第一篇：盡職調(diào)查在并購(gòu)中的作用

盡職調(diào)查在并購(gòu)中的作用

2002-7-28

在購(gòu)買企業(yè)之前，買主想要弄清很多情況，如要買進(jìn)的企業(yè)市場(chǎng)占有率多少？財(cái)務(wù)上是否盈利？法律上是否有效？是否有任何隱形負(fù)債？企業(yè)所有權(quán)轉(zhuǎn)換會(huì)不會(huì)導(dǎo)致反追索？等等。

在并購(gòu)合約中，賣方可能已經(jīng)對(duì)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)情況進(jìn)行了詳細(xì)登記并承諾情況屬實(shí)。盡管這樣，很多買主并不僅僅依賴賣方提供的情況，他們?cè)谧鰶Q定或?qū)u方企業(yè)定價(jià)前還是要獨(dú)立查清企業(yè)現(xiàn)狀，看看是否與買方想像的一致。這種調(diào)查被稱為“盡職調(diào)查”（Due Diligence）。

盡職調(diào)查的結(jié)果可能與賣方所列的實(shí)際情況相吻合，也可能不一致。如果是后者，就意味著賣方毀約，賣方要承擔(dān)責(zé)任并對(duì)此進(jìn)行賠償。盡職調(diào)查的結(jié)果還可能被買方作為重新定價(jià)或決定支付方式的參考因素。有時(shí)，買賣雙方在并購(gòu)前已談妥并購(gòu)的條件，一份滿意的、出色的盡職調(diào)查此時(shí)能給雙方做最后的決定吃一顆定心丸。

盡職調(diào)查的內(nèi)容多種多樣，根據(jù)潛在買主的要求各有不同。但很多關(guān)鍵的調(diào)查條款會(huì)對(duì)并購(gòu)產(chǎn)生極大影響，甚至?xí)Q定并購(gòu)成功與否，因此這些條款被稱作“表演終結(jié)者”，意為使賣方弄虛作假之處原形畢露，因此對(duì)這些條款，盡職調(diào)查公司要特別重視。如：解雇賠償金、金色降落傘、毒丸、黑衣騎士（詳見詞語(yǔ)解釋表）等。

在程序上，潛在買主通常會(huì)首先向盡職調(diào)查公司提出進(jìn)行調(diào)查的各項(xiàng)要求，要求回答買主關(guān)心的問題或提供賣方的有關(guān)文件副本。通常情況是，買方的問題并不是為該企業(yè)量身定做的，所以作為盡職調(diào)查公司就要解釋為什么不能回答其中的某些問題。有時(shí)買主索要賣方企業(yè)相關(guān)的信息和文件，目的是為購(gòu)買決策奠定基礎(chǔ)。

要求對(duì)賣方進(jìn)行盡職調(diào)查的買主可能提出要求，將調(diào)查結(jié)果送給其會(huì)計(jì)或律師，或者干脆要求他們的律師或會(huì)計(jì)到你辦公室來檢查文件。這很可能造成你無法正常辦公，因此最好為他們單獨(dú)準(zhǔn)備一個(gè)房間。

近年來，由于越來越多的企業(yè)對(duì)企業(yè)并購(gòu)有了更深入的了解，買主也開始要求對(duì)更多方面進(jìn)行盡職調(diào)查，如信息系統(tǒng)、人力資源系統(tǒng)、甚至企業(yè)文化方面。

（作者為美國(guó)紐約的一位律師，1992年加入Czech Republic律師事務(wù)所）

第二篇：并購(gòu)中的律師盡職調(diào)查注意事項(xiàng)

并購(gòu)中的律師盡職調(diào)查

隨著我國(guó)《證券法》、《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》、《關(guān)于出售國(guó)有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的暫行辦法》等法規(guī)的出臺(tái)，企業(yè)間的并購(gòu)風(fēng)潮方興未艾，但由于我國(guó)處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的初級(jí)階段，舊體制依然留下許多殘余，而我國(guó)又沒有一套與國(guó)際上接軌的、可以通行的法規(guī)制度，從許多現(xiàn)行企業(yè)并購(gòu)的案例來看，其中存在的法律缺陷較多，究其原因之一，是缺乏律師參與其中的盡職調(diào)查。那么，律師在企業(yè)并購(gòu)中，應(yīng)進(jìn)行那些并購(gòu)盡職調(diào)查呢？根據(jù)我們對(duì)現(xiàn)有法律的了解和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，我們認(rèn)為，律師參與企業(yè)的并購(gòu)盡職調(diào)查，至少應(yīng)包括以下內(nèi)容。

一、對(duì)目標(biāo)公司的組織和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查

所謂目標(biāo)公司是指擬被并購(gòu)的企業(yè)，包括所有制類型、公司的性質(zhì)，如：有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)、合資企業(yè)或其它直接或間接擁有某種利益的組織機(jī)構(gòu)。

對(duì)目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)的組織結(jié)構(gòu)和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)查，應(yīng)包括以下范圍的信息資料：

目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)的組織文件及補(bǔ)充條款、規(guī)章制度和補(bǔ)充文件。歷次董事會(huì)和股東會(huì)的會(huì)議記錄、股東名單和已簽發(fā)的股票數(shù)量、未售出的股票數(shù)量、股票轉(zhuǎn)讓記錄、相關(guān)的股東、或第三人簽署的有關(guān)選舉、股票的處置或收購(gòu)的協(xié)議、所有的與股東溝通的季度、或其它定期的報(bào)告、從事經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的范圍、經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)聲譽(yù)及納稅證明、有關(guān)包括所有股東權(quán)益的反收購(gòu)措施的所有文件。有關(guān)業(yè)務(wù)合并、資產(chǎn)處置或收購(gòu)（不管是否完成）的所有協(xié)議、有關(guān)目標(biāo)公司被賣方出售的所有文件，包括但不限于收購(gòu)協(xié)議、與收購(gòu)協(xié)議有關(guān)的協(xié)議和有關(guān)收購(gòu)、證券方面的所有文件。

二、對(duì)附屬法律文件的調(diào)查

所謂附屬法律文件是指目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)，在并購(gòu)前夕與有關(guān)公司、人員所訂立的各項(xiàng)契約。調(diào)查清這些文件，對(duì)于了解目標(biāo)公司的或有事務(wù)十分有益。這些附屬法律文件主要有：

