主要體現(xiàn)在以下兩個方面：

一方面，原勞動部1995年出臺的《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》作出了在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同的規(guī)定，致使我國司法實踐把在校大學(xué)生與用人方之間的兼職關(guān)系長期毫無區(qū)別地排除于《勞動法》的調(diào)整范圍之外。原因之一是③馬克思《資本論》第二卷第993--994頁

④馬克思《資本論》第二卷第996頁

⑤馬克思《資本論》第二卷第993--994頁

⑥馬克思《資本論》第二卷第44頁

⑦謝懷拭、陳明俠著《勞動法簡論》，中國財政經(jīng)濟(jì)出版社1985年版，第13—14頁

一旦將在校大學(xué)生由于用人方之間的兼職關(guān)系納入《勞動法》的調(diào)整范圍之內(nèi)就會導(dǎo)致諸如最低工資標(biāo)準(zhǔn)、最高工作時間、勞動安全衛(wèi)生保護(hù)、社會保險和福利等一系列的問題，有學(xué)者據(jù)此堅決反對將此種兼職活

⑧動納入《勞動法》的調(diào)整范圍。但筆者認(rèn)為，以上諸種問題并不是什么新問題，而是在《勞動法》實施

過程中遺留下來的問題。因為現(xiàn)在大學(xué)生從事兼職的規(guī)模和形式已和九十年代有著極大的不同，很多兼職活動已經(jīng)不再是簡單的“小打小鬧”。況且，我國現(xiàn)在對各種勞動者的保護(hù)力度已遠(yuǎn)大于前，法律與政策越來越重視對勞動者合法權(quán)益的保護(hù)和實現(xiàn)勞動者和用人單位利益的平衡（勞動合同法的出臺便是基于此）。因此，勞動部的這個規(guī)章已經(jīng)完全不能適應(yīng)現(xiàn)實狀況。

另一方面，我國有關(guān)雇傭關(guān)系的法律規(guī)范分散于《民法通則》（1986年4月12日）、《合同法》（1999年3月15日）以及《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題意見》、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律問題的解釋》等法律淵源中，目前尚缺乏調(diào)整雇傭這一重要的法律關(guān)系的專門規(guī)定，致使人們對民事雇傭關(guān)系雙方的權(quán)利義務(wù)缺乏足夠的明確認(rèn)識，不利于保障雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，同時也給司法實踐帶來了極大的不便。而這種狀況對于沒有正式“身份”的兼職大學(xué)生來說更是如此。雙方權(quán)利義務(wù)沒能在合同或協(xié)議中予以明確，對此于弱勢地位的大學(xué)生而言是極大的不利。一方面權(quán)利因得不到法律的明確保護(hù)而容易被侵害，另一方面權(quán)利受到侵害后又因此很難得到應(yīng)有的法律救濟(jì)。

三、兼職大學(xué)生權(quán)益法律保障的現(xiàn)實出路

鑒于上述困境以及兼職大學(xué)生權(quán)益得不到有效維護(hù)的現(xiàn)狀，有學(xué)者提出了國家應(yīng)當(dāng)出臺一部專門用于調(diào)整兼職活動的法律或者法規(guī)的思想。在筆者看來，出臺一部這樣的專門法律是完全沒有必要的。理由是，現(xiàn)階段我國并不存在對這種關(guān)系調(diào)整的法律空白——勞動法和民法完全可以調(diào)整與之相對應(yīng)的兼職法律關(guān)系；即便制定出了一部專門適用于調(diào)整兼職關(guān)系的法律，如果在工資標(biāo)準(zhǔn)、工作時間、勞動保護(hù)、社會保險和福利等關(guān)系著勞動者切身利益的方面與勞動法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)有所不同，那么結(jié)果只能有兩種情況：一種情況是如果在上述等低于勞動法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，則達(dá)不到保障兼職勞動者權(quán)益的目的；另一種情況如果在上述等方面高于勞動法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，則會導(dǎo)致用人方不愿意聘用兼職勞動者的結(jié)果，這部法律也就失去了實際意義，如果在工資標(biāo)準(zhǔn)、工作時間、勞動保護(hù)、社會保險和福利等方面與勞動法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)相同，這部法律則成為了勞動法的復(fù)制品。也有學(xué)者提出了應(yīng)當(dāng)從教育的角度出發(fā)，關(guān)心大學(xué)生勤工助學(xué)，由勞動保障部、教育部等部門聯(lián)合出臺相應(yīng)的規(guī)定和措施。這雖然會對兼職大學(xué)生的權(quán)益有所保護(hù)，但這種身份立法的本身對用人方或者兼職大學(xué)生來說仍然是不公平的。

筆者認(rèn)為，最科學(xué)、最有效的途徑應(yīng)當(dāng)是：（1）由全國人大常委會或者最高人民法院重新做出關(guān)于適用《勞動法》的解釋，以代替原勞動部1995年出臺的《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》，將屬于勞動關(guān)系的那部分兼職勞動關(guān)系納入勞動法的調(diào)整范圍。迄今為此，我國《勞動法》還沒有完整意義上的立法解釋或者司法解釋，致使在司法實踐中長期參照原勞動部的行政解釋。以立法解釋或者司法解釋代替行政解釋，不僅符合我國現(xiàn)行法制體系，也可以避免不必要的重復(fù)立法，同時也可以統(tǒng)一規(guī)范人們對勞動法的理解。（2）補充完善現(xiàn)行民法，如在合同法中增加調(diào)整民事雇傭關(guān)系的專門規(guī)定。筆

⑨者建議可以借鑒日本的做法，將雇傭關(guān)系在我國正在編纂的《民法典》中做出相應(yīng)的專門規(guī)定。

參考文獻(xiàn)：

【1】董保華、陸胤·企業(yè)雇用在校大學(xué)生相關(guān)法律問題探討[J]·中國勞動·2007.06

【2】孫瑞灼·“底薪門”事件擊中法律軟肋[J]·就業(yè)與保障·2007.7

【3】馬克思·資本論[M]·人民出版社·2004

【4】謝懷拭、陳明俠·勞動法簡論[M]·中國財政經(jīng)濟(jì)出版社·1985 ⑧見董保華、陸胤·企業(yè)雇用在校大學(xué)生相關(guān)法律問題探討·中國勞動·2007.06

⑨《日本民法典》在第三編第八節(jié)對雇傭關(guān)系作了專門的規(guī)定，此外我國兩部《民法典草案（專家建議稿）》也對雇傭合同做出了相應(yīng)的規(guī)定

第二篇：兼職大學(xué)生權(quán)益的法律保障研究調(diào)查報告

兼職大學(xué)生權(quán)益的法律保障研究調(diào)查報告

楊政 黃威偉 梅筱君*

1（西南大學(xué) 法學(xué)院，重慶 北碚，400716）

【摘 要】：在校大學(xué)生越來越熱衷于從事兼職活動，這給大學(xué)生的學(xué)習(xí)生活帶來了一系列積極影響，但與此同時也導(dǎo)致了較多的負(fù)面后果，其中以兼職中大學(xué)生合法權(quán)益受到侵害最為明顯。本文對大學(xué)生兼職及其權(quán)益保障狀況進(jìn)行了調(diào)查分析。

【關(guān)鍵詞】：大學(xué)生，兼職，權(quán)益保障，調(diào)查

一、引言

自二十世紀(jì)九十年代以來,由于受到教育成本不斷提高、社會對教育的普遍重視、廣告業(yè)的蓬勃發(fā)展和就業(yè)壓力劇增等多種社會因素的影響,大學(xué)生兼職現(xiàn)象開始出現(xiàn)并得到迅速地發(fā)展.通過兼職，大學(xué)生不但可以獲得一定的收入，緩減經(jīng)濟(jì)壓力，而且也磨礪了意志，增強了自信，鍛煉了能力。但與此同時，大學(xué)生兼職也帶來了一系列的社會和法律問題。大學(xué)生自我保護(hù)意識不強、不良中介和相關(guān)法律法規(guī)空缺等原因的存在,使大學(xué)生在兼職的過程中合法權(quán)益受到了各種顯性或隱性的侵害,如超時加班、拖欠工資甚至人身侵犯等.隨著兼職大學(xué)生規(guī)模的不斷擴大和兼職形式的增加,其受到的不法侵害也日趨多樣化和普遍化.對此,國內(nèi)外專家學(xué)者給予了相當(dāng)?shù)年P(guān)注,并進(jìn)行了相關(guān)的調(diào)查研究.如江曉姍<<大學(xué)生兼職現(xiàn)象研究>>(<<福建行政學(xué)院福建經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院學(xué)報>>,2005年11月)、米霞<<對高等院校學(xué)生兼職狀況的思考>>(<<前沿>>,2004年第9期,80-82)、陳力<<大學(xué)生兼職現(xiàn)狀調(diào)查>>(<<廣西青年干部學(xué)院學(xué)報>>,2005年11月第六期,40-42)等,這些學(xué)者從心理學(xué)、社會學(xué)、教育學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)等多種角度對這一新現(xiàn)象出現(xiàn)和發(fā)展的原因、問題等作了系列的分析、解讀與闡述,并從學(xué)者和專家的角度提出一些可供參考的建議。

然而，社會和學(xué)界對于大學(xué)生是不是該從事兼職活動、兼職大學(xué)生與用人方之間成立的是何種性質(zhì)的法律關(guān)系、大學(xué)生兼職活動的法律屬性、其該受勞動法的保護(hù)還是該適用民法、是否要出臺相關(guān)的法律解釋或修改相關(guān)法律法規(guī)等等一系列的問題仍有著不小的爭議。但隨著我國高等教育的迅速普及，在校大學(xué)生數(shù)量隨之急劇增長，早已達(dá)數(shù)千萬之巨。大學(xué)生兼職這種特殊的勞動形式已經(jīng)是如此之普遍，迫切需要我們盡快在學(xué)理和司法實踐中對這些已經(jīng)存在或可能會出現(xiàn)的問題予以認(rèn)定和明確，從而改變兼職大學(xué)生這一龐大的“勞動大軍”合法權(quán)益長期得不到法律法規(guī)明確保障的狀況。

對于身為在校大學(xué)生的我們而言，這樣的努力更顯出它的意義。為此，我們課題組有針對性地進(jìn)行了調(diào)查研究。

二、調(diào)查方式及材料的運用

作為西南大學(xué)本科生創(chuàng)新基金資助項目《兼職大學(xué)生權(quán)益的法律保障研究》課題研究的一個組成部*本課題是西南大學(xué)本科生創(chuàng)新基金資助項目。楊政、黃威偉、梅筱君系西南大學(xué)法學(xué)院學(xué)生。本課題由西南大學(xué)法學(xué)院講師、重慶志同律師事務(wù)所律師楊勝玲老師指導(dǎo)。

分，2007年9月至10月間我們課題組采用調(diào)查問卷等多種形式的對重慶市內(nèi)包括重慶大學(xué)、西南大學(xué)等在內(nèi)的數(shù)所高校的在校大學(xué)生和校內(nèi)外的用人單位進(jìn)行了為期一個半月的調(diào)查.我們分別針對大學(xué)生和用人單位設(shè)計了兩份不同的問卷（見附件），分別由十三個和十個問題組成，涉及大學(xué)生兼職的內(nèi)容、形式、時間、收入等各方面的內(nèi)容以及企業(yè)對大學(xué)生兼職的認(rèn)可度、接納度等問題.其中，對在校大學(xué)生發(fā)放調(diào)查問卷1000份，收回有效問卷837份；對用人單位發(fā)放問卷300份，收回有效問卷268份.此外我們還實地走訪了大量學(xué)生宿舍與用人單位，通過面談等形式對相關(guān)人員進(jìn)行了訪談交流。我們希望通過這樣的實證研究，在實際調(diào)查過程中所獲得的數(shù)據(jù)和材料的基礎(chǔ)上，能全面詳實地掌握在校大學(xué)生兼職及其權(quán)益保障的狀況和社會各界對在校大學(xué)生兼職的態(tài)度，展示當(dāng)前兼職大學(xué)生權(quán)益保障所面臨的現(xiàn)實困境，進(jìn)而探討可能的解決路徑。

然而也應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，雖然針對兼職大學(xué)生和用人方設(shè)計了兩份不同的調(diào)查問卷，但對所有接受調(diào)查與訪問的大學(xué)生與用人方我們事先并未進(jìn)行嚴(yán)格的抽樣及方法論證，這就意味著調(diào)查結(jié)果在反映整體情況的準(zhǔn)確性上必然會有一定程度的下降；此外，由于經(jīng)費和人員上的限制，我們沒有能對學(xué)校的勤工助學(xué)部門、勞動與社會保障局、人民法院等與兼職大學(xué)生權(quán)益保障相關(guān)的機關(guān)部門進(jìn)行相應(yīng)的問卷調(diào)查，而只能通過走訪交流、閱讀相關(guān)文獻(xiàn)等方式了解情況。但我們依然認(rèn)為，這些調(diào)查對象還是能大致反映整個重慶市兼職大學(xué)生（在一定意義上也可以反映全國兼職大學(xué)生）的狀況，已經(jīng)可以支持我們的研究。

首先，在樣本的采集選擇上，我們?nèi)匀皇巧髦氐?。大學(xué)生方面，我們盡量多地選擇有代表性的高校，如重慶大學(xué)、西南大學(xué)、重慶工商大學(xué)，層次上覆蓋了從全國重點大學(xué)到地方普通高校，地域上覆蓋了從中心城區(qū)、大學(xué)城到北碚這樣的“郊區(qū)”，而且接受調(diào)查訪談的大學(xué)生我們也盡量從各學(xué)校不同的專業(yè)、宿舍和年級中進(jìn)行選擇，且男女生比例大致相等;在用人方方面，我們也盡量選取不同的地區(qū)，兼顧中心城區(qū)與相對偏遠(yuǎn)地區(qū)，行業(yè)上涵蓋了從傳統(tǒng)餐飲店、現(xiàn)代快餐店、商場到家教的各個行業(yè)，且這些用人方中既有曾經(jīng)聘用過兼職大學(xué)生的也有從未與兼職大學(xué)生有過接觸的。這樣可以說基本使樣本具有足夠的代表性。