目標(biāo)公司所有附屬機(jī)構(gòu)（包括不上市的股票持有人、目標(biāo)公司和附屬機(jī)構(gòu)中持有超過5％資本金股票的人員）以及所有公司和其附屬機(jī)構(gòu)、合作公司的董事和經(jīng)營(yíng)管理者名單、所有公司與上述所列單位和人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄（不管這些文件現(xiàn)在是否生效）、有關(guān)分擔(dān)稅務(wù)責(zé)任的協(xié)議、保障協(xié)議、租賃協(xié)議、保證書、咨詢、管理和其他服務(wù)協(xié)議、關(guān)于設(shè)施和功能共享協(xié)議、購(gòu)買和銷售合同、許可證協(xié)議。

三、對(duì)目標(biāo)公司債務(wù)和或有義務(wù)的調(diào)查

所謂債務(wù)和或有義務(wù)主要是指目標(biāo)公司及其附屬結(jié)構(gòu)在并購(gòu)前對(duì)外所發(fā)生的債務(wù)以及可能發(fā)生的義務(wù)。這些調(diào)查的內(nèi)容應(yīng)包括但不限于以下范圍：

1、目標(biāo)公司和附屬機(jī)構(gòu)所欠債務(wù)清單。

2、證明借錢、借物等的債務(wù)性文件以及與債權(quán)人協(xié)商的補(bǔ)充性文件或放棄債權(quán)文件。

3、所有的證券交易文件、信用憑單、抵押文件、信托書、保證書、分期付款購(gòu)貨合同、資金拆借協(xié)議、信用證、有條件的賠償義務(wù)文件和其他涉及到目標(biāo)公司和附屬機(jī)構(gòu)收購(gòu)問題、其他目標(biāo)公司和附屬機(jī)構(gòu)有全部或部分責(zé)任等的有關(guān)文件。

4、涉及由目標(biāo)公司、附屬機(jī)構(gòu)以及它們的經(jīng)營(yíng)管理者、董事、主要股東進(jìn)行貸款的文件。

5、由目標(biāo)公司或附屬機(jī)構(gòu)簽發(fā)的企業(yè)債券和信用證文件。

6、與借款者溝通或給予借款者的報(bào)告文件，包括所有的由目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)或獨(dú)立的會(huì)計(jì)師遞交給借款者的相關(guān)文件。

四、對(duì)地方政府規(guī)定的調(diào)查

由于我國(guó)地域遼闊，各地情況差異較大，加之我國(guó)法律規(guī)定相對(duì)的原則性，因此各地結(jié)合本行政區(qū)域的實(shí)際情況往往制定了較多的地方行政規(guī)章，這些規(guī)章對(duì)于并購(gòu)企業(yè)而言往往難于了解，為此需要進(jìn)行調(diào)查，這對(duì)于并購(gòu)后的企業(yè)的發(fā)展具有重要意義。對(duì)地方政府規(guī)定的調(diào)查主要包括二類內(nèi)容，第一是地方政府、部門對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)企業(yè)的普遍規(guī)定如：反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、貿(mào)易政策、環(huán)境保護(hù)、安全衛(wèi)生等規(guī)定。第二是地方政府、部門對(duì)企業(yè)的特殊政策如：簽發(fā)給目標(biāo)公司和其附屬機(jī)構(gòu)的各類許可證明的復(fù)印件。所有遞交給政府管理機(jī)構(gòu)溝通的報(bào)告和文件的復(fù)印件。有關(guān)目標(biāo)公司和其附屬機(jī)構(gòu)違反政府法規(guī)而收到的報(bào)告、通知、函等有關(guān)文件。

五、對(duì)稅務(wù)政策的調(diào)查

這類調(diào)查應(yīng)包括：

1、由目標(biāo)公司制作的或關(guān)于目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)稅收返還的文件，最新的稅務(wù)當(dāng)局的審計(jì)報(bào)告和稅務(wù)代理機(jī)構(gòu)的審查報(bào)告和其他相關(guān)的函件。

2、有關(guān)涉及稅務(wù)事項(xiàng)與稅務(wù)當(dāng)局的爭(zhēng)議情況的最終結(jié)論或相關(guān)材料。

3、關(guān)于銷售稅、使用稅、增值稅等評(píng)估、審計(jì)文件。

4、有關(guān)增值稅的安排、計(jì)算和支付、以及罰金或罰息的文件。

5、有關(guān)涉及目標(biāo)公司的企業(yè)間交易以及離開企業(yè)集團(tuán)后企業(yè)間可清算的帳戶信息。

6、有關(guān)目標(biāo)公司涉及到企業(yè)間分配和義務(wù)的信息。

六、對(duì)目標(biāo)公司財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的調(diào)查

財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)是一個(gè)企業(yè)優(yōu)良與否的標(biāo)志。但是，一個(gè)企業(yè)在經(jīng)營(yíng)中出于各種原因，其財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)往往可以作出不同的處理，所以有些企業(yè)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)并不真實(shí)反映企業(yè)的實(shí)際狀況。為此有必要對(duì)目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)作必要的調(diào)查。這些調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下資料：

1、所有就目標(biāo)公司股票交易情況向證券管理當(dāng)局遞交的文件。

2、所有審計(jì)或未審計(jì)過的目標(biāo)公司財(cái)務(wù)報(bào)表，包括資產(chǎn)平衡表、收入報(bào)表、獨(dú)立會(huì)計(jì)師對(duì)這些報(bào)表所出的報(bào)告。

3、所有來自審計(jì)師對(duì)目標(biāo)公司管理建議和報(bào)告以及目標(biāo)公司與審計(jì)師之間往來的函件。

4、內(nèi)部預(yù)算和項(xiàng)目準(zhǔn)備情況的文件，包括描述這些預(yù)算和項(xiàng)目的備忘錄。

5、資產(chǎn)總量和可接受審查的帳目。

6、銷售、經(jīng)營(yíng)收入和土地使用權(quán)。

7、銷售、貨物銷售成本、市場(chǎng)開拓、新產(chǎn)品研究與開發(fā)的詳細(xì)情況。

8、形式上的項(xiàng)目和可能發(fā)生責(zé)任的平衡表。

9、外匯匯率調(diào)整的詳細(xì)情況。

10、各類儲(chǔ)備的詳細(xì)情況。

11、過去5年主要經(jīng)營(yíng)和帳目變化的審查。

12、采納新的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對(duì)原有會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的影響。

13、目標(biāo)公司審計(jì)師的姓名、地址和聯(lián)絡(luò)方式。

七、對(duì)目標(biāo)公司已有管理和人才資源的調(diào)查

目標(biāo)公司已有的管理和人才資源是并購(gòu)企業(yè)應(yīng)十分重視的一項(xiàng)調(diào)查，企業(yè)發(fā)展的源動(dòng)力其核心是人才與管理。為此，在這方面應(yīng)調(diào)查的信息資料需包括以下范圍：

1、目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)現(xiàn)有主要人才的個(gè)人檔案。

2、聘用合同資料

3、政府勞動(dòng)管理部門有關(guān)員工福利規(guī)定的文件。

4、保守目標(biāo)公司機(jī)密、知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、競(jìng)業(yè)禁止條款的協(xié)議。

5、經(jīng)營(yíng)管理者和關(guān)鍵人員以及他們的年薪和待遇情況。

6、所有的選擇權(quán)和股票增值權(quán)的價(jià)格細(xì)目表。

7、員工利益計(jì)劃，如（1）退休金（2）股票選擇和增值權(quán)（3）獎(jiǎng)金（4）利益分享（5）分期補(bǔ)貼（6）權(quán)利參與（7）退休（8）人身保險(xiǎn)（9）喪失勞動(dòng)能力補(bǔ)助（10）儲(chǔ)蓄（11）離職、保險(xiǎn)、節(jié)假日、度假和因病離職的待遇。

八、對(duì)法律糾紛情況調(diào)查

訴訟或仲裁對(duì)企業(yè)而言，不論是作原告或是被告，往往都是出于無奈。就訴訟而言，對(duì)企業(yè)來說就意味著對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的威脅。這是并購(gòu)企業(yè)必須考慮的重要事項(xiàng)之一。在這方面，律師應(yīng)作的調(diào)查范圍為：

1、列出正在進(jìn)行的、或已受到威脅的訴訟、仲裁或政府調(diào)查（包括國(guó)內(nèi)或國(guó)外）情況清單，包括當(dāng)事人、損害賠償情況、訴訟類型、保險(xiǎn)金額、保險(xiǎn)公司的態(tài)度等。

2、所有的訴訟、仲裁、政府調(diào)查的有關(guān)文件。

3、列出所有由法院、仲裁委員會(huì)、政府機(jī)構(gòu)作出的、對(duì)目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)有約束力的判決、裁決、命令、禁令、執(zhí)行令的清單。

4、由律師寫給審計(jì)師的有關(guān)訴訟和其他法律糾紛的函件。

5、所有提出專利、商標(biāo)和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的函件。

6、所有有關(guān)受到威脅的政府調(diào)查或宣稱目標(biāo)公司違法的函件。

7、是否存在被進(jìn)行反傾銷調(diào)查的情況。

九、對(duì)資產(chǎn)情況的調(diào)查

對(duì)目標(biāo)公司資產(chǎn)的調(diào)查主要包括：

1、目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)合法擁有或租賃擁有的不動(dòng)產(chǎn)，指明每一幅不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、方位、使用情況，如系租賃擁有，列出租賃期限、續(xù)簽條件、租賃義務(wù)等情況。

2、上述資產(chǎn)抵押、質(zhì)押及其保險(xiǎn)情況。

3、出租或承租的履行情況

4、所有有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)的評(píng)估報(bào)告。5存貨的細(xì)目表、6設(shè)備使用狀況、7、有關(guān)有形資產(chǎn)收購(gòu)或處置的有效協(xié)議。

十、對(duì)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)狀態(tài)的調(diào)查

主要對(duì)目標(biāo)公司近三年經(jīng)營(yíng)狀態(tài)的調(diào)查，主要包括

1、目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)對(duì)外簽訂的所有協(xié)議，包括合資協(xié)議、戰(zhàn)略聯(lián)盟協(xié)議、合伙協(xié)議、管理協(xié)議、咨詢協(xié)議、研究和開發(fā)協(xié)議等。

2、一定時(shí)期內(nèi)所有的已購(gòu)資產(chǎn)的供貨商的情況清單。

3、主要購(gòu)貨合同和供貨合同的復(fù)印件以及價(jià)格確定、相關(guān)條件及特許權(quán)規(guī)定的說明。

4、所有的市場(chǎng)開拓、銷售、特許經(jīng)營(yíng)、分撥、委托、代理、代表協(xié)議復(fù)印件以及獨(dú)立銷售商或分撥商的名單。

5、目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)產(chǎn)品的消費(fèi)者的清單。

6、有關(guān)存貨管理程序的說明材料。

7、目標(biāo)公司在國(guó)內(nèi)或地區(qū)內(nèi)主要競(jìng)爭(zhēng)者的名單。

8、目標(biāo)公司產(chǎn)品銷售過程中使用的標(biāo)準(zhǔn)格式，包括但不限于訂購(gòu)單、售貨單、分配表格等。

9、一定時(shí)期內(nèi)對(duì)外作出的有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量保證文件。

10、有關(guān)廣告、公共關(guān)系的書面協(xié)議和廣告品的拷貝。

十一、對(duì)目標(biāo)公司保險(xiǎn)情況調(diào)查

這里所指的保險(xiǎn)是指一個(gè)企業(yè)的所參與的廣義保險(xiǎn)，不僅指一個(gè)企業(yè)參與的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)，還包括其所參與的產(chǎn)品責(zé)任等保險(xiǎn)。這不僅可以反映一個(gè)目標(biāo)公司的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)意識(shí)，還可以反映其產(chǎn)品在市場(chǎng)中的單位。因此，律師在這方面應(yīng)調(diào)查的范圍是：

目標(biāo)公司所參與的所有的保險(xiǎn)合同、保險(xiǎn)證明和保險(xiǎn)單，包括但不限于下列承保險(xiǎn)種如：（1）一般責(zé)任保險(xiǎn)（2）產(chǎn)品責(zé)任保險(xiǎn)（3）火險(xiǎn)或其他災(zāi)害險(xiǎn)（4）董事或經(jīng)營(yíng)管理者的責(zé)任險(xiǎn)（5）雇員的人身保險(xiǎn) 此外，還有目標(biāo)公司參與保險(xiǎn)的有關(guān)上述保險(xiǎn)險(xiǎn)種是否充分合適的報(bào)告和函件，以及在這種保險(xiǎn)單下權(quán)利的保留、拒絕賠償?shù)膱?bào)告和函件。

十二、實(shí)質(zhì)性協(xié)議

1、有關(guān)實(shí)質(zhì)性合同履行過程中產(chǎn)生的違約情況，影響或合理地認(rèn)為會(huì)影響目標(biāo)目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)的有關(guān)情況。