其次，在調(diào)查的方法上，在對大學(xué)生和用人方進(jìn)行調(diào)查時，我們是采取以問卷調(diào)查為主，輔之以個體訪談的方式。采用這樣的方式，主要是因為我們考慮到固定化的調(diào)查問卷并不能夠全面地反映被調(diào)查雙方的主觀心理感受，很多細(xì)節(jié)性的但能很好反映兼職狀況的信息可能會因此而被忽略掉。而且在筆者看來，被調(diào)查對象在接受問卷調(diào)查的時候由于種種原因極有可能會“敷衍了事”，比較隨意地填寫（畢竟現(xiàn)在我們每天面對的各種“調(diào)查問卷”和廣告實在是太多了，不大可能都用心對待，而且寢室里的大學(xué)生一般也都相當(dāng)?shù)摹懊Α保Ｒ虼?，增加對調(diào)查對象的個體訪談，可以最大化地獲取被調(diào)查者真實的主觀“看法”和“感受”，做到如社會學(xué)和人類學(xué)上所說的“神入”，獲取許多文字之外的信息。

自然，囿于諸多的因素，我們沒有（當(dāng)然也不可能）對所有的被調(diào)查大學(xué)生和用人方逐一進(jìn)行個體訪談。但在處理問卷調(diào)查所獲得的統(tǒng)計數(shù)據(jù)時，我們還是結(jié)合訪談材料和訪談體會，避免以偏概全，以做到調(diào)查分析盡量地逼近現(xiàn)實狀況。

三、從事兼職的大學(xué)生比例及工作類型如何？

首先需要說明的是，為了保證問卷的系統(tǒng)完整性和訪談的順利進(jìn)行(避免“冷場”)，我們并沒有在問卷的開頭就設(shè)置一個“你是否從事過兼職工作”這樣的問題，而是直接以被調(diào)查對象從事過兼職活動為前提。在實際調(diào)查和訪談過程反饋的情況看，被調(diào)查者不管時間的長短或多或少都從事過兼職活動，而且有從事多種兼職經(jīng)驗的人更是不在少數(shù)。而對于兼職地點是位于校內(nèi)還是校外這個問題，有超過七成的被調(diào)查者選擇了是在校外。這些都反映了我們的研究所立足的背景――由于主客觀原因，大學(xué)生基本上都不再讓自己安于“象牙塔”中“一心只讀圣賢書”。從事各種兼職流動已經(jīng)成了在校大學(xué)生生活的一種常態(tài)。

而這也從一個側(cè)面說明，原勞動部1995年出臺的《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條“在校大學(xué)生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同”這樣一個僅存的關(guān)于大學(xué)生兼職的行政解釋業(yè)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)無法滿足兼職大學(xué)生權(quán)益保護(hù)的要求，況且這樣一個行政解釋其本身的合理性就還有待商榷。

從調(diào)查問卷統(tǒng)計數(shù)據(jù)反映的情況來看，大部分從事過兼職活動的大學(xué)生都選擇了家教這種能夠更好地發(fā)揮自己（受過高等教育）的優(yōu)勢且相對“輕松”的工作類型。在訪談過程中，訪談對象大多也反映像家教這樣的工作相對而言比較地“好做”而且待遇不錯，同時能得到家長和學(xué)生的尊敬。

四、兼職前是否會先簽訂相應(yīng)的協(xié)議？

如此高比例的在校大學(xué)生從事著各種兼職活動，那他們對自己權(quán)益的保障措施做的怎么樣呢？讓我們從這個簡單的有關(guān)兼職大學(xué)生從事兼職活動前簽訂協(xié)議的情況的調(diào)查表：

２、工作前與用人單位簽訂合同或協(xié)議狀況：

從調(diào)查數(shù)據(jù)來看，兼職大學(xué)生在從事兼職活動前大多數(shù)和用人言只有口頭協(xié)議，而沒有任何口頭或書面協(xié)議的比例超過簽訂正式合同的達(dá)七個百分點。按理說，這應(yīng)該是雙方法律意識較為淡薄的原因，一旦發(fā)生爭議糾紛甚至法律訴訟，將很難提供有效的書面證據(jù)維護(hù)自身權(quán)益。但這樣大而化之的“一般解釋”顯然無助于我們更好的認(rèn)清事實的本質(zhì)和問題的解決。一個我們不得不承認(rèn)的事實是：目前大學(xué)生兼職是處于一個用人方主導(dǎo)的“買方市場”，用人方有幾乎絕對的選擇權(quán)，大學(xué)生要求簽訂能對自己提供較強保護(hù)的相關(guān)正式或非正式協(xié)議的可能性非常的小。而且，大學(xué)生從事的兼職活動大多比較的短暫和零散，很難通過協(xié)議予以書面明確。此外，除了法律意識淡薄這個抽象的原因之外，法律知識和技術(shù)的缺乏也是不可忽視的。不要說是一般的大學(xué)生和用人方，就是我們這些法學(xué)院科班出身的“專業(yè)人士”，也不一定就能擬一份很“像樣”的協(xié)議或者合同。所以說，要解決這些問題，遠(yuǎn)非僅僅喊幾聲“加強法律權(quán)利意識的培養(yǎng)”這樣的口號就夠的，我們更需要深入地調(diào)查、細(xì)致地分析和實際地行動。

五、兼職中待遇如何？

在校兼職大學(xué)生情況如下： ３、日均工作時間：

４、月收入狀況：

從調(diào)查的數(shù)據(jù)上看，情況也基本和我們預(yù)想的一樣，大學(xué)生從事兼職活動的工作時間大都較短或是臨時性的，沒有很強的固定性（自然，這和在校大學(xué)生的生活特點有關(guān)，由于時間和精力等的原因不大可能拿出大塊的時間來從事各種兼職工作）。而在待遇問題上，由于大多數(shù)兼職大學(xué)生從事的都是諸如家教、商場促銷等等這樣“技術(shù)含量”不是太高的工作，時間又比較的短且不固定，故而收入基本都偏低。但對于在校（特別是貧困）大學(xué)生而言，縱是每月只有不算太可觀的三四百元錢的收入，也是可以極大的改善生活的狀況。這自然也是在校大學(xué)生都積極參與到兼職活動中去的一個重要（或許是最重要的）原因。

六、兼職過程中大學(xué)生合法權(quán)益受到侵害的狀況

現(xiàn)在讓我們回到調(diào)查最核心的問題――在兼職過程中，大學(xué)生權(quán)益受到侵害的程度幾何？ ５、兼職中大學(xué)生合法權(quán)益被侵害類型及其比例：

此問題的前一項是有關(guān)兼職大學(xué)生權(quán)益受到過侵害（當(dāng)然也許只是被調(diào)查者自己感覺的“非法侵害”）的比例，結(jié)果為37%?？梢姡瑹o可否認(rèn)，大學(xué)生在從事兼職活動的過程中，合法權(quán)益受到各種侵害的比例還是比較高的，這和其他學(xué)者相關(guān)調(diào)查結(jié)果也是比較的接近。而在具體的侵害類型中，涉及到人身的較為嚴(yán)重的侵害現(xiàn)象已經(jīng)相當(dāng)?shù)厣僖姡ó?dāng)然，這也不能排除被調(diào)查者礙于隱私等原因而未將實際情況如實的反映在調(diào)查表中），絕大多數(shù)都是受到的財產(chǎn)類侵害。而“無故延長工作時間或加大工作量”這一項所占比例居然高達(dá)近七成，這也從一個側(cè)面印證了兼職市場仍是一個買方市場的現(xiàn)狀，處于強勢地位的用人方無視或輕視兼職大學(xué)生的勞動（此勞動為廣義概念，非勞動法所指涉之勞動，下同）權(quán)益。同時，這也應(yīng)該是絕大多數(shù)兼職大學(xué)生在從事兼職活動前都未與用人方簽訂任務(wù)的協(xié)議有關(guān)，沒有任何事先的正式約定和安排或者僅僅有簡單的口頭約定，自然用人方可以隨意的安排兼職大學(xué)生工作的時間長度和勞動量，處于弱勢的大學(xué)生一方也就只能聽眾其安排，超時或超量工作。

七、兼職中大學(xué)生權(quán)益受侵害后會如何應(yīng)對？

６、兼職中權(quán)益受到用人方侵害時大學(xué)生采取的應(yīng)對方式：

通過上述途徑，14.7％的被調(diào)查者認(rèn)為自己的權(quán)益得到了有效的維護(hù)，１7％的被調(diào)查者認(rèn)為自己的權(quán)益沒有得到維護(hù)，68.3％的被調(diào)查者認(rèn)為自己的權(quán)益只是在一定程度上得到了維護(hù)。

這個調(diào)查數(shù)據(jù)反映的情況也和前面的相一致，由于法律意識和成本的原因的影響，絕大多數(shù)權(quán)益受到侵害的大學(xué)生都選擇了“用腳投票”、理論或忍氣吞聲這樣的私力方式來實現(xiàn)權(quán)利的救濟(jì)，尋求法律救濟(jì)的還不到三成，向?qū)W校等有關(guān)部門反映情況的更是僅僅有百分之三點五（當(dāng)然，這也和中國整個社會的情況基本相一致，當(dāng)事人權(quán)利受到侵害后司法途徑往往并不是尋求救濟(jì)的第一選擇）。然而，這樣的現(xiàn)狀顯然是不能令人滿意的，只有不到六分之一的人覺得自己的權(quán)益得到了有效的維護(hù)。雖然正義的實現(xiàn)總是需要不低的成本，大學(xué)生在兼職過程的所受到的權(quán)益侵害可能也并不是很“大”，也許就是幾百甚至是幾十塊錢人民幣的事情。可是，這并不能構(gòu)成我們不去積極改變這種狀況的理由。正如那個在麥當(dāng)勞喝了煮得過熱的咖啡而燙傷嘴皮的美國老太太，她獲賠千萬美元并非因為她的嘴唇那么的珍貴值錢，而是因為麥當(dāng)勞是在為未來千千萬萬人的安全買單。

八、用人方的態(tài)度

以上都是在對大學(xué)生的調(diào)查結(jié)果做分析，現(xiàn)在就讓我們來看看兼職活動中的另一參與者用人方的調(diào)查情況。在針對用人單位的調(diào)查表中，我們并沒有設(shè)計諸如“貴單位是否曾侵害過兼職大學(xué)生權(quán)益？”、“您是否贊成隨意增加兼職大學(xué)生工作的時間或量？”這樣不可能有真實答案故而毫無意義的問題，而都是一些盡量地“溫和”和“無關(guān)緊要”的問題，期望可以通過這種較為間接的方式得到一些有用的信息。而在實際上，相對于更易于溝通的大學(xué)生而言，從調(diào)查表中得到的用人方的真實信息可能是非常少的。因為用人方面對我們這樣去調(diào)查的人和這些問題一般都會比較的“小心”，怕可能會對自己有不利的影響，有些（包括筆者自己親身在其處工作過的一家火鍋店）干脆就以“沒有招過大學(xué)生”為由拒絕我們的調(diào)查，會比較主動配合我們調(diào)查的還是比較少。以下是一些比較有體表性的問題：

７、被調(diào)查者在兼職過程中給用人方造成了一定的損失，用人方的態(tài)度為：

不少調(diào)查者同時反映，在依照用人單位規(guī)定進(jìn)行賠償時，往往采取的是＂一賠二＂乃至＂一賠多＂的方式。

用人單位在接納大學(xué)生兼職時一般都會提出試用３到５天的要求，而在適用期內(nèi)一般是沒有報酬的。

當(dāng)然，正如我們分析的那樣，這些數(shù)據(jù)其實可以說并不那么地可靠，不值得完全采信。但不可否認(rèn)的是，隨著社會的發(fā)展進(jìn)步，大學(xué)生兼職的環(huán)境也在逐漸地變好。在調(diào)查訪談中，大部分用人方都表示出了對大學(xué)生的尊敬，且對在校大學(xué)生從事兼職活動表示支持和理解，這是我們在調(diào)查中得到的一個很可喜的訊息。

九、結(jié)語

至此，我們完成對在校大學(xué)生兼職的各方面狀況的一個簡略分析。其實，“兼職大學(xué)生”這個稱謂本身也不是特別的嚴(yán)謹(jǐn)，其外延是不確定的。比如，有一部分兼職大學(xué)生（當(dāng)然，主要為研究生）是與用人單位簽訂了正式的勞動合同的，而絕不大部分是沒有，兩部分當(dāng)然也就不可一概而論，但因研究的需要，我們并未預(yù)先對這些進(jìn)行區(qū)分，因為這樣“籠統(tǒng)”地處理可以讓我們更好地掌握從事兼職活動的大學(xué)生的權(quán)益狀況的全貌。另外需要特別說明的是，研究對象無論是兼職大學(xué)生抑或是普通的勞動者，都應(yīng)該放在處于轉(zhuǎn)型期的中國社會這樣一個在背景中來。

【參考文獻(xiàn)】

【1】陳力,張學(xué)義.大學(xué)生兼職現(xiàn)狀調(diào)查[J].廣西青年干部學(xué)院學(xué)報,2005，第6期 【2】張輝金,蕭洪恩.當(dāng)代大學(xué)生的兼職原因與青年社會化[J].理論視察,2006,第1期 【3】鄧岳南.大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)探析.湖南環(huán)境生物技術(shù)學(xué)院學(xué)報[J],2006,第12期

第三篇：農(nóng)民工權(quán)益法律保障

摘 要

在農(nóng)民工權(quán)益法律保障方面，我國現(xiàn)行法律存在嚴(yán)重缺陷，導(dǎo)致農(nóng)民工的合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保障，使廣大農(nóng)民工成為地地道道的“二級公民”，造成這樣情況既有社會歷史原因的影響，也有政策和城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)等因素的影響，還有農(nóng)民工自身的原因。為更好地維護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益，我國應(yīng)當(dāng)成立農(nóng)民工權(quán)益保護(hù)組織或者把農(nóng)民工吸收到組織中來，有必要制定單獨的《農(nóng)民工權(quán)益保障法》，同時還要進(jìn)一步完善勞動法等各項現(xiàn)行法律制度。

關(guān)鍵詞： 農(nóng)民工 弱勢群體 權(quán)益 法律保障

目 錄

中文摘要………………………………………………………… 目錄……………………………………………………………… 前言………………………………………………………

一、農(nóng)民工權(quán)益保障中存在的問題???????????.（一）農(nóng)民工勞動權(quán)益易受損害????????????