2、其他一些上述事項(xiàng)中尚未列出的實(shí)質(zhì)性合同或協(xié)議，包括但不限于：

（1）需要第三方同意才能履行的協(xié)議

（2）作為計(jì)劃中的交易活動(dòng)的結(jié)果可能導(dǎo)致違約的協(xié)議

（3）以任何方法在目標(biāo)公司和其他實(shí)際的和潛在的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手簽署的限制競(jìng)爭(zhēng)和協(xié)議或諒解備忘錄。

十三、對(duì)環(huán)境問題的調(diào)查

環(huán)境問題主要是指目標(biāo)公司產(chǎn)品對(duì)環(huán)境的影響程度。在這方面主要調(diào)查：

1、有關(guān)目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)過去或現(xiàn)在面臨的環(huán)境問題的內(nèi)部報(bào)告。

2、目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)根據(jù)國(guó)家、省或當(dāng)?shù)卣h(huán)境部門或授權(quán)機(jī)構(gòu)對(duì)產(chǎn)品影響環(huán)境所作的陳述或報(bào)告的復(fù)印件。

3、針對(duì)目標(biāo)公司和其附屬機(jī)構(gòu)的有關(guān)環(huán)境問題作出的通報(bào)、投訴、訴訟或其他相類似文件。

十四、對(duì)市場(chǎng)開拓和價(jià)格問題的調(diào)查

目標(biāo)公司是否有并購(gòu)的價(jià)值？并購(gòu)后是否能達(dá)到并購(gòu)的期望值？衡量的標(biāo)準(zhǔn)之一是：目標(biāo)公司的市場(chǎng)開庭和價(jià)格程度。在這方面，律師應(yīng)幫助并購(gòu)公司進(jìn)行如下內(nèi)容的調(diào)查。

1、來自消費(fèi)者或競(jìng)爭(zhēng)者關(guān)于價(jià)格問題的投訴信或法律控告文件。

2、為開發(fā)和實(shí)施市場(chǎng)開拓計(jì)劃或戰(zhàn)略而

準(zhǔn)備的業(yè)務(wù)計(jì)劃、銷售預(yù)測(cè)、價(jià)格政策、價(jià)格趨勢(shì)等文件。

3、有關(guān)訪問和征求消費(fèi)者、供應(yīng)商或分撥商意見的報(bào)告。

4、來自銷售代理商的競(jìng)爭(zhēng)性價(jià)格或競(jìng)爭(zhēng)性信息的情況。

5、公開的或不公開的價(jià)格清單。

6、涉及價(jià)格或促銷計(jì)劃交易的通告。

7、足以表明銷售和購(gòu)買的標(biāo)準(zhǔn)條款和有關(guān)條件的文件。

8、有關(guān)價(jià)格浮動(dòng)的政策，如打折、合作性廣告等。

十五、有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的調(diào)查

知識(shí)就是生產(chǎn)力。對(duì)企業(yè)而言這里的知識(shí)主要是指一個(gè)企業(yè)所擁有的技術(shù)能力，它包括但不僅限于商標(biāo)。專利、專有技術(shù)和消化、運(yùn)用技術(shù)的能力。在這方面，律師的調(diào)查主要包括：

1、所有由目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)擁有或使用的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識(shí)、商號(hào)、版權(quán)、專利和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

2、一種非法律的技術(shù)性評(píng)估和特殊知識(shí)構(gòu)成的并在市場(chǎng)上獲得成功的知識(shí)性集成，如被采納使用的可行性研究報(bào)告。

3、涉及特殊技術(shù)開發(fā)的作者、提供者、獨(dú)立承包商、雇員的名單清單和有關(guān)雇傭開發(fā)協(xié)議文件。

4、列出非專利保護(hù)的專有產(chǎn)品的清單，這些專有產(chǎn)品之所以不申請(qǐng)專利是為了保證它的專有性秘密。

5、所有目標(biāo)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的注冊(cè)證明文件，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國(guó)內(nèi)注冊(cè)證明、省的注冊(cè)證明和國(guó)外注冊(cè)證明。

6、足以證明下列情況的所有文件：

（1）正在向有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)注冊(cè)機(jī)關(guān)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識(shí)、版權(quán)、專利的文件

（2）正處在知識(shí)產(chǎn)權(quán)注冊(cè)管理機(jī)關(guān)反對(duì)或撤銷程序中的文件

（3）需要向知識(shí)產(chǎn)權(quán)注冊(cè)管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期的文件

（4）申請(qǐng)撤銷、反對(duì)、重新審查已注冊(cè)的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識(shí)、版權(quán)、專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的文件

（5）國(guó)內(nèi)或國(guó)外拒絕注冊(cè)的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識(shí)利主張包括法律訴訟的情況。

7、其他影響目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識(shí)、版權(quán)、專利、技術(shù)訣竅、技術(shù)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的協(xié)議

8、所有的商業(yè)秘密、專有技術(shù)秘密、雇傭發(fā)明轉(zhuǎn)讓、或其他目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)作為當(dāng)事人并對(duì)其有約束力的協(xié)議，以及與目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)或第三者的專有信息或知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的協(xié)議。

十六、對(duì)目標(biāo)公司的其他調(diào)查

1、所有送交目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)董事會(huì)的有關(guān)非法支付或有疑問活動(dòng)的報(bào)告，包括支付給政府官員的情況。

2、由投資銀行、工程公司、管理咨詢機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所或集體機(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)公司或其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所作的近期分析，如市場(chǎng)調(diào)研、信用報(bào)告和其他類型的報(bào)告。

3、所有涉及目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)、經(jīng)營(yíng)或產(chǎn)品的具有重要意義的管理、市場(chǎng)開拓、銷售或類似的報(bào)告。

4、所有目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)對(duì)外發(fā)布的新聞報(bào)道。

5、所有涉及目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)或它們的產(chǎn)品、服務(wù)或其他重大事件的報(bào)道和介紹手冊(cè)。

6、任何根據(jù)你的判斷對(duì)并購(gòu)者來說是重要的、需要披露的涉及到目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)的財(cái)務(wù)情況的信息和文件。

當(dāng)律師為并購(gòu)企業(yè)參與了上述并購(gòu)盡職調(diào)查后，在此基礎(chǔ)上起草有關(guān)并購(gòu)法律文件，將對(duì)企業(yè)間的有效并購(gòu)大有裨益。

第三篇：公司并購(gòu)中的律師盡職調(diào)查

收購(gòu)方律師在收購(gòu)?fù)瓿汕暗姆煞?wù)流程

◆收購(gòu)方向目標(biāo)公司發(fā)出非正式的并購(gòu)意向。

◆收購(gòu)方與律師事務(wù)所簽訂“專項(xiàng)法律顧問合同”或“法律顧問合同”，同時(shí)簽署“盡職調(diào)查保密協(xié)議書”。

◆收購(gòu)方與目標(biāo)公司就盡職調(diào)查簽署保密協(xié)議；

◆收購(gòu)方指定由自身或其聘請(qǐng)的法律、財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)等方面的專家組成盡職調(diào)查小組；◆律師根據(jù)受托的業(yè)務(wù)起草“盡職調(diào)查清單”

◆由目標(biāo)公司把所有相關(guān)資料收集在一起并準(zhǔn)備資料索引，并指定一間用來放置相關(guān)資料的房間（“DATAROOM”），同時(shí)，目標(biāo)公司指定專人配合盡職調(diào)查

◆律師在限定的期限內(nèi)對(duì)目標(biāo)公司提供的資料進(jìn)行審查，并就有關(guān)事實(shí)詢問目標(biāo)公司有關(guān)負(fù)責(zé)人員。

◆律師根據(jù)調(diào)查結(jié)果出具初步盡職調(diào)查報(bào)告，簡(jiǎn)要介紹對(duì)決定目標(biāo)公司價(jià)值有重要意義的事項(xiàng)。盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)反映盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的實(shí)質(zhì)性的法律事項(xiàng)，通常包括根據(jù)調(diào)查中獲得的信息對(duì)交易框架提出建議及對(duì)影響購(gòu)買價(jià)格的諸項(xiàng)因素進(jìn)行的分析。

◆根據(jù)律師出具的初步盡職調(diào)查報(bào)告，律師協(xié)助簽字的買方設(shè)計(jì)并購(gòu)方案，起草并購(gòu)意向書。

◆根據(jù)買賣雙方簽字的并購(gòu)意向書，確認(rèn)精密盡職調(diào)查的事項(xiàng)，并進(jìn)行精密盡職調(diào)查。如律師對(duì)收到的資料經(jīng)研究判斷后，如需進(jìn)一步了解，應(yīng)再次起草“盡職調(diào)查清單”，以此類推，直至查明情況為止。

◆起草并向委托方提交準(zhǔn)確、完整、詳實(shí)的盡職調(diào)查報(bào)告。

◆律師協(xié)助委托方起草或修改并購(gòu)合同。

◆律師根據(jù)談判結(jié)果制作相關(guān)法律文件。

●律師盡職調(diào)查的主要內(nèi)容

◆對(duì)目標(biāo)企業(yè)合法性的調(diào)查，即對(duì)目標(biāo)企業(yè)設(shè)立、存續(xù)的合法性做出判斷。

◆對(duì)目標(biāo)企業(yè)發(fā)展過程歷史沿革的調(diào)查，主要對(duì)目標(biāo)企業(yè)的背景和目標(biāo)企業(yè)所處行業(yè)的背景進(jìn)行盡職調(diào)查。

◆對(duì)目標(biāo)企業(yè)主要財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利情況調(diào)查，主要體現(xiàn)在以下方面：

（1）查閱目標(biāo)企業(yè)擁有或租賃的土地使用權(quán)、房產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同、支付憑證等資料；

（2）查閱目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)、專利、版權(quán)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等無形資產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同等資料；

（3）查閱目標(biāo)企業(yè)主要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備等主要財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同等資料；

通過對(duì)目標(biāo)企業(yè)主要財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利的調(diào)查，律師需要對(duì)目標(biāo)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合法有效性以及是否存在權(quán)利限制、法律糾紛或潛在糾紛做出判斷。

◆對(duì)目標(biāo)企業(yè)是否存有負(fù)債的調(diào)查，主要是對(duì)目標(biāo)企業(yè)未列示或列示不足的負(fù)債予以核實(shí)，并且還應(yīng)分析各種潛在的可能負(fù)債，通過一定方式盡量予以規(guī)避。

◆對(duì)目標(biāo)企業(yè)規(guī)章制度的調(diào)查，以確信對(duì)本次并購(gòu)交易而言，不存在程序上的障礙，或可通過一定的方式消除程序上的障礙，確保本次并購(gòu)交易的合法、有效。

◆對(duì)目標(biāo)企業(yè)人員狀況的調(diào)查，主要是核實(shí)目標(biāo)企業(yè)的人力資源配置是否科學(xué)、合理、合法，目標(biāo)企業(yè)與員工簽訂的一些勞動(dòng)合同是否會(huì)對(duì)此次并購(gòu)產(chǎn)生影響，直接影響了并購(gòu)目的的實(shí)現(xiàn)。

◆調(diào)查目標(biāo)企業(yè)重大合同履行情況及重大債權(quán)、債務(wù)情況，需要查閱目標(biāo)企業(yè)將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同，并對(duì)其合法性、有效性以及是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)做出判斷；目標(biāo)企業(yè)金額較大的其他應(yīng)收款、其他應(yīng)付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)發(fā)生，是否合法。

◆對(duì)目標(biāo)企業(yè)的訴訟、仲裁或行政處罰情況進(jìn)行調(diào)查。律師應(yīng)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，同時(shí)，還應(yīng)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)境保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債。

◆ 以上提及的盡職調(diào)查內(nèi)容是絕大多數(shù)并購(gòu)活動(dòng)中會(huì)涉及到的，而對(duì)于某些特定行業(yè)、特定背景的目標(biāo)公司則要有針對(duì)性地制定盡職調(diào)查計(jì)劃，進(jìn)行詳盡、全面、謹(jǐn)慎的調(diào)查。

●盡職調(diào)查的渠道與方式

◆目標(biāo)公司

要求目標(biāo)公司提供章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)議和董事會(huì)會(huì)議決議與會(huì)議記錄等文件、資料；請(qǐng)求目標(biāo)公司回答《問卷清單》（“體檢表”）；

與目標(biāo)公司相關(guān)負(fù)責(zé)人和部門進(jìn)行交流溝通；

（報(bào)紙、網(wǎng)站）公開披露的公告、通告、宣傳材料

◆登記機(jī)關(guān)（查閱、核對(duì)、調(diào)取登記檔案資料）

工商登記機(jī)關(guān)

土地、房產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)構(gòu)

◆目標(biāo)公司所在地政府及所屬各職能部門

建委/規(guī)劃局/土地資源局/房地產(chǎn)局

環(huán)保/發(fā)改委

稅務(wù)/財(cái)政

海關(guān)