1、工資待遇低，欠薪現(xiàn)象普遍存在??????????.2、超強度勞動普遍存在，休息權(quán)得不到保障???????

3、勞動條件差，職業(yè)病頻發(fā)?????????????

（二）社會保障缺乏?????????????????

1、醫(yī)療、養(yǎng)老保險金覆蓋面小????????????

2、教育權(quán)得不到保障????????????????

（三）缺乏相關(guān)的法律法規(guī)的專門保障或者執(zhí)行不到位?

1、訴訟成本高??????????????????

2、司法不公動搖了農(nóng)民工對法律的信心????????

3、程序漏洞對農(nóng)民工的保護(hù)不利???????????

二、農(nóng)民工權(quán)益受損原因的法學(xué)分析

（一）不足的立法制度供給??????????????

（二）無為的行政執(zhí)法手段?????????????

（三）阻滯的司法救濟(jì)渠道?????????????

（四）缺位的工會維權(quán)組織?????????????

（五）農(nóng)民工自身的原因??????????????

三、農(nóng)民工權(quán)益保障的法律思路????????????(一)建立和健全以權(quán)利為本位的法律體系是保障農(nóng)民工權(quán)益的前提?????????????????????????(二)嚴(yán)格執(zhí)法是農(nóng)民工權(quán)益保障的關(guān)鍵?????????(三)加快司法改革,實現(xiàn)公正司法是農(nóng)民工權(quán)益保障的堅強后盾??????????????????????.(四)提高農(nóng)民工的法律意識是保障其權(quán)益的有效手段???(五)建立對農(nóng)民工弱勢群體的社會保障組織???????

（六）加強對農(nóng)民工的普法和法律援助工作??????? 參考文獻(xiàn)??????????????????????

一、農(nóng)民工權(quán)益保障中存在的問題

（一）農(nóng)民工勞動權(quán)益易受損害

1、工資待遇低，欠薪現(xiàn)象普遍存在

按勞取酬，干活給錢，當(dāng)城市里的“工作人”每月按時領(lǐng)工資，就像太陽每天從東升起一樣自然，而廣大的農(nóng)民工卻普遍遭到工資待遇低、拖欠克扣工資的困擾。首先，農(nóng)民工的工資待遇非常低，與城市里的正式工人相比，“同工不同酬”、“同工不同時”的現(xiàn)象普遍存在。據(jù)調(diào)查，在深圳，農(nóng)民工每月工作26天以上，每天的平均工時在10小時左右，有時會連續(xù)工作12小時以上。在相同的崗位上，農(nóng)民工的月工資是1000元左右，而深圳戶籍的員工則高達(dá)3000元。其次，拖欠、克扣甚至拒付工資現(xiàn)象時有發(fā)生。由于用人單位往往拖欠工人工資，許多農(nóng)民工一年忙到頭連工資都拿不到。

①

2、超強度勞動普遍存在，休息權(quán)得不到保障

休息權(quán)是憲法規(guī)定的勞動者必須享有的一項權(quán)利。而在現(xiàn)實生活中，很多企業(yè)為了賺取更多利潤，隨意延長農(nóng)民工的勞動時間，有的沒有星期天和節(jié)假日，有的企業(yè)以實行計件工資為借口，故意把定額定的很高，強迫工人加班加點。據(jù)有關(guān)調(diào)查，農(nóng)民工沒有休息日的占47%，每天工作12--16小時的占46%。雖然我國《勞動法》明文規(guī)定：“國家實行勞動者每日工作時間不超過8 小時，平均每周工作時間不超過44小時的工時制度”，“用工單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息一日”，“并規(guī)定用人單位在元旦、春節(jié)、國慶等法定節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假”。但在現(xiàn)實生活中，農(nóng)民工兄弟依法所享有的休息休假權(quán)在很大程度上都得不到實現(xiàn)。

①

3、勞動條件差，職業(yè)病頻發(fā)

當(dāng)前一些用人單位著眼于眼前利益，為了降低生產(chǎn)成本，不注意改善工作環(huán)境，不給農(nóng)民工配發(fā)必要的勞動保護(hù)用品，導(dǎo)致農(nóng)民工職業(yè)病發(fā)病率較高，因工 ①魏城，《中國農(nóng)民工調(diào)查》，法律出版社，2008年1月第1版

《2009 年農(nóng)民工監(jiān)測調(diào)查報告》，國家統(tǒng)計局網(wǎng)站，http：//.作中接觸有毒物品而中毒等事件也時有發(fā)生。特別是地處小城鎮(zhèn)的非公有制小型企業(yè)，由于企業(yè)的規(guī)模小，資金投入嚴(yán)重不足，機器設(shè)備陳舊老化，通風(fēng)不暢或者根本沒有通風(fēng)裝置，在這樣的工作環(huán)境中，許多農(nóng)民工染上了嚴(yán)重的職業(yè)病。例如，中央電視臺《今日說法》欄目就多次報道南方一些城市的外資企業(yè)因不注意勞動保護(hù)而發(fā)生了農(nóng)民工累死車間、集體中毒等事件。

（二）社會保障缺乏

1、醫(yī)療、養(yǎng)老保險金覆蓋面小

對于城市職工而言，一旦成為一個單位的職工，單位就會按照《勞動法》的規(guī)定為其交納醫(yī)療、養(yǎng)老等保險金，而進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工所享受到的社會保障幾乎為零。由于不是城市居民，他們無法享受城市居民所能享受的醫(yī)療保險、失業(yè)保險、養(yǎng)老保險、工傷醫(yī)療保險等社會保障。尤為嚴(yán)重的是，農(nóng)民工是工傷工亡的高危人群。據(jù)資料調(diào)查，有三分之一的城市農(nóng)民工因工生過病，約60%的人生病后都是仗著年輕、體質(zhì)好硬挺過去，約40%的人不得已而花錢看病，而看病支出絕大部分是自費，用人單位為他們支付的不足1/12。

2、教育權(quán)得不到保障

一是農(nóng)民工自身的受教育權(quán)得不到保障，農(nóng)民工到城鎮(zhèn)就業(yè)，雖然解決了生存問題，但還要學(xué)習(xí)技能、積累經(jīng)驗，以獲得穩(wěn)定就業(yè)的能力，適應(yīng)城市生活。而農(nóng)民工在進(jìn)城時就在文化教育程度上與城市同齡人存在著先天差距，如上海2009 年對外來流動人口調(diào)查表明：74.05%為初中及以下文化程度。農(nóng)民工進(jìn)城后因本身經(jīng)濟(jì)條件較差，往往難以支付市場機制下的培訓(xùn)費用，城市龐大的繼續(xù)教育體系對他們來說是不存在的，而政府和用人單位又因缺乏經(jīng)費投入且無明確的政策保障，不可能有對農(nóng)民工進(jìn)行培訓(xùn)等再教育的積極性。同時，用人單位過度延長農(nóng)民工勞動時間，更不可能使農(nóng)民工有其他再學(xué)習(xí)的機會。二是農(nóng)民工子女的受教育權(quán)得不到保障。目前對于進(jìn)城務(wù)工人員的子女的受教育問題缺乏相關(guān)的規(guī)定，也沒有專門的社會保障體系。在人地兩生的城市，農(nóng)民工子女的受教育問題是他們最為棘手的問題。城市正規(guī)學(xué)校入學(xué)的戶籍制度使很多農(nóng)民工子女即使在義務(wù)教育階段也無法進(jìn)入正規(guī)學(xué)校接受教育，就算能夠進(jìn)入也需要繳納高額的借讀費，贊助費等。很多農(nóng)民工沒有辦法只好將孩子送入沒有教學(xué)質(zhì)量保證的專門為農(nóng)民工子女創(chuàng)辦的學(xué)?；蛘邘ё优乩霞胰雽W(xué)。

（三）缺乏相關(guān)的法律法規(guī)的專門保障或者執(zhí)行不到位

1、訴訟成本高

農(nóng)民工在合法權(quán)益受到不法侵害時, 本可以通過正常的法律途徑解決, 但現(xiàn)實情況是信 “訪”不信 “法”, 這樣, 一方面架空了司法程序, 有損法律的權(quán)威;另一方面, 大量信訪擾亂了政府機關(guān)的工作秩序, 影響了社會穩(wěn)定。這除了農(nóng)民工法律素質(zhì)有限、法律意識薄弱外, 訴訟成本高是農(nóng)民工遠(yuǎn)離訴訟的主要原因。

2、司法不公動搖了農(nóng)民工對法律的信心

隨著依法治國方略在基層的貫徹實施,公正司法、嚴(yán)格執(zhí)法的風(fēng)氣正逐步形成。但是,一些涉及農(nóng)民工權(quán)益案件處理不公平、不嚴(yán)格、不及時、不到位,司法腐敗現(xiàn)象還時有發(fā)生，于是上演了一出又一出跳橋討薪的悲劇。“跳樓、跳橋”討薪絕非“流行”，而是被逼無奈，誰會無緣無故拿自己性命做賭注？幾百(千)元工錢對老板無所謂，然而于農(nóng)民工來說，卻是柴米油鹽、孩子學(xué)費等家庭生活開支急迫之需，正是這種“急迫之需”才使一些孤立無助的討薪者做出“跳樓、跳橋”的一時沖動之舉，他們的目的只是想引發(fā)社會關(guān)注，以“督促有關(guān)部門”幫他們解決問題。此舉雖然有欠冷靜，實乃走投無路，而與“流行”無關(guān)。這一現(xiàn)象的存在,損害了司法機關(guān)的形象和法律的威嚴(yán),在農(nóng)民工中也產(chǎn)生了極壞的影響。

盡管農(nóng)民工在理論上擁有各種權(quán)利，但若訴諸法律救濟(jì)的道路障礙重重，或沒有購買正義的適當(dāng)資源，所謂權(quán)利只能是空中樓閣。倘若存在公平、及時、適當(dāng)?shù)木葷?jì)途徑，通常不會通過自殺實現(xiàn)正義。能活下去就不會去死，自殺或殺人大多是因為實在活不下去！民工及其他弱勢群體的被剝奪感和相對貧困感在日益增強，社會不公程度不斷超越傳統(tǒng)觀點所認(rèn)為的極限，農(nóng)民工以死抗?fàn)幊蔀槠惹行枰鉀Q的社會問題。

3、程序漏洞對農(nóng)民工的保護(hù)不利

現(xiàn)行關(guān)于工資支付的法律依據(jù),只是《勞動法》、《企業(yè)最低工資規(guī)定》、《工資支付暫行規(guī)定》等。勞動爭議案件普通存在著查證難、運用法律難、執(zhí)行難等特點。首先,法律與地方法規(guī)存在矛盾,它們對同一事項規(guī)定不一致。其次,勞動爭議案件處理不及時。依照我國《勞動法》的規(guī)定,勞動爭議必須先經(jīng)過企業(yè)勞動爭議調(diào)解組織的調(diào)解,勞動仲裁部門的仲裁,對裁決不服的才可以向人民法院提起訴訟。從近幾年的勞動爭議處理情況來看,這種“先裁后審”的體制越來越不適應(yīng)勞動爭議處理的需要。在仲裁階段,因為仲裁機構(gòu)沒有查封、扣押和先予執(zhí)行財產(chǎn)的權(quán)利,而給一些克扣、惡意拖欠農(nóng)民工工資的企業(yè)老板逃匿和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)提供了時間,使部分當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到及時保護(hù)。有的即使被勞動監(jiān)察部門查

到,也只能作出行政處理決定,沒有處罰權(quán);如果企業(yè)不履行,勞動保障部門需申請法院強制執(zhí)行,不僅需繳納受理費、執(zhí)行費等費用,而且司法運轉(zhuǎn)周期較長,受害人往往耗不起時間。再次,在于勞動爭議條件舉證上的困難。就目前來說,勞動爭議條件屬民事案件范疇,這類案件的審理必須適用《民事訴訟法》有關(guān)“誰主張,誰舉證”的訴訟原則。而現(xiàn)在大多數(shù)的勞動者來自偏遠(yuǎn)地區(qū),文化素質(zhì)不高,取證質(zhì)證能力有限,再加上有的企業(yè)憑著自身的優(yōu)勢,拒絕向勞動者提供有關(guān)原始資料或者只提供對自己有利的證據(jù),使勞動者無法舉證或舉證無力。因此勞動爭議訴訟中,過分強調(diào)“誰主張誰舉證”反而不利于保護(hù)處于弱勢一方勞動者的合法權(quán)益。