勞動(dòng)保障部門

法院、仲裁機(jī)構(gòu)

◆目標(biāo)公司聘請(qǐng)的各中介機(jī)構(gòu)

目標(biāo)公司律師、會(huì)計(jì)師等外部專業(yè)人士同意披露的資料、信息

◆目標(biāo)公司的債權(quán)人、債務(wù)人

（函征、談話記錄、書面說明等方式）重大債權(quán)債務(wù)的相關(guān)債權(quán)人和債務(wù)人

●盡職調(diào)查報(bào)告的撰寫

法律盡職調(diào)查報(bào)告一般包括如下內(nèi)容：

（1）買方對(duì)盡職調(diào)查的要求，盡職調(diào)查的方式及時(shí)間范圍；

（2）律師審查過的文件清單，以及要求賣方提供但未提供的文件清單；

（3）進(jìn)行盡職調(diào)查所做的各種假設(shè)；

（4）出具盡職調(diào)查報(bào)告的責(zé)任限制或聲明；

（5）對(duì)審查過的資料進(jìn)行總結(jié)，對(duì)所涉及的法律事項(xiàng)以及所有審查過的信息所隱含的法律問題的評(píng)價(jià)和建議。

盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)全面反映律師調(diào)查工作內(nèi)容，并對(duì)調(diào)查收集的資料進(jìn)行全面客觀的法律判斷。調(diào)查報(bào)告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有針對(duì)性，應(yīng)將調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題一一列明，說明問題的性質(zhì)、可能造成的影響、可行的解決方案。對(duì)此次并購(gòu)可能形成障礙的問題應(yīng)特別明示，并把實(shí)體上、程序上應(yīng)注意的問題，解決的方案特別說明。由于法律盡職調(diào)查僅是企業(yè)并購(gòu)的基礎(chǔ)性工作，為規(guī)避企業(yè)并購(gòu)的法律風(fēng)險(xiǎn)，雙方在正式的并購(gòu)協(xié)議中還應(yīng)約定詳盡的承諾、保證、聲明條款、把法律盡職調(diào)查工作的成果盡可能地反映進(jìn)去。

●提示

◆律師盡職調(diào)查與購(gòu)務(wù)盡職調(diào)查，律師在盡職調(diào)查中尤其是涉及到目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)狀況時(shí)應(yīng)作出自己獨(dú)立的判斷，而不能簡(jiǎn)單地參考財(cái)務(wù)人員的調(diào)查結(jié)果。

◆律師對(duì)盡職調(diào)查所獲取的全部資料，應(yīng)反復(fù)地研究判斷，進(jìn)行相應(yīng)核查驗(yàn)證，在核查驗(yàn)證過程中，應(yīng)當(dāng)制作工作筆錄，并盡可能地取得目標(biāo)企業(yè)對(duì)工作筆錄的書面確認(rèn)，如果期不愿簽字確認(rèn)，應(yīng)予以特別說明，并注明具體日期。律師對(duì)資料不全、情況不詳，應(yīng)要求對(duì)方作出聲明和保證。

◆對(duì)所有文件資料的整理和歸檔，并制訂必要的工作底稿，作為日后重要的工作依據(jù)

第四篇：并購(gòu)中的盡職調(diào)查律師操作指引

并購(gòu)中的盡職調(diào)查律師操作指引

（1）為充分發(fā)揮律師在企業(yè)并購(gòu)中從法律上發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)、判斷風(fēng)險(xiǎn)、評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)的獨(dú)特作用，引導(dǎo)律師高效、高質(zhì)地完成企業(yè)并購(gòu)的盡職調(diào)查，依據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》、《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》和相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定及律師行業(yè)公認(rèn)的律師執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、慣例制定本指引。

（2）本指引是為了規(guī)范律師事務(wù)所和律師從事企業(yè)并購(gòu)之盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為，保證盡職調(diào)查的質(zhì)量、效率，并明確執(zhí)業(yè)責(zé)任。

（二）基本規(guī)范

（1）律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，遵守律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)規(guī)范，誠(chéng)實(shí)守信、勤免盡職、審慎嚴(yán)謹(jǐn)。

（2）律師應(yīng)嚴(yán)守所知悉的委托人、目標(biāo)企業(yè)及執(zhí)業(yè)中所知悉的其他相關(guān)方的商業(yè)秘密，并不得利用所知悉的商業(yè)秘密為律師本人、律師事務(wù)所及其他人謀取利益。

（3）律師從事企業(yè)并購(gòu)的盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)服務(wù)的專業(yè)能力，包括必備的法律專業(yè)素質(zhì)及企業(yè)并購(gòu)運(yùn)作、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、企業(yè)管理、勞動(dòng)人事等方面的基礎(chǔ)知識(shí)。

（4）律師從事企業(yè)并購(gòu)的應(yīng)當(dāng)在委托人授權(quán)范圍內(nèi)依照本指引的要求，不受其他單位或個(gè)人的影響和干預(yù)，獨(dú)立工作，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。（5）律師事務(wù)所接受委托后應(yīng)指派具備要求的律師承辦，實(shí)習(xí)律師（含助理律師或律師助理或其他輔助人員）不得獨(dú)立承辦，但可協(xié)助律師完成相關(guān)的工作。

（6）律師從事盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)，不得有下列行為：①嚴(yán)禁建議或協(xié)助委托人或目標(biāo)企業(yè)從事違法活動(dòng)或?qū)嵤┨摌?gòu)事實(shí)的行為，只能對(duì)委托人要求解決的法律問題進(jìn)行法律分析和評(píng)估，并提出合法的解決方案。②嚴(yán)禁親自及協(xié)助或誘導(dǎo)委托人弄虛作假，偽造、變?cè)煳募①Y料、證明等。③嚴(yán)禁向委托人及監(jiān)管、審批機(jī)構(gòu)等提供律師經(jīng)合理謹(jǐn)慎判斷懷疑是偽造或虛假的文件、資料、證明等。

（7）對(duì)于委托人要求提供違反法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的服務(wù)，律師事務(wù)所及律師應(yīng)當(dāng)拒絕并向委托人說明情況。

（8）律師事務(wù)所和承辦律師應(yīng)如實(shí)、準(zhǔn)確、完整地向委托人披露盡職調(diào)查所獲得的信息，并做出適當(dāng)?shù)姆煞治雠c評(píng)估，不得故意隱瞞、遺漏 主要信息或做虛假陳述。