二、農(nóng)民工權(quán)益受損原因的法學(xué)分析

（一）立法制度方面的不完善

第一，缺少保護(hù)的基點和制度支撐。導(dǎo)致農(nóng)民工權(quán)益的法益缺位、權(quán)利受損、救濟(jì)不暢,表面上是現(xiàn)行法律政策的問題，更深層次的原因則是作為限制公民流動的二元戶籍制度的合法存在。沒有法律保障下的遷徙自由，使農(nóng)民工成為城市中的二等公民。農(nóng)民工即便進(jìn)入城鎮(zhèn)，其擇居權(quán)、就業(yè)權(quán)、受教育權(quán)、社會保障權(quán)等也存在諸多限制。

第二，法律條文的制定過于原則，缺乏可操作性。由于《勞動法》規(guī)定的過于原則給執(zhí)法帶來很大的困難，也使勞動法的許多規(guī)定難以落到實處。有關(guān)違反《勞動法》行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任偏輕，對違法行為懲處不夠嚴(yán)厲，使《勞動法》在許多嚴(yán)重違法行為面前顯得執(zhí)行不力。第三，從法律體系上來看，目前尚未形成種類齊全、層次分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)和協(xié)調(diào)統(tǒng)一的法律體系。由于與《勞動法》配套的法律法規(guī)的欠缺，涉及到勞動關(guān)系運行的重要領(lǐng)域尚無相關(guān)的法律法規(guī)予以明確規(guī)范，導(dǎo)致勞動者權(quán)利受損后尋求救濟(jì)困難重重。

（二）無為的行政執(zhí)法手段

首先，執(zhí)法體系的城市主位傾向使一些城市將農(nóng)民工僅僅當(dāng)作勞動力，而不是城市社會的一員，個別地方政府甚至制定出侵犯農(nóng)民工合法權(quán)益的政策，對農(nóng)民工流動、進(jìn)城就業(yè)實行限制。近幾年，情況雖有好轉(zhuǎn)，但在一些地區(qū)和某些環(huán)節(jié)仍然存在問題。其次，在執(zhí)法過程中，一些行政機關(guān)存在“行政不作為”問題，即當(dāng)出現(xiàn)侵犯農(nóng)民工權(quán)益問題時，往往盡不到依法查處的職責(zé)，更少有事先預(yù)警機制，甚至自身的一些行政行為也在侵犯著農(nóng)民工的合法權(quán)益。

（三）阻滯的司法救濟(jì)渠道

司法保護(hù)是農(nóng)民工權(quán)益實現(xiàn)的最后保障手段。但目前我國農(nóng)民工權(quán)益的司法保護(hù)卻存在諸多弊端，不能很好地發(fā)揮其保障功能。其一，勞動爭議“先裁后審”的體制越來越不適應(yīng)爭議處理的需要。其二，勞動爭議案件屬民事案件范疇，適用《民事訴訟法》有關(guān)“誰主張誰舉證”的訴訟原則，而農(nóng)民工大多數(shù)文化素質(zhì)不高，取證、質(zhì)證能力有限，使農(nóng)民工無法舉證或舉證無力。其三，法律援助手段乏力。

（四）缺位的工會維權(quán)組織

農(nóng)民工權(quán)益之所以被侵犯，其中很重要的一個原因是農(nóng)民工權(quán)益代表主體缺失。農(nóng)民工由于缺少一個真正代表自己利益、能為自己爭取并維護(hù)自身權(quán)益的組織，使得農(nóng)民工權(quán)益保護(hù)中話語權(quán)較小。目前我國各類企業(yè)的工會只有少數(shù)農(nóng)民工得以加入，大多數(shù)農(nóng)民工并未被發(fā)展入會。正因為缺乏有效的組織，農(nóng)民工在自身合法權(quán)益受到侵犯時，往往各謀其策，各行其是，一盤散沙，難以形成維權(quán)合力。

（五）農(nóng)民工自身的原因

農(nóng)民工是我國由傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)國向現(xiàn)代化工業(yè)國轉(zhuǎn)變過渡時期的一個特殊現(xiàn)象。我國歷史形成的城鄉(xiāng)差別使得農(nóng)村普遍落后于城市。農(nóng)民文化素質(zhì)相對比較低,而且大都沒有經(jīng)過任何職業(yè)教育和培訓(xùn),缺乏勞動技能。傳統(tǒng)觀念強,現(xiàn)代法制觀念淡薄,使得他們不能事先預(yù)見風(fēng)險而進(jìn)行自我保護(hù),在權(quán)益受到侵害時不能意識到對方是違法侵權(quán),或者在知道權(quán)益受到非法侵犯時,不懂得用法律武器維護(hù)其合法權(quán)益。農(nóng)民工的這種傳統(tǒng)意識和較低的文化素質(zhì),使適應(yīng)工業(yè)社會需要的現(xiàn)代法治觀念極難為他們所接受。這樣,走向現(xiàn)代工業(yè)社會的農(nóng)民工既不能以傳統(tǒng)方式保護(hù)好自身利益,又不能拿起法律武器捍衛(wèi)自己的權(quán)益。同時,城鄉(xiāng)比較收益的差距又使農(nóng)民工喪失維權(quán)的內(nèi)在動力

三、農(nóng)民工權(quán)益保障的法律思路

(一)建立和健全以權(quán)利為本位的法律體系是保障農(nóng)民工權(quán)益的前提

要根本解決農(nóng)民工問題, 首先, 要求法律規(guī)制上實現(xiàn)從義務(wù)本位向權(quán)利本位轉(zhuǎn)變, 立法決策部門應(yīng)將農(nóng)民權(quán)益保障作為核心理念, 讓法律真正成為捍衛(wèi)包括進(jìn)城務(wù)工人員在內(nèi)的所有勞動者合法權(quán)益的 “法寶”。其次, 國家應(yīng)盡快制定、修改、完善有關(guān)法律法規(guī), 改變農(nóng)民工的弱勢地位，應(yīng)盡早制定《農(nóng)民工權(quán)益保障法》，將農(nóng)民工的社會保障納入城市社會保障的范疇。農(nóng)民工屬于弱勢群體,但由于法規(guī)本身存在的盲區(qū)或缺位,現(xiàn)實中農(nóng)民工權(quán)益經(jīng)常受到侵害,這種現(xiàn)象必須盡快改變。鑒于農(nóng)民工群體的特殊性及其在維權(quán)問題上的復(fù)雜性,只有出臺《農(nóng)民工權(quán)益保障法》,才能從根本上為農(nóng)民工提供法律、制度上的保護(hù)和保障。

(二)嚴(yán)格執(zhí)法是農(nóng)民工權(quán)益保障的關(guān)鍵

一方面,在行政執(zhí)法與社會管理中, 政府要轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念, 采取更加開放和包容的政策, 對農(nóng)民工與本地居民要一視同仁,平等對待, 以民主、法制的原則維護(hù)主流社會與邊緣群體之間的平等。另一方面,在執(zhí)法人員中, 要強化法律思想教育, 提高其素質(zhì)。同時, 政府要克服 “行政不作為”的惰性, 通過重視執(zhí)法, 把 “紙面上的法”變?yōu)?“行動中的法”。相應(yīng)的, 勞動監(jiān)察執(zhí)法部門也應(yīng)切實履行自身的執(zhí)法職責(zé), 嚴(yán)格執(zhí)行 《勞動法》有關(guān)保障勞動者合法權(quán)益的規(guī)定。

(三)加快司法改革, 實現(xiàn)公正司法是農(nóng)民工權(quán)益保障的堅強后盾

首先,實行勞資糾紛 “舉證倒置”?？紤]到中國今天的 “農(nóng)民工”市場完全是供方市場現(xiàn)狀, 可以借鑒我國司法改革經(jīng)驗, 凡未簽訂勞務(wù)合同的, 應(yīng)由資方舉證證明自己無過錯, 否則將做出有利于勞方的裁定。其次, 開辟農(nóng)民工訴訟綠色通道。針對農(nóng)民工追索勞動報酬糾紛案件的實際情況, 法院應(yīng)進(jìn)行優(yōu)先立案、優(yōu)先審理、優(yōu)先執(zhí)行;對經(jīng)濟(jì)確有困難的可緩交訴訟費用;符合司法救助條件的,要及時做出減、免、緩交訴訟費的決定;情況緊急的, 則依法直接采取證據(jù)和財產(chǎn)保全措施及先于執(zhí)行措施;要加大執(zhí)行力度, 最大限度地保證裁判文書的執(zhí)行,切實保證農(nóng)民工的權(quán)益。再次, 加強勞動仲裁機構(gòu)建設(shè)?？紤]到農(nóng)民

工的流動性以及權(quán)益糾紛的現(xiàn)實性, 應(yīng)在各大中小城市應(yīng)建立為農(nóng)民工服務(wù)的勞動仲裁部門,切實解決農(nóng)民工因拖欠工資、生病工傷甚至死亡等問題引發(fā)的糾紛中的權(quán)益,及時防范、化解勞資矛盾。

(四)提高農(nóng)民工的法律意識是保障其權(quán)益的有效手段

農(nóng)民工由于接受的教育較少,法律意識和法律知識顯然不夠。許多農(nóng)民工在發(fā)生勞動爭議后,不知道通過法律途徑去尋求公力救濟(jì),而是通過傳統(tǒng)的方式向政府有關(guān)部門申訴等以尋求解決方案,有的甚至直接通過其他非正常的方式(如爆炸、跳樓、跳橋等)來謀取問題的解決。不少農(nóng)民工因此而導(dǎo)致勞動爭議訴訟時效過期,在他們最終意識到尋求法律的幫助時,而因超過訴訟時效而失去了法律幫助的機會。因此,加強對農(nóng)民工的普法和法律援助也是加強農(nóng)民工合法權(quán)益法律保障的重要工作環(huán)節(jié)。政府勞動主管部門和政府司法部門,應(yīng)通過各種方式舉行勞動法等方面的法律講座,組織法律服務(wù)中介機構(gòu)深入農(nóng)民工基層進(jìn)行普法宣傳和義務(wù)法律咨詢，努力提高農(nóng)民工學(xué)法、懂法、用法的能力，從而促進(jìn)和幫助農(nóng)民工通過法律來保障自己的合法權(quán)益。

首先,充分利用報紙、電視、電臺等新聞媒體,加大《勞動法》等法律的宣傳力度,做到通俗化、人性化,便于外來務(wù)工人員接受。其次,農(nóng)民工要學(xué)會享受法律、消費法律。法律是國家為公民提供的一種特殊的公共產(chǎn)品,享受法律、消費法律是現(xiàn)代公民的新理念。當(dāng)農(nóng)民工感覺自己合法權(quán)益受損時,應(yīng)大膽地拿起法律的武器,維護(hù)自己的合法權(quán)益。

(五)建立對農(nóng)民工弱勢群體的社會保障組織

一方面,要認(rèn)真執(zhí)行國家有關(guān)法律法規(guī),努力發(fā)展農(nóng)民工加入用人單位的工會組織,通過工會積極主動地引導(dǎo)好農(nóng)民工的維權(quán)意識、維權(quán)要求并幫助其維權(quán);司法機關(guān)、政府和相關(guān)的社會組織應(yīng)組建為農(nóng)民工弱勢群體伸張正義的法律援助機構(gòu),在同級法律援助中心的指導(dǎo)下,為農(nóng)民工提供長期的穩(wěn)定的法律援助,切實維護(hù)農(nóng)民工權(quán)益，同時將對農(nóng)民工的法律援助納入到整個法律援助體系之中并加以突出，從而促進(jìn)和幫助農(nóng)民工通過法律來保障自己的合法權(quán)益。

另一方面，根據(jù)條件因地而宜，按輕重緩急的原則逐步建立起包括五大保險在內(nèi)的全方位、多層次的農(nóng)民工社會保障制度。首先,建立農(nóng)民工的工傷保險制度,最低生活保障制度,逐步解決包括農(nóng)民工工資、獎金、職務(wù)升遷在內(nèi)的各種社會福利待遇及子女入學(xué)等問題，使農(nóng)民工享受與城市居民同等的權(quán)利和義務(wù)。再次, 加快建立農(nóng)民工疾病醫(yī)療保障機制，搞好城鄉(xiāng)社會保障體系的有效鏈接，解決農(nóng)民工的疾病風(fēng)險。

再一方面，保障農(nóng)民工合法權(quán)益，維護(hù)社會公正.消除歧視，提供合理的平臺讓大家可以平等相處，增加人與人的溝通與理解。落實好合同制，讓員工更加清楚自身的權(quán)利義務(wù)。企業(yè)也應(yīng)重視個人的發(fā)展，多方面選拔人才，讓每個人都有平等就業(yè)和升遷的機會。

參考文獻(xiàn)

魏城，《中國農(nóng)民工調(diào)查》，法律出版社，2008年1月第1版

《2009 年農(nóng)民工監(jiān)測調(diào)查報告》，國家統(tǒng)計局網(wǎng)站，http：//.【1】崔鳳，任希鋒，《論農(nóng)民工合法權(quán)益的法律保障》，《中共長春市委黨校學(xué)報》，2006年4月，第2期 【2】楊培景，《略論農(nóng)民工權(quán)益的法律保障》，《理論學(xué)刊》，2005年3期 【3】魏城，《中國農(nóng)民工調(diào)查》，法律出版社，2008年1月第1版 【4】劉子操，《城市化進(jìn)程中的社會保障問題》，人民出版社，2006年12月第1版

第四篇：就業(yè)權(quán)益及其法律保障

就業(yè)權(quán)益及其法律保障

大學(xué)生就業(yè)權(quán)益

一、為什么說是“就業(yè)權(quán)益”而不是“就業(yè)權(quán)利” 權(quán)益與權(quán)利的區(qū)別? 益:好處,有益的;

利:權(quán)利,利益, 法律上確認(rèn)的好處.就業(yè)權(quán)益與就業(yè)權(quán)利的區(qū)別？

就業(yè)權(quán)益:與個人就業(yè)有關(guān)的好處.就業(yè)權(quán)利:法律上明確規(guī)定的就業(yè)利益.（一）大學(xué)生就業(yè)權(quán)益的基本內(nèi)容

畢業(yè)生要做到順利就業(yè)，必須明確自己所享有的權(quán)利。只有明確了這些權(quán)利，才能更好地維護(hù)自己的權(quán)利不受侵害。

畢業(yè)生主要享有以下幾方面的權(quán)利：

1、獲取信息權(quán)：就業(yè)信息是畢業(yè)生成功就業(yè)的前提和關(guān)鍵，只有在充分占有信息的基礎(chǔ)上，才能結(jié)合自身情況選擇適合自身發(fā)展的用人單位。

畢業(yè)生獲取信息權(quán)，包括三方面的含義

A.信息公開：所有用人信息向全體畢業(yè)生公開。目前大部分高校建立了畢業(yè)生需求信息登記制度，凡需要錄用高校畢業(yè)生的用人單位，須到高校畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)中心辦理信息登記，由指導(dǎo)中心向畢業(yè)生發(fā)布用人信息，任何單位和個人不得隱瞞和截留。

B.信息及時：信息及時也就是畢業(yè)生獲取的信息必須及時有效，而不能將過時無利用價值的信息傳遞給學(xué)生。

C.信息全面：畢業(yè)生有權(quán)獲得準(zhǔn)確、全面的就業(yè)信息，以便對用人單位有全面的了解，從而做出符合自身要求的選擇。

2、接受就業(yè)指導(dǎo)權(quán)

學(xué)生有權(quán)從學(xué)校接受就業(yè)指導(dǎo)，學(xué)校應(yīng)成立專門機構(gòu)，安排專門人員對畢業(yè)生進(jìn)行指導(dǎo)，包括：

①向畢業(yè)生宣傳國家的有關(guān)就業(yè)方針、政策；

②宣傳畢業(yè)生就業(yè)的有關(guān)原則、規(guī)定和程序；

③對畢業(yè)生進(jìn)行擇業(yè)技巧的指導(dǎo)，引導(dǎo)畢業(yè)生根據(jù)國家需要、社會需要，結(jié)合個人實際情況進(jìn)行擇業(yè)。

隨著畢業(yè)生就業(yè)真正市場化，畢業(yè)生接受就業(yè)指導(dǎo)也將逐步從學(xué)校走向市場化。在這個過程中，市場指導(dǎo)可能就是有償?shù)摹?/p>

3、被推薦權(quán)

高校向用人單位推薦畢業(yè)生是高校畢業(yè)生就業(yè)工作的一個重要職責(zé)。經(jīng)驗證明，學(xué)校推薦在較大程度上影響著用人單位對畢業(yè)生的取舍。

被推薦權(quán)包括：

1、實事求是推薦：應(yīng)根據(jù)畢業(yè)生實際情況推薦，不能故意貶低或拔高畢業(yè)生在校實際表現(xiàn)

2、公平推薦：公平、公正推薦，給每位畢業(yè)生以推薦的機會

3、擇優(yōu)推薦：真正體現(xiàn)，優(yōu)生優(yōu)分、學(xué)以致用、尊重知識、尊重人才

4、自主擇業(yè)權(quán)：《中華人民共和國勞動法》第三條規(guī)定，勞動者享有選擇職業(yè)的權(quán)利。因此，作為求職方的畢業(yè)生，在就業(yè)市場上享有自主選擇職業(yè)的絕對權(quán)利，可以按照自己的興趣、愛好和能力去選擇自己將要從事的職業(yè)。

家長、學(xué)校和用人單位，可以為初出校門、缺乏工作經(jīng)驗的畢業(yè)生，提供擇業(yè)意向方面的建議、參考、推薦和引導(dǎo)，但不能強迫或限制他們選擇職業(yè)。

5、平等就業(yè)權(quán)：畢業(yè)生享有平等就業(yè)的權(quán)利。我國《勞動法》規(guī)定，“勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利”，“勞動者就業(yè)不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受到歧視”。

6、知情權(quán)：畢業(yè)生有全面獲悉用人單位信息、了解用人單位的工作環(huán)境、福利待遇、發(fā)展前景等情況的權(quán)利。用人單位有義務(wù)向畢業(yè)生和學(xué)校如實介紹本單位的真實情況。任何發(fā)布虛假招聘信息、對畢業(yè)生隱瞞本單位實際情況的做法，都是對畢業(yè)生就業(yè)權(quán)利的漠視和侵犯。

7、違約求償權(quán)：畢業(yè)生的就業(yè)協(xié)議一經(jīng)簽訂，畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校任何一方不得擅自毀約，都應(yīng)嚴(yán)格履行。任何一方提出變更或解除協(xié)議，均須得到另外兩方的同意，并應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。如用人一方違約，畢業(yè)生有權(quán)要求用人單位承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約補償。

（二）大學(xué)生就業(yè)權(quán)益產(chǎn)生的背景

1、隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，在高等教育大眾化背景下，大學(xué)畢業(yè)生隨著就業(yè)壓力和社會競爭的不斷加劇，大學(xué)生的權(quán)益受損問題將呈現(xiàn)上升趨勢。

2、我國大學(xué)畢業(yè)生就業(yè)面臨的非公平性競爭現(xiàn)象比較嚴(yán)重。長期從事社會保障領(lǐng)域研究的專家學(xué)者、中國人民大學(xué)勞動人事學(xué)院副院長鄭功成曾毫不客氣地指出：在中國的就業(yè)市場上，90%以上的招聘信息均含有歧視性條款，包括年齡歧視、性別歧視、學(xué)歷歧視、戶籍歧視、地域歧視乃至身體歧視等等。

3、CCTV與智聯(lián)招聘網(wǎng)對大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護(hù)問題進(jìn)行了一個網(wǎng)上調(diào)查，結(jié)果顯示，有74%的求職者遭遇過正當(dāng)權(quán)益被侵害事件。

某法律援助機構(gòu)一項關(guān)于大學(xué)生就業(yè)狀況的調(diào)查顯示：將近40%的大學(xué)生在就業(yè)過程中受到不同程度的傷害，即使在合法權(quán)益受到侵害時，選擇各種途徑維權(quán)的也僅占13.9%，而選擇忍氣吞聲者占86.1%。

黨和政府高度重視大學(xué)畢業(yè)生的就業(yè)維權(quán)工作，為畢業(yè)生的就業(yè)維權(quán)提供一系列優(yōu)惠政策條件和良好的外部環(huán)境。

2008年1月1日起施行就業(yè)促進(jìn)法

（三）如何維護(hù)大學(xué)生就業(yè)權(quán)益.簽好就業(yè)協(xié)議書,充分發(fā)揮協(xié)議書的作用

就業(yè)協(xié)議書是明確畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校在畢業(yè)生就業(yè)工作權(quán)利義務(wù)的書面文本，一般是由國家教育部制定統(tǒng)一格式。畢業(yè)生也須認(rèn)真簽訂好就業(yè)協(xié)議。因為在我國健全和完善畢業(yè)生就業(yè)工作法律法規(guī)體系是一個漸進(jìn)的過程，盡管少數(shù)省市做出了一定的嘗試，但從全國范圍來看還沒有足夠的法律依據(jù)和形式替代現(xiàn)行的就業(yè)協(xié)議書。簽好就業(yè)協(xié)議書注意事項：

①查明用人單位主體資格是否合格

協(xié)議雙方的資格是否合格是協(xié)議書是否具有法律效力的前提（這里主要是指用人單位的資格）。用人單位，不管是機關(guān)、事業(yè)單位還是企業(yè)（不包括私營企業(yè)），必須要有進(jìn)人的自主權(quán)力。如果其本身不具備進(jìn)人的權(quán)力，則必須經(jīng)其具有進(jìn)人權(quán)力的上級主管部門批準(zhǔn)同意。因此，畢業(yè)生簽約前，一定要先審查用人單位的主體資格。②有關(guān)協(xié)議條款明確合法

A、審查協(xié)議內(nèi)容是否合法，是否符合國家相關(guān)法律和政策；

B、審查和仔細(xì)推敲雙方權(quán)利和義務(wù)是否合理；

C、審查清楚除協(xié)議本身外是否有附件即補充協(xié)議，并審查清楚其內(nèi)容。③簽訂就業(yè)協(xié)議要合乎程序

首先，畢業(yè)生要簽名并寫清簽字時間；

其次，用人單位以及其上級主管部門必須加蓋單位公章并注明時間，不能用個人簽字代替單位公章；

第三，畢業(yè)生和用人單位簽字后需將協(xié)議書交給學(xué)校畢業(yè)生分配主管部門履行相關(guān)手續(xù)，以便及時制定就業(yè)計劃和順利派遣。

第四、三方就業(yè)協(xié)議書由學(xué)校最后簽署，這既是規(guī)定程序，也是對畢業(yè)生利益的保護(hù)。

畢業(yè)生和用人單位經(jīng)協(xié)商一致，簽約時要注意完整地履行手續(xù) ④寫明違約責(zé)任

違約責(zé)任是指協(xié)議當(dāng)事人因過錯而不履行或不完全履行協(xié)議規(guī)定的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。畢業(yè)生及用人單位違約率有所增加的狀況，協(xié)議書中違約條款就顯得更為重要。因此，在協(xié)議內(nèi)容中，應(yīng)詳細(xì)表述當(dāng)事人雙方的違約情形及違約后應(yīng)負(fù)的責(zé)任，同時還應(yīng)寫明當(dāng)事人違約后通過何種方式、途徑來承擔(dān)責(zé)任。這樣，才能更有利于當(dāng)事人雙方履行協(xié)議，也有利于以后違約糾紛的解決。⑤了解就業(yè)協(xié)議書的法律責(zé)任

就業(yè)協(xié)議明確規(guī)定了學(xué)校、用人單位及畢業(yè)生本人三方面的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任，一經(jīng)簽訂即視為生效合同，不能隨意更改。

就業(yè)協(xié)議書是學(xué)校派遣畢業(yè)生的依據(jù)。畢業(yè)生如果沒有簽署就業(yè)協(xié)議書，而只是與單位簽了勞動合同，那么畢業(yè)生的檔案、戶口等人事關(guān)系都無法直接從學(xué)校轉(zhuǎn)到用人單位，畢業(yè)生只能算是在單位打工，實習(xí)期鑒定、轉(zhuǎn)正、工齡計算、保險等凡是與戶口、檔案有關(guān)的事情都無法辦理。

按照我們國家目前管理規(guī)定，畢業(yè)生簽署就業(yè)協(xié)議書，正式派遣后會發(fā)放“就業(yè)報到證”，持就業(yè)報到證到用人單位報到后畢業(yè)生即具有干部身份，否則屬于社會人員流動，不具備干部身份。

按照目前的人事管理制度，畢業(yè)生第一次參加工作要由接收單位負(fù)責(zé)對畢業(yè)生進(jìn)行實習(xí)期鑒定、專業(yè)技術(shù)職務(wù)定級。本科生實習(xí)期為一年。畢業(yè)生參加工作后的第一年對畢業(yè)生來說是非常重要的時期。.遵循市場規(guī)則，預(yù)防侵害自身合法權(quán)益行為的發(fā)生。

畢業(yè)生在就業(yè)求職過程中，無論是自薦，應(yīng)聘，接受面試、筆試，洽談就業(yè)意向，都應(yīng)本著 “真誠、信實、平等”的原則，以自身實力參與競爭，雙向選擇。同時，要有風(fēng)險意識，對于有些用人單位招聘人員時，夸大優(yōu)厚條件，以欺騙手段吸引人才的做法要有提防戒備心理，預(yù)防侵害自身合法權(quán)益行為的發(fā)生。.勇于運用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益

由于就業(yè)市場不盡成熟和完善，法律、法規(guī)和制度尚不健全，加以社會風(fēng)氣、舊觀念、舊思想的影響，畢業(yè)生在就業(yè)過程中難免的權(quán)益受到侵害。針對侵犯就業(yè)權(quán)益的行為，畢業(yè)生應(yīng)向用人單位上級主管部門、學(xué)校進(jìn)行申訴，并聽取他們的處理意見，同時也可提交給當(dāng)?shù)氐膭趧訝幾h仲裁機構(gòu)進(jìn)行調(diào)解和仲裁，或直接向人民法院提起訴訟。

1、了解有關(guān)就業(yè)政策和法律規(guī)定，增強法律維權(quán)意識

2、認(rèn)真對待就業(yè)協(xié)議書，重視其作用

3、預(yù)防侵權(quán)行為，維護(hù)自身權(quán)益

4、運用法律武器，維護(hù)自身合法權(quán)益 二：大學(xué)生就業(yè)權(quán)益的相關(guān)法律規(guī)定

（一）與大學(xué)生就業(yè)有關(guān)的法律法規(guī) 保護(hù)自己的就業(yè)權(quán)益很重要的兩點：

①了解有關(guān)就業(yè)政策和法律規(guī)定

②增強法律意識以及用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益。

1、勞動法

2、勞動合同法

3、國家公務(wù)員法

4、教師法

5、教育部《關(guān)于做好XXXX年全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作的通知 》

（二）《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》與勞動合同

許多畢業(yè)生認(rèn)為《就業(yè)協(xié)議書》與勞動合同具有同等的效力，可以相互替代，另外，畢業(yè)生到單位報到后，有些用人單位也并沒有馬上與勞動者簽訂勞動合同，而是以就業(yè)協(xié)議書及補充協(xié)議代為履行勞動合同的職能。