（9）律師應(yīng)當(dāng)與注冊(cè)會(huì)計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估師等密切配合，通過專業(yè)分工協(xié)作和充分的業(yè)務(wù)溝通，共同保障受托法律業(yè)務(wù)的順利進(jìn)行。

（10）律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立健全項(xiàng)目管理制度，調(diào)查所取得的文件、資料、證明的分類歸檔及查閱制度，盡職調(diào)查報(bào)告、法律意見書等法律文件制作的內(nèi)部審核制度，以及內(nèi)部質(zhì)量保障制度。（11）律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)、準(zhǔn)確、真實(shí)、完整地就工作過程中形成的工作記錄，在工作中獲取的相關(guān)文件，會(huì)議紀(jì)要、談話等資料制作工作底稿。

（12）律師應(yīng)當(dāng)對(duì)承辦盡職調(diào)查業(yè)務(wù)過程中重要的往來電子郵件和電子版式的法律文件進(jìn)行書面?zhèn)浞荨?/p>

（13）如涉及其他司法管轄區(qū)域的盡職調(diào)查及法律分析與評(píng)估等法律事務(wù)，律師事務(wù)所和承辦律師可以建議委托人聘請(qǐng)?jiān)谠撍痉ü茌爡^(qū)域具備相應(yīng)資格，且在特定的業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有相應(yīng)的經(jīng)驗(yàn)和能力的境外律師事務(wù)所和律師提供服務(wù)。

（三）盡職調(diào)查的程序之一–接受委托

（1）律師承辦盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)必須經(jīng)由其所在的律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托，統(tǒng)一指派。律師個(gè)人不得以任何形式或名義私自接受委托。

（2）律師事務(wù)所可以單獨(dú)就盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)接受委托，也可以在接受其他法律業(yè)務(wù)的委托中包括盡職調(diào)查的服務(wù)，或所接受的其他法律業(yè)務(wù)委托中必然連帶產(chǎn)生盡職調(diào)查的法律服務(wù)內(nèi)容，或盡職調(diào)查為完成所受委托法律服務(wù)的前置程序。

（3）律師事務(wù)所應(yīng)就委托進(jìn)行盡職調(diào)查的目的、目標(biāo)企業(yè)的基本情況、服務(wù)內(nèi)容等與委托人進(jìn)行充分的溝通，并做出能否承辦及是否接受委托的決定。（4）律師事務(wù)所同意接受委托的，應(yīng)由律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人或授權(quán)代表簽訂委托合同、辦理委托手續(xù)。接受委托后，如無正當(dāng)理由，律師事務(wù)所不應(yīng)中途解除委托。

（5）委托合同的內(nèi)容由律師事務(wù)所和委托人協(xié)商確定，并由雙方簽署并加蓋公章。委托合同應(yīng)必備的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為：承辦律師、委托事項(xiàng)、服務(wù)范圍、工作方式、工作成果的形式及交付、雙方權(quán)利義務(wù)、服務(wù)期間、律師費(fèi)用的數(shù)額及支付方式、違約責(zé)任、合同變更和解除、爭(zhēng)議的解決。

（6）律師事務(wù)所及律師可以在出現(xiàn)下列情況之一時(shí)拒絕或解除委托人的委托，但應(yīng)書面告之委托人。委托人要求律師事務(wù)所或/和律師為其提供違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的服務(wù)；②委托人故意或重大過失地隱瞞重要事實(shí)或遺漏重大事實(shí)；③委托人要求律師事務(wù)所或/和律師使用違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的方法、手段為其提供法律服務(wù)；④委托人利用律師提供的法律服務(wù)從事違法違規(guī)活動(dòng)；

（7）律師事務(wù)所或/和律師拒絕解除委托后應(yīng)及時(shí)整理案卷資料、文件和證明，并及時(shí)撰寫項(xiàng)目總結(jié)報(bào)告后歸檔封卷。

（四）盡職調(diào)查的程序之二–調(diào)查前的準(zhǔn)備

（1）律師事務(wù)所接受委托后要及時(shí)組成律師盡職調(diào)查工作小組，明確分工和責(zé)任，保證能依委托合同約定的時(shí)間展開工作。（2）承辦律師應(yīng)根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情況制定工作方案，并及時(shí)與委托人通報(bào)。

（3）承辦律師應(yīng)在正式開始工作前根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情況擬就適用的調(diào)查提綱及問卷清單。

（4）了解并購(gòu)的目的、基本要求、目標(biāo)企業(yè)出售的原因及最基本情況。

（五）盡職調(diào)查的內(nèi)容

1.目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購(gòu)的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請(qǐng)文件及登記文檔、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資證明（報(bào)告）；

（2）目標(biāo)企業(yè)登記事項(xiàng)，歷次變更、變動(dòng)情況的合法合規(guī)性；

（3）目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；

（4）目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；

（5）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營(yíng)中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；

（6）本次并購(gòu)交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對(duì)并購(gòu)條件是否限制性要求。2.目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；

（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；

（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭(zhēng)議、混亂、矛盾與不清晰；

（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：①出資方式；②出資比例與數(shù)額；③是否有虛報(bào)注冊(cè)資本或虛假出資情況；④出資是否被抽逃、挪用；⑤用于出資的有形財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬；⑥用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否經(jīng)評(píng)估作價(jià)；⑦用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否移交及過戶；⑧用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；⑨用于出資的無形資產(chǎn)的類別；⑩用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；B11 用于出資的無形資產(chǎn)評(píng)估作價(jià)；B12 用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；B13 有無出資爭(zhēng)議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭(zhēng)議，有無潛在出資訴訟或仲裁；B14 用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；B15 出資是否履行了法定手續(xù)。

（5）目標(biāo)企業(yè)對(duì)外投資情況包括：①設(shè)立分公司情況；②投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；③投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。

（6）目標(biāo)企業(yè)股本變動(dòng)及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更登記情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。3.目標(biāo)企業(yè)章程的審查

（1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；

（2）章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機(jī)構(gòu)登記備案；

（3）章程內(nèi)容中是否有反收購(gòu)條款，如有，則查明具體內(nèi)容；

（4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù)；

（5）章程內(nèi)容是否有超級(jí)多數(shù)條款，并評(píng)估其意義；

（6）章程內(nèi)容是否有董事會(huì)分期、分級(jí)選舉條款，禁止更換董事條款，并評(píng)估其意義；

（7）章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評(píng)估其意義；

（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評(píng)估其意義；

（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購(gòu)的其他特別規(guī)定，如高薪補(bǔ)償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計(jì)劃等。