就業(yè)協(xié)議書與勞動合同均為用人單位錄用畢業(yè)生時所簽訂的書面協(xié)議，但兩者處于兩個相互聯(lián)系的不同階段，不能相互替代。

1、《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》概述 其內(nèi)容包括以下五個部分：

（1）用人單位的情況及意見（2）畢業(yè)生的情況及意見（3）學(xué)校意見

（4）備注

（5）規(guī)定條款（背面）

《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》是由教育部高校學(xué)生司制作，簡稱為三方協(xié)議，是由畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校三方之間就學(xué)生就業(yè)方向簽訂的一種協(xié) 議，由三方共同簽署后生效。

2、就業(yè)協(xié)議書的法律性質(zhì)和地位

畢業(yè)生所簽訂的就業(yè)協(xié)議書的主體是平等的，是在雙方意思表示一致后訂立的，并且協(xié)議書所涉及的權(quán)利義務(wù)均屬于我國民事法律調(diào)整的范圍，所以畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書具有合同的屬性。

就業(yè)協(xié)議書是明確畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校三方在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利和義務(wù)的書面表現(xiàn)形式。

就業(yè)協(xié)議在畢業(yè)生到單位報到、用人單位正式接收后自行終止。

就業(yè)協(xié)議起到保護(hù)畢業(yè)生、用人單位和各自的權(quán)益，是學(xué)校制訂、國家審批畢業(yè)生就業(yè)計劃的依據(jù)。

3、就業(yè)協(xié)議書的簽訂

（1）用人單位在對畢業(yè)生綜合考察的基礎(chǔ)上確定用人意向，由 用人單位承諾接收，畢業(yè)生到學(xué)校就業(yè)主管部門領(lǐng)取三方協(xié)議。

（2）畢業(yè)生與用人單位就協(xié)議書中所列事項平等協(xié)商，在雙方在場的情況下，認(rèn)真填寫各項基本資料并簽名蓋章，如另有其他約定條款的，需在就業(yè)協(xié)議書上注明或另附補充協(xié)議（比如違約金）。

（3）學(xué)校蓋章。

（4）學(xué)校簽署意見后，學(xué)校保留一份協(xié)議，畢業(yè)生自己執(zhí)一，并由畢業(yè)生將另一份協(xié)議及時反饋給用人單位。

4、勞動合同內(nèi)容及簽訂

勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動合同簽訂原則

（1）合法原則。（2）公平原則。

（3）平等自愿、協(xié)商一致原則。（4）誠實信用原則。

勞動合同的簽訂

畢業(yè)生憑就業(yè)報到證到用人單位上班，此即為正式報到。為了更好地保障自己的權(quán)益，畢業(yè)生應(yīng)及時和用人單位簽訂勞動合同，建立勞動關(guān)系。

① 勞動合同 必須具備的7大條款

《勞動法》第十六條規(guī)定：勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。協(xié)議必須具備如下條款：

勞動合同的期限、工作內(nèi)容、勞動保護(hù)和勞動條件、勞動報酬、勞動紀(jì)律、勞動合同的終止條件、違反勞動合同的責(zé)任。②勞動合同的訂立原則 合法性原則 勞動合同的主體、內(nèi)容、程序合法。勞動合同的當(dāng)事人必須具備合法資格，勞動者應(yīng)當(dāng)是年滿16周歲，身體健康，具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力，在校大學(xué)畢業(yè)生就業(yè)實踐中，只要是順利通過學(xué)校就業(yè)指導(dǎo)部門審核的同學(xué)都應(yīng)該具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力，因此大學(xué)畢業(yè)生可以成為勞動合同的合法主體。

對用人單位而言，應(yīng)當(dāng)是依法成立或核準(zhǔn)登記的企業(yè)、個人經(jīng)濟(jì)組織、國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體，具有用人權(quán)利能力。平等自愿、協(xié)商一致的原則

平等是指訂立勞動合同過程中，雙方當(dāng)事人的法律地位平等，不存在管理和服從、領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，畢業(yè)生和用人單位完全從自己的意志出發(fā)，表達(dá)自己的真實意思，在自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成一致，并訂立勞動合同，任何一方不得將自己的意志強加于對方，也不允許第三者非法干預(yù)。

③簽訂勞動合同應(yīng)注意的事項：

A、報到后首要任務(wù)就是與用人單位簽訂勞動合同 B、明確勞動合同必備條款，不讓勞動合同留下空白

C、畢業(yè)生要充分利用“知情權(quán)”，了解用人單位相關(guān)的規(guī)章制度 D、就業(yè)協(xié)議與勞動合同應(yīng)當(dāng)一致

E、雙方可以約定試用期，但不能無視法律的規(guī)定 F、明確違約金設(shè)立依據(jù)，“解決戶口”不能成為設(shè)立違約金的理由

5、就業(yè)協(xié)議書與勞動合同的區(qū)別

●簽訂時間不同

就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)離校前簽訂的三方協(xié)議；勞動合同是到單位正式報到后簽訂

●主體不同

就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校三方；勞動合同是畢業(yè)生、用人單位兩方 ●內(nèi)容不同

就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生如實的介紹自身情況以及同意到用人單位就業(yè)，用人單位同意接受該畢業(yè)生。

勞動合同內(nèi)容涉及崗位、考核標(biāo)準(zhǔn)、報酬、福利、社保、工期以及違約責(zé)任七大要素，權(quán)利義務(wù)更明確詳細(xì) ●目的不同

就業(yè)協(xié)議是保護(hù)就業(yè)市場主體三方在就業(yè)過程中的利益，同時也是學(xué)校為畢業(yè)生辦理就業(yè)派遣的依據(jù)

勞動合同是保護(hù)用人單位和員工雙方勞動合同期內(nèi)權(quán)利和義務(wù) ●適用的法律不同

就業(yè)協(xié)議爭議主要是依據(jù)《畢業(yè)生就業(yè)的規(guī)定》、《民法》等解決，勞動合同爭議是依據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》來解決。

（三）違約責(zé)任

1、何為違約

國家基于維護(hù)廣大畢業(yè)生的利益，要求用人單位維護(hù)畢業(yè)生就業(yè)計劃的嚴(yán)肅性，就業(yè)協(xié)議一經(jīng)簽定，用人單位不得拒收畢業(yè)生；畢業(yè)生也不得隨意更換單位，否則都屬于違約行為。

2、違約處理 違約情形

一方面，是用人單位單方面違約。另一方面，可能是畢業(yè)生因為種種原因造成的違約。任何情況下其中一方提出違約的，都須經(jīng)另兩方同意后才能辦理并要承擔(dān)違約責(zé)任。畢業(yè)生還須履行以下手續(xù)： 1．要征得原用人單位同意，并出示原單位向?qū)W校開具的退函，將因此造成的對學(xué)校的不良影響減少到最小。

2．違約調(diào)整要符合國家就業(yè)政策導(dǎo)向。

3．學(xué)校審核同意畢業(yè)生個人違約后，畢業(yè)生提供新單位的接收函，重新辦理相關(guān)手續(xù)。

（四）勞動爭議的解決

●1．協(xié)商

● 2．調(diào)解

● 3．仲裁

● 4．訴訟

（五）社會保險

1、社會保險的涵義和種類

涵義：由國家通過立法，多渠道籌集資金，對勞動者在因年老、失業(yè)、生病、工傷、生育而減少勞動收入時給予的經(jīng)濟(jì)補償，使他們能享有基本生活保障的一項社會保障制度。種類：社會保險主要包括養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、工傷保險和生育保險等，具有強制性。

2、“三險一金”與“五險一金” “三險一金”：養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、住房公積金

“五險一金”：養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、工傷保險、生育保險、住房公積金。注意：其中養(yǎng)老保險、失業(yè)保險和醫(yī)療保險，這三種險是由企業(yè)和個人共同繳納的保費，工傷保險和生育保險完全是由企業(yè)承擔(dān)的，個人不需要繳納。三：如何防范大學(xué)生就業(yè)陷阱 畢業(yè)生在就業(yè)過程中，會遇到各種競爭和挑戰(zhàn)，同時也存在一些用人單位在招聘和用人的過程中不夠規(guī)范，甚至存在一些違法行為。畢業(yè)生在求職過程中可能會遇到一些陷阱，只有善于發(fā)現(xiàn)和懂得如何應(yīng)對這些陷阱，才能確保畢業(yè)生權(quán)益不受損害。

（一）常見的就業(yè)陷阱 案例：

——虛假廣告陷阱

小張看到一條“誠聘有事業(yè)心人士擔(dān)任市場經(jīng)理”的招聘廣告，考慮再三，準(zhǔn)備充分后前往應(yīng)聘。工作后才知道，自己的工作是推銷公司的產(chǎn)品，“市場經(jīng)理”就是一個好聽的頭銜而已。

——色情陷阱

某用人單位貼出廣告：招聘男女公關(guān)經(jīng)理，無需工作經(jīng)驗，無學(xué)歷要求：底薪3000元，月薪可達(dá)萬元，具體情況根 據(jù)個人所得小費而定，女身高165cm以上，男身高175cm以上，長相好。

——傳銷陷阱

小高在招聘會上遇到一自稱某單位業(yè)務(wù)主管的人，他看了小高的簡歷后，和小高談了談，就表示他們單位發(fā)展前途很好而且需要小高這樣的畢業(yè)生，只要好好干，收入一定很高。同時告訴小高，如果能再介紹幾位同學(xué)來，還可以分給小高一部分介紹費。而且小高還能成為他所介紹的這些同學(xué)的頭兒?！獏f(xié)議陷阱

用人單位不與畢業(yè)生簽訂就業(yè)協(xié)議書

畢業(yè)生小牛通過考試被一家用人單位錄用，當(dāng)他提出與單位簽訂就業(yè)協(xié)議書時，對方表示不與他簽任何書面協(xié)議和勞動合同。小牛覺得這家單位不錯，就同意了單位的做法。用人單位不跟應(yīng)聘者簽訂勞動合同

小錢與一家單位簽訂了就業(yè)協(xié)議，當(dāng)他到單位報到時，用人 單位依約錄用了他。但卻不與 他簽訂勞動合同，還說：就業(yè) 協(xié)議就是勞動合同。用人單位不將承諾寫入合同 用人單位與畢業(yè)生簽訂“霸王合同”

——試用期陷阱

●試用期過長或與簽訂的勞動合同期限不符 ●要求畢業(yè)生在試用期內(nèi)承擔(dān)違約責(zé)任 ●在試用期內(nèi)無正當(dāng)理由辭退畢業(yè)生 ●以見習(xí)期代替試用期 ●約定兩個試用期

●續(xù)簽勞動合同時重復(fù)約定試用期 ●將試用期從勞動合同期限中剝離 ●僅僅訂立一份試用期合同 ●試用期工資低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY ●試用期內(nèi)單位不繳納社會保險費 ——試用期陷阱 小貼士：

《中華人民共和國勞動合同法》第十九條規(guī)定：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。沒有單獨的試用期合同

——收費陷阱

應(yīng)屆畢業(yè)生小劉，經(jīng)過面試后在某律師事務(wù)所實習(xí)，單位同意先讓他試用一段時間，然后再考慮錄用他。小劉十分高興，想好好表現(xiàn)。于是起早貪黑地干了一個月，結(jié)果卻被告知：你干得不錯，但專業(yè)知識不足，公司需要對 你進(jìn)行培訓(xùn)，請先交500元培訓(xùn)費。當(dāng)小劉對此質(zhì)疑時，該公司說，不交培訓(xùn)費可以走人，但此前工作的一個月薪水免談。向畢業(yè)生收取各種不合理費用，如風(fēng)險抵押金、違約金、培訓(xùn)費等。

——薪酬陷阱

小謝到一家報社工作，原先與單位約定每月底薪1300元，還有每千字160元的稿費。但是，幾個月后單位突然降低稿費標(biāo)準(zhǔn)，由原來的每千字160元變成了每千字120 元，小謝與單位交涉未果，想尋求法律保護(hù)時才發(fā)現(xiàn)，合同上沒有稿費標(biāo)準(zhǔn)的約定。——智力陷阱

小湯被一家小有名氣的內(nèi)資IT企業(yè)相中，并很快簽定用人合同，雙方商定試用期為3個月，試用期間月薪為1500元。小湯一到單位，就通宵達(dá)旦，加班加點設(shè)計出來的一個財 會軟件還受到部門經(jīng)理的夸獎?？墒菦]多久，他便接到人事部門一紙解約通知，稱：“通過試用，發(fā)現(xiàn)小湯不適合在本單位工作，決定解除雙方的試用合同??”單位的決定，讓她感到十分不解。后來，一位共過事的員工向她道 明了事情的真相：“單位根本沒想要你這個人，只是需要你設(shè)計的軟件，只是想無償占有你開發(fā)的軟件而已?！毙裴θ恍盐颍瓉碜约禾煺娴氐暨M(jìn)了用人單位設(shè)下的智力陷阱中。

（二）就業(yè)陷阱的應(yīng)對措施

1、安全守則、防范秘籍，1．最好通過政府開辦的職業(yè)介紹機構(gòu)求職。前往營利性職業(yè)介紹機構(gòu)，一定要尋找同時具有《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》和《職業(yè)介紹許可證》或《人才中介服務(wù)許可證》的正規(guī)職業(yè)介紹機構(gòu)，以避免受騙上當(dāng)。

2．不要輕易相信報刊或網(wǎng)絡(luò)尤其是不知名的媒體上刊登的招聘廣告，面試之前最好能了解公司資質(zhì)和規(guī)模。如發(fā)現(xiàn)其規(guī)模很小且不具影響力，則需要提高警惕。3．不帶印章、大量現(xiàn)金及信用卡前往面試，不繳納任何不知用途的費用、不購買公司以任何名義要求購買的有形、無形產(chǎn)品。

4．不隨意做任何允諾或簽署任何不明文件，不應(yīng)接受用人單位的要求當(dāng)場辦理信用卡、簽署任何文件或協(xié)議

5．不將證件給他人保管，有目的、針對地投簡歷，對自身資料加強保密。

6．如果遇到收費，務(wù)必索要正規(guī)發(fā)票或收據(jù)。

7．面試時主考官說話輕浮、眼神不正并要求更換面試地點及夜間面試，或面試地點偏僻隱蔽，如感覺不安全、不對勁，馬上尋找借口迅速離去。

8．面試時不吃單位提供的飲食，并詳記主考官、接待人員的資料及特征。

9．注意該公司是否正規(guī)、正常運作、面試時是否草率、輕易錄取，待遇豐厚得不合乎常情，公司業(yè)務(wù)、工作內(nèi)容模糊不確定，要提高警惕。

10．面試時請朋友、家人陪同或前往時打電話告知親友所要前往的地點。

2、遇到求職陷阱怎么辦？

1．如被欺詐或誤入非法行業(yè)，應(yīng)立即向警方報案。

2．合法的中介機構(gòu)應(yīng)持有《職業(yè)介紹許可證》或《人才中介服務(wù)許可證》、《營業(yè)執(zhí)照》、《稅務(wù)登記證》、《收費許可證》等。如果遇到無證照或證照不全的歪中介，應(yīng)及時向相關(guān)的勞動部門、工商管理部門或公安部門反映，有關(guān)部門可以根據(jù)相應(yīng)管理條例規(guī)定對其進(jìn)行處罰，所收介紹費可退還給本人。

3．如果遇到用人單位發(fā)布虛假招聘信息，信息中所列的待遇、薪酬與實際情況嚴(yán)重不符合的，求職者應(yīng)向勞動部門反映，請求查處，勞動部門可根據(jù)有關(guān)管理條例規(guī)定處罰該用人單位，對該單位所收的相關(guān)費用應(yīng)予以退還，求職者的損失，應(yīng)按有關(guān)規(guī)定賠償。

4．勞動保障部2000年12月8日頒布的第10號令《勞動力市場管理規(guī)定》第九條明確規(guī)定，禁止用人單位招用人員時“向求職者收取招聘費用”，同時禁止“以招用人員為名牟取不正當(dāng)利益或進(jìn)行其他違法活動”。用人單位以收取培訓(xùn)費、押金、保證金、擔(dān)保金作為錄用條件的，其行為違反了《勞動法》的相關(guān)規(guī)定。求職者可及時向勞動部門反映請求查處，要求退還所交費用。

5．用人單位以招聘推銷員為名，訂立推銷員不可能完成的任務(wù)，致使推銷員不能獲取報酬的，其行為系以欺詐手段建立的勞動關(guān)系，同樣違反了《勞動法》的有關(guān)規(guī)定，如果其行為觸犯刑律，應(yīng)由相關(guān)部門追究刑事責(zé)任。

6．對于因用人單位或中介機構(gòu)收取一定中介費用后搬遷消失的情況，如果是正規(guī)中介機構(gòu)或有營業(yè)執(zhí)照的用人單位，可向勞動部門投訴，如是歪中介或是沒有營業(yè)執(zhí)照的用人單位，則可向所在地公安部門報案，由公安部門查實，如其行為觸犯刑律，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。未觸犯刑律的，可移交相關(guān)勞動部門處罰。四：就業(yè)派遣

報到證；畢業(yè)生派遣方法；戶口遷移證；

1、畢業(yè)生派遣辦法

（1）畢業(yè)時參加選調(diào)、與機關(guān)事業(yè)單位、國有企業(yè)等有人事自主權(quán)的單位簽訂就業(yè)協(xié)議的同學(xué)直接派往用人單位

（2）畢業(yè)時到外資企業(yè)、私營企業(yè)等無人事自主權(quán)的單位就業(yè)的同學(xué)，如在單位所在地的人才交流中心實行人事代理，可直接派往該人才交流中心，否則派回生源地。

（3）畢業(yè)時未就業(yè)的同學(xué)派回生源地。四川省生源畢業(yè)生直接派回地市級人事局或人才交流中心。省外生源畢業(yè)生按所在省規(guī)定派遣至省級或地市級人事部門。

（4）生源地為高考時戶籍所在地，如大學(xué)期間戶籍發(fā)生變化，請在規(guī)定時間內(nèi)（日程以相關(guān)安排為準(zhǔn)）持目前戶籍所在地公安部門相關(guān)證明材料到招生就業(yè)辦公室進(jìn)行更改。案例：用人單位無用人自主權(quán)（民營、私有企業(yè)等）派往畢業(yè)生原派遣地：

用人單位無用人自主權(quán)但加蓋用人單位主管部門印章的派往用人單位主管部門 用人單位有用人自主權(quán)（國有、事業(yè)單位等）直接派往該單位：

2、報到證

報到證的全稱是“全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)報到證”，由國家教育部直接印刷，省級高校畢業(yè)生就業(yè)管理部門單獨簽發(fā)。

用人單位以報到證為依據(jù)，接收安排畢業(yè)生工作，并接轉(zhuǎn)畢業(yè)生的檔案、戶口等。畢業(yè)時，除考上研究生、參加西部計劃、“三支一扶”、“特崗”計劃及戶口檔案留校的畢業(yè)生外，每個同學(xué)都有報到證，報到證只能一人一份，由其它部門印制或簽發(fā)的報到證無效。畢業(yè)生對報到證要妥善保管，不論什么原因，凡自行涂改、撕毀的報到證一律作廢。報到證開回后，各學(xué)院統(tǒng)一到學(xué)生處招生就業(yè)辦公室領(lǐng)取，在畢業(yè)生辦理完離校手續(xù)后，由學(xué)院發(fā)給畢業(yè)生。

3、戶口遷移證

戶口遷移證是公民的戶口所在地變動時，由原戶口所在地遷往新落戶地址的憑證。由戶口遷出地的公安機關(guān)開具。持證人到達(dá)遷入地后，須在有效期內(nèi)將戶口遷移證交給戶口登記機關(guān)申報戶口。如果不及時持戶口遷移證到相應(yīng)單位報到，戶口沒有進(jìn)行遷入登記，就是我們俗稱的“黑戶”。

原則上畢業(yè)生就業(yè)派遣報到證與戶口遷移證地址一致，如畢業(yè)生要求戶口遷往非就業(yè)派遣地，需向要求遷入戶口地派出所提出申請，經(jīng)所在地派出所批準(zhǔn)同意后發(fā)給戶口《準(zhǔn)遷證》或出具同意落戶證明，由學(xué)校戶口管理部門和學(xué)校所在地派出所辦理戶口遷移手續(xù)。二）檔案管理 檔案的作用

畢業(yè)生檔案是畢業(yè)生家庭情況、學(xué)習(xí)成績、政治思想表現(xiàn)、身體狀況等情況的文字記載材料。畢業(yè)生的人事檔案是用人單位選拔、聘用畢業(yè)生的重要依據(jù)，是就業(yè)后評定職稱、出國、升學(xué)等手續(xù)辦理的憑據(jù)。畢業(yè)生檔案材料內(nèi)容：

★原高中階段和當(dāng)?shù)卣猩炔块T轉(zhuǎn)來的歸檔材料； ★學(xué)生入學(xué)登記表、畢業(yè)生登記表、《全國普通高等學(xué)校本?？飘厴I(yè)生就業(yè)通知書》(報到證底聯(lián))；

★學(xué)生成績表、體檢表、學(xué)籍異動材料；

★加入中國共產(chǎn)黨、共產(chǎn)主義青年團(tuán)或其他黨派、團(tuán)體等組織材料； ★三好學(xué)生、優(yōu)秀黨團(tuán)員、獎學(xué)金和優(yōu)秀學(xué)生干部等獎勵材料； ★校級警告以上處分決定或免于、撤消處分材料； ★其他資料。

畢業(yè)生檔案去向：

★ 學(xué)校于7月初將畢業(yè)生檔案通過學(xué)校黨辦以機要方式寄至其派遣所地在（即報到證所開具單位），請畢業(yè)生離校后及時到派遣所在地查詢檔案?！锓部既⊙芯可漠厴I(yè)生，其檔案直接寄往錄取學(xué)校。

★西部計劃、“三支一扶”、“特崗”計劃及戶口檔案申請留校的畢業(yè)生檔案由校代管，期限不超過兩年。

留

檔：

根據(jù)《四川農(nóng)業(yè)大學(xué)應(yīng)屆本、?？飘厴I(yè)生戶籍關(guān)系和檔案留校代管暫行辦法》（內(nèi)容見后）相關(guān)規(guī)定，無違約史且能夠正常畢業(yè)的應(yīng)屆本、?？飘厴I(yè)生，其檔案、戶籍關(guān)系可留校代管兩年。戶籍關(guān)系和檔案留存期滿或在留存期內(nèi)提前落實工作單位的畢業(yè)生，應(yīng)及時回校辦理相關(guān)手續(xù)（特殊情況可出具委托書、身份證復(fù)印件委托他人辦理）。逾期不辦理戶籍關(guān)系和檔案接轉(zhuǎn)的畢業(yè)生，學(xué)校將其戶籍關(guān)系注銷，檔案進(jìn)行定期清理后遷至生源地。

人事代理制度：

概念：人事代理單位受用人單位或者個人委托代理有關(guān)人事業(yè)務(wù)

哪些畢業(yè)生人事代理：凡通過雙向選擇，已同外資企業(yè)、股份企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、區(qū)街企業(yè)、私營企業(yè)、民辦科技教育、醫(yī)療機構(gòu)以及各種中介機構(gòu)等非國有單位和實行聘用制的國有企、事業(yè)單位簽訂就業(yè)協(xié)議的畢業(yè)生；擇業(yè)期內(nèi)暫未落實就業(yè)單位，目前正在擇業(yè)的畢業(yè)生；準(zhǔn)備復(fù)習(xí)考研或自費出國留學(xué)的各類畢業(yè)生等，均應(yīng)實行人事代理。

四：大學(xué)生人事代理

辦理人事代理的好處：畢業(yè)生辦理人事代理手續(xù)后，人才交流中心保障畢業(yè)生的合法權(quán)益，畢業(yè)生可以享受到和國有單位工作人員相同的人事待遇，如辦理轉(zhuǎn)正定級、初定職稱、連續(xù)計算工齡、調(diào)整檔案工資、職稱資格考評、出國政審、黨員管理、代辦社會保險、戶口遷入、出具以檔案材料為依據(jù)的相關(guān)人事證明等。

（三）改派

涉及改派的畢業(yè)生主要有兩類：一類是畢業(yè)時未就業(yè)的畢業(yè)生兩年內(nèi)落實了用人單位；另一類是已就業(yè)的畢業(yè)生在兩年內(nèi)與原用人單位解除勞動合同后，重新落實了工作單位。二者均可改簽就業(yè)報到證，程序如下：

1、二次就業(yè)畢業(yè)生需要提供的材料

★原報到證、原戶口遷移證（如遺失需到原派遣地、原戶口遷入地派出所出具未報到及未落戶證明）

★原簽訂協(xié)議單位的解約證明

★新簽訂的協(xié)議書或接收函

2、到學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)中心辦理報到證改派手續(xù)

3、到東城派出所改辦戶口遷移證

4、持新辦理報到證到四川省教育廳學(xué)生處蓋章

注：如委托他人辦理，需出具委托書及身份證復(fù)印件。

第五篇：淺析農(nóng)民工權(quán)益法律保障（本站推薦）

淺析農(nóng)民工權(quán)益法律保障

摘要：從改革開放之后，農(nóng)民工是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的推動力。他們辛勤勞動，不斷為城市建設(shè)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展做出巨大貢獻(xiàn)，但是他們的權(quán)益卻得不到保護(hù)，甚至很多合法權(quán)益也屢屢受到侵害。這對社會的文明與和諧發(fā)展是極大的阻礙，必須從各方面分析迫切地解決農(nóng)民工的權(quán)益保障問題，才能促使中國特設(shè)社會主義事業(yè)的全面和穩(wěn)步發(fā)展。

關(guān)鍵詞：農(nóng)民工權(quán)益社會保障法制

引言

隨著我國城市化和工業(yè)化的加速，涌現(xiàn)出一批新型的勞動大軍。他們多數(shù)主觀上雖然是為謀生，但是為經(jīng)濟(jì)的發(fā)展所作出的貢獻(xiàn)是不可磨滅的。同時，公民工基于社會底層，他們的合法權(quán)益常常難以得到保障，這些問題的日趨嚴(yán)重，逐漸引起了社會的廣泛關(guān)注。

正文:

一、農(nóng)民工權(quán)益被侵害的主要表現(xiàn)

(一)工資待遇低，且拖欠嚴(yán)重

按勞取薪，干活給錢，當(dāng)很多人拿著工資卡按時領(lǐng)取足額的工資時，而廣大的農(nóng)民工卻普遍面臨工資待遇低、拖欠克扣工資的問題。首先，農(nóng)民工的工資待遇非常低，他們與城市里的正式員工相比往往是“同工不同酬”、“同工不同時”。許多用人單位包括國有企業(yè),他們?nèi)斡么罅康霓r(nóng)民工，但是在同樣崗位上從事同樣工作,因為農(nóng)民工身份地位低下，勞動收入與同崗位的城鎮(zhèn)職工卻相差甚遠(yuǎn),與社會平均工資的差距也在不斷擴大。其次，農(nóng)民工工資被克扣或變相克扣現(xiàn)象普遍存在。一些單位以計量為發(fā)放工資的標(biāo)準(zhǔn),他們刻意提高定額標(biāo)準(zhǔn),或故意降低計量單價等手段變相地克扣農(nóng)民工的工資；一些企業(yè)為了使農(nóng)民工能夠較長時間在其企業(yè)工作，甚至要求農(nóng)民工交納一定數(shù)量的保證金、押金或是扣押一至兩個月的工資。最后，工資拖欠問題尚未得到根本解決。不少用人單位無視農(nóng)民工權(quán)利，他們?yōu)榱私档蛣趧恿Τ杀荆ㄟ^各種形式在支付農(nóng)民工工資時故意拖延，無故拖欠。拖欠最為普遍的則是建筑領(lǐng)域，他們內(nèi)部管理混亂，對農(nóng)民工的工資發(fā)放隨意性較大，而且會相互推脫對農(nóng)民工的工資發(fā)放責(zé)任，甚至嚴(yán)重時會導(dǎo)致農(nóng)民工不知道究竟向誰追討工資。如果發(fā)生糾紛，包工頭或承包人逃逸，則會導(dǎo)致無法查清轉(zhuǎn)包事實，難以確定法律責(zé)任的承擔(dān)者，使農(nóng)民工的血汗更難以得到應(yīng)有的報酬。

(二)勞動強度大，工作環(huán)境差

我國《勞動法》第四十條規(guī)定：用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假：

（一）元旦；

（二）春節(jié)；

（三）國際勞動節(jié)；

（四）國慶節(jié)；

（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日?！秳趧臃ā返谌鶙l規(guī)定：“國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時，平均每周工作時間不超過四十四個小時的工作制度”。但事實上，廣大農(nóng)民工幾乎每天都在勞動工作，甚至在一些經(jīng)濟(jì)發(fā)展比較快的地區(qū)，許多用人單位為了追求更多更高的利潤，他們強迫農(nóng)民工加班加點的現(xiàn)象是屢見不鮮。這些企業(yè)單位忽視農(nóng)民工的休假權(quán)，他們以賺取更多利潤為目的，通過各種看上去是合法的方法，逼迫工人加班加點。比如以實行計件工資為借口，故意把額定的很高，使得工人不得不延長勞動時間，致使他們沒有星期天，沒有節(jié)假日。甚至有些用人單位對工人請病假還要扣工資。他們不但工作強度極大、工資低下，而且干的也是又苦又累又沒有保障的活。由于自身的限制和社會的歧視，農(nóng)民工幾乎都是集中在勞動密集型產(chǎn)業(yè)和勞動環(huán)境差、危險性高的勞動崗位。這些崗位一般很少為農(nóng)民工進(jìn)行必要的安全培訓(xùn),而且也不給他們配備必需的安全防護(hù)設(shè)施和用具，都缺乏安全保護(hù)。比如，建筑工地上常常有突發(fā)事故，易發(fā)生工傷事故；有些車間或工廠環(huán)境惡劣，生產(chǎn)機器運行太過嘈雜，或者化學(xué)物品有毒有害等，使常年工作的農(nóng)民工身心受傷，致使發(fā)生職業(yè)病。

(三)對農(nóng)民工的社會保障制度極不完善

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我們感受到生活水平不斷提高和政府越來越多的社會福利與保障，如最低生活保障、退休養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等。而進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民由于身份的差異所得到的依然是生活窘迫，他們享受到的社會保障也幾乎為零。從待遇上看，他們沒有醫(yī)療保險，發(fā)生工傷事故和生病治療的保險，得不到與城市居民相應(yīng)的保障。從住房來看，他們解決住房的途徑是：租房、借住用人單位的住房或利用廢舊材料搭建簡易住所，雖然政府提供補貼購買商品房，但是農(nóng)民工是無緣享受分房貸。從勞動時間來看，農(nóng)民工的勞動也談不上什么勞動保障體制。他們的勞動往往是超時的。從社會救濟(jì)方面看，農(nóng)民工遇到困難往往得不到及時的社會救濟(jì)，很多時候他們也只有自己把苦水咽到肚子里。對農(nóng)民工子女的教育也存在歧視，現(xiàn)在農(nóng)民工進(jìn)城打工一般都把自己的孩子帶到城市里來。但這些孩子的教育環(huán)境相當(dāng)?shù)牟?，還有一些學(xué)校甚至不收農(nóng)民工子女入學(xué)，不然就是收取過高的費用。所以，農(nóng)民工的社會保障制度極不完善。

二、農(nóng)民工權(quán)益被侵害的主要原因

（一)社會體制存在弊端

在計劃經(jīng)濟(jì)時代，我國形成了城鄉(xiāng)二元社會結(jié)構(gòu)的社會體制，這是農(nóng)民工權(quán)益得不到有效保障的最深層原因。盡管這種二元格局在計劃經(jīng)濟(jì)時期為保障社會的穩(wěn)定，推動社會的發(fā)展做出了巨大的貢獻(xiàn)，顯示了一定的優(yōu)越性。但是隨著改革開放的層層深入，這種社會體制的弊端愈加凸現(xiàn)，它抑制著人口的廣泛流動，特別是在經(jīng)濟(jì)落后的農(nóng)村，農(nóng)民想要向經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的城市流動，往往都受到制約。形成了一種“社會屏障”制度，因此農(nóng)民工與城鎮(zhèn)職工在身份、就業(yè)、勞動報酬、社會保障、民主權(quán)利和公共服務(wù)等也形成了二元結(jié)構(gòu)，它將農(nóng)民工排除在城市工業(yè)文明和社會工業(yè)文明之外。雖然農(nóng)民工進(jìn)城打工，但是不管在城市拘留多久，只要沒有城市戶口，就不能享受城鎮(zhèn)居民的優(yōu)惠政策。這些年，國家也多次對戶籍制度進(jìn)行改革，逐漸放寬了對農(nóng)民進(jìn)城的限制，但是在政策落實、采取措施的力度和范圍方面還是很不夠的，仍舊沒能改變農(nóng)民工的基本現(xiàn)狀。由于這種二元化的社會體制不斷拉大了城市社會與農(nóng)村社會之間的經(jīng)濟(jì)差距，因此也更加刺激了農(nóng)民涌向城市的心理。

（二)法制保障體系缺失

我國任不斷加強立法完善法制方面的缺陷，在法制建設(shè)方面取得了很大進(jìn)步，但是關(guān)于勞動者權(quán)益尤其是農(nóng)民工權(quán)益的法律法規(guī)還是很不成熟。從現(xiàn)行的社會保障的各種行政法規(guī)、規(guī)章的適用的范圍來看，《勞動法》、《工會法》以及各種《安全生產(chǎn)法》等，雖然有一些關(guān)于保護(hù)工人經(jīng)濟(jì)、安全、生命健康等權(quán)

利的規(guī)定。但這些都是比較籠統(tǒng)概括的規(guī)定，并沒有制定專門保護(hù)公民工權(quán)益的法律，使其在權(quán)利受到侵害時不能及時地依照法律的規(guī)定申請保護(hù)，排除侵害。在對勞動者的保護(hù)時，缺乏完善的保護(hù)與救濟(jì)程序。許多地方以勞動保障工作任務(wù)繁重，人員配備卻嚴(yán)重不足等為借口，致使勞動保障監(jiān)察力度較弱，法制不健全、執(zhí)法不嚴(yán)格是導(dǎo)致民工權(quán)益受到侵害的重要原因。從司法仲裁方面看，第一，我國對勞動爭議案件實行“先仲裁，后訴訟”的解決方式，導(dǎo)致農(nóng)民工在發(fā)生勞動爭議之后尋求公力救濟(jì)的金錢和時間成本過高，而救濟(jì)效率卻很低，結(jié)果使得大部分農(nóng)民工的合法權(quán)益得不到及時保障。第二，在勞動爭議案件舉證責(zé)任方面，使用民事案件審理中的“誰主張誰舉證”的訴訟原則，而處于弱勢地位的農(nóng)民工文化素質(zhì)普遍不高，法律知識貧乏，且很難獲得援助，往往無法舉證或舉證能力有限，也不利于農(nóng)民工權(quán)益的保護(hù)。

（三)自身素質(zhì)和維權(quán)意識偏低

農(nóng)民工自身素質(zhì)和維權(quán)意識偏低也是致使其權(quán)益法律保障缺失的一個重要原因。農(nóng)民工由于長期生活在農(nóng)村，教育資源有限，受教育機會少，文化水平低，這些限制使他們普遍缺乏從事高、精、尖工作的勞動技能，只能從事無差別的體力勞動。再加上勞動力過剩，農(nóng)民工又處于弱勢地位，為了生活生存，他們首先考慮的是保住自己的飯碗，而對于如何維護(hù)自己的合法權(quán)利很少事先考慮，所以很容易陷入那些善于坑騙的用工方所設(shè)置的陷阱里。很多農(nóng)民工在自己合法權(quán)益受侵犯時，不懂得通過合法手段保護(hù)自己；有的農(nóng)民工雖有維權(quán)意識，但考慮自己無權(quán)無勢，就不敢維護(hù)自身權(quán)益；有些農(nóng)民工極力維權(quán)卻又求助無門時，由于不懂法律或法制觀念淡薄，則采用極端手段或非法手段維權(quán)，極易造成社會危害。

三、關(guān)于保護(hù)農(nóng)民工權(quán)益的建議

（一）對社會現(xiàn)有體制的深化改革

要深入徹底地消除對農(nóng)民工權(quán)益的侵害，保護(hù)其合法權(quán)益，應(yīng)要從深化社會體制改革方面著手，則夠比較系統(tǒng)、有目的地解決問題。改革社會制度可以消除對農(nóng)民工的歧視，有利于提高他們的社會地位，繼而更好地保護(hù)他們的權(quán)益。在制度改革中，主要是改革城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)中的戶籍制度。改革城鄉(xiāng)原有的戶籍制度可以打破農(nóng)業(yè)戶口與非農(nóng)業(yè)戶口的身份限制，建立統(tǒng)一、開放的人口管理機制。便于消除農(nóng)民工勞動權(quán)益保護(hù)中的制度性障礙，為農(nóng)民工勞動權(quán)益保護(hù)創(chuàng)造平等的制度環(huán)境。這樣既可以維護(hù)農(nóng)民工權(quán)益，又能夠使社會秩序得到和諧發(fā)展，進(jìn)而減輕社會的負(fù)擔(dān)，促進(jìn)社會的文明發(fā)展。

（二）構(gòu)建立體化多層次的權(quán)利保障體系

我國并沒有對農(nóng)民工權(quán)益的保護(hù)制定具體明確的法律保障，應(yīng)當(dāng)構(gòu)建立體化多層次的全力保障體系，將其全力保障納入法制軌道。首先，應(yīng)制定專門的農(nóng)民工權(quán)益保護(hù)法，明確各項權(quán)利，確立具體的權(quán)利保護(hù)原則和制度。同時，還要制定與之相應(yīng)的地方性法規(guī)，使之更容易落實與操作。其次，建立健全農(nóng)民工權(quán)益保障體系。政府及有關(guān)部門應(yīng)做出相應(yīng)保障，使農(nóng)民工享受與城鎮(zhèn)職工同等就業(yè)待遇的要求，并著力解決拖欠工資、勞動超時和用工不規(guī)范等突出問題。嚴(yán)辦拖欠農(nóng)民工工資行為，確保農(nóng)民工獲得公平合理的勞動報酬；加大安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查力度，保證農(nóng)民工的生命健康權(quán)和休息權(quán)、休假權(quán)；做好農(nóng)民工的社保工作，解決其醫(yī)療、工傷、養(yǎng)老問題。最后，在司法方面，應(yīng)當(dāng)對農(nóng)民工確立特別保護(hù)制度。調(diào)整現(xiàn)有的“先仲裁，后訴訟”的制度，建立更好的制度，提高解決勞動爭議的效率；擴大舉證責(zé)任倒置的適用范圍，加重占優(yōu)勢的用人單位的舉證責(zé)任，減輕處于弱勢地位的農(nóng)民工的舉證責(zé)任；成立專門的農(nóng)民工法律援助中心，從財力和物力上加大對農(nóng)民工法律援助，使得農(nóng)民工在合法權(quán)益遭受侵犯的時候，能夠更容易獲得法律援助，更好地維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（三）提高民工素質(zhì)和自身維權(quán)意識

農(nóng)民工應(yīng)加強自身學(xué)習(xí)和各類技能的學(xué)習(xí)，提高自身素質(zhì)和維權(quán)意識?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步做好改善農(nóng)民進(jìn)城就業(yè)環(huán)境工作的通知》中，要求各級地方政府要積極采取措施，引導(dǎo)和鼓勵農(nóng)民工自主參加職業(yè)教育和培訓(xùn)，鼓勵用人單位、各類教育培訓(xùn)機構(gòu)和社會力量開展農(nóng)民工職業(yè)技能培訓(xùn)，提高農(nóng)民工的就業(yè)能力，使其在勞動力市場上能占據(jù)有利地位；其次，應(yīng)加強針對農(nóng)民工的法制宣傳和法制教育，提高他們的法律意識，使其了解更多的法律援助如：勞動仲裁、民事訴訟等，使他們知道如何通過法律手段來維護(hù)自身的權(quán)益。

結(jié)束語

農(nóng)民工進(jìn)城是以自己的勞動謀求生活。同時，也為工業(yè)和城市的發(fā)展、為城鎮(zhèn)的建設(shè)、繁榮發(fā)揮了不可忽視的作用。我們必須承認(rèn)，“在今后的幾十年里，農(nóng)民工與城市市民將是我國城市中共同生活的、長期共存的兩大社會群體，只有增強他們之間的了解、理解與溝通，消除他們之間的誤解、隔閡與歧視，才能避免社會沖突的發(fā)生，從而保證我國社會的長期穩(wěn)定發(fā)展?！?/p>

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