4.目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；（3）目標(biāo)企業(yè)主要機(jī)械設(shè)備、設(shè)施的相對(duì)性及與實(shí)際是否相符；

（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；

（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；

（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；

（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險(xiǎn)；

（11）目標(biāo)企業(yè)其他財(cái)產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；

（12）目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；

（14）目標(biāo)企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。

5.目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；（2）目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更；

（3）目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款；

（4）目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對(duì)并購(gòu)會(huì)產(chǎn)生何種影響；

（5）目標(biāo)企業(yè)對(duì)外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的障礙；

（7）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；

（8）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對(duì)其是否有特別限制；

（10）目標(biāo)企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、愈期利息及罰金情況；

（11）目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；

（12）目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手續(xù)；

（13）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟或仲裁；（15）目標(biāo)企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)、子公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況（包括保險(xiǎn)人、險(xiǎn)種、保額、有效期、保險(xiǎn)范圍、理賠額）、正在進(jìn)行及可能的保險(xiǎn)索賠或爭(zhēng)議。

6.目標(biāo)企業(yè)爭(zhēng)議與解決情況的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)是否有正在進(jìn)行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果；

（3）目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有因?yàn)榄h(huán)保、稅收、產(chǎn)品、責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而受到相應(yīng)行政處罰、執(zhí)行情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而正在接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進(jìn)展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果；

（6）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而被進(jìn)行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；

（7）目標(biāo)企業(yè)正在進(jìn)行的或已受到警告的政府調(diào)查（國(guó)內(nèi)外）情況，有關(guān)文件，已做出的有強(qiáng)制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；（8）目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止進(jìn)一步行動(dòng)的情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7.目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查

（1）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；

（2）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé)人情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機(jī)構(gòu)運(yùn)行及負(fù)責(zé)人情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會(huì)職能的機(jī)構(gòu)、具體情況及經(jīng)營(yíng)運(yùn)行和財(cái)產(chǎn)狀況；

（5）目標(biāo)企業(yè)近三年來主要（重大）決策在程序上和實(shí)體上的有效性及相關(guān)文件；

（6）目標(biāo)企業(yè)股東大會(huì)（職代會(huì)）、董事會(huì)（經(jīng)理辦公會(huì)）、監(jiān)事會(huì)及其規(guī)范運(yùn)作情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；（8）目標(biāo)企業(yè)的獨(dú)立性，包括：①人員的獨(dú)立性；②財(cái)務(wù)的獨(dú)立性；③機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性；④業(yè)務(wù)的獨(dú)立性；⑤資產(chǎn)的完整與獨(dú)立性。

（9）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動(dòng)；

（10）目標(biāo)企業(yè)附屬機(jī)構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨(dú)立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機(jī)構(gòu)情況。

8.目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況

（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動(dòng)合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動(dòng)合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；

（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；

（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)的三險(xiǎn)一金是否按時(shí)足額繳納；

（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費(fèi)是否按時(shí)足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險(xiǎn)金，是否有最低生活保障制度；

（6）目標(biāo)企業(yè)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系及交叉勞動(dòng)關(guān)系情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動(dòng)關(guān)系的情況；（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動(dòng)關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；

（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請(qǐng)長(zhǎng)假、長(zhǎng)期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國(guó)、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；

（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；

（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵(lì)計(jì)劃情況、職工福利制度計(jì)劃安排；

（12）目標(biāo)企業(yè)職代會(huì)（工會(huì)）建立及運(yùn)作情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)勞動(dòng)衛(wèi)生、勞動(dòng)安全、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)制度建立及執(zhí)行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；

（15）目標(biāo)企業(yè)勞動(dòng)法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。

9.目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

（1）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對(duì)目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；（3）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的協(xié)議、承諾；

（5）股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10.目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎(jiǎng)

（1）目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對(duì)技術(shù)的依賴程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；

（3）目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)的性質(zhì)、來源、使用條件及期限；

（4）目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)目前實(shí)行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級(jí)別及質(zhì)量控制與檢驗(yàn)系統(tǒng)；

（7）目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎(jiǎng)項(xiàng)、級(jí)別、類別等情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護(hù)、廣告與促銷、客戶情況、競(jìng)爭(zhēng)戰(zhàn)略與評(píng)價(jià)、銷售方式。

11.目標(biāo)企業(yè)稅費(fèi)征、減、免等優(yōu)惠情況（1）目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機(jī)關(guān)及驗(yàn)證情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率；

（3）目標(biāo)企業(yè)各納稅申報(bào)表及完稅證明；

（4）目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)財(cái)政補(bǔ)賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)社會(huì)保障金交納情況。

12.目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)與業(yè)務(wù)情況

（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況、業(yè)績(jī)、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；

（2）目標(biāo)企業(yè)主營(yíng)業(yè)務(wù)的分類、比重、市場(chǎng)情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)與非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；

（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)是否有或可能會(huì)發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制和/或管制；

（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國(guó)內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。

（六）盡職調(diào)查的渠道與方法（1）取得目標(biāo)企業(yè)的配合，調(diào)閱目標(biāo)企業(yè)的檔案資料及其他文件文字材料；

（2）約見目標(biāo)企業(yè)的管理層或業(yè)務(wù)人員配合調(diào)查有關(guān)情況，并制作談話筆錄；

（3）通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質(zhì)媒介公開披露的有關(guān)目標(biāo)企業(yè)的宣傳介紹及其他資料等；

（4）提交經(jīng)過精心設(shè)計(jì)的適合調(diào)查工作完成的《問卷清單》；

（5）根據(jù)目標(biāo)企業(yè)提供的線索、信息以及其他渠道進(jìn)行調(diào)查；

（6）通過目標(biāo)企業(yè)注冊(cè)登記機(jī)關(guān)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)的成立、變更、年檢、注銷、吊銷等情況；

（7）通過相應(yīng)的主管機(jī)關(guān)調(diào)查不動(dòng)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、抵押和權(quán)益的質(zhì)押等情況；

（8）通過目標(biāo)企業(yè)所在地政府及所屬相關(guān)職能部門調(diào)查；

（9）通過目標(biāo)企業(yè)聘請(qǐng)的中介機(jī)構(gòu)調(diào)查；

（10）通過目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人調(diào)查；

（11）律師可以依法通過收集文字資料、約談并記錄，走方、查閱政府相關(guān)職能部門的檔案；（12）與相關(guān)方核對(duì)事實(shí)

（13）實(shí)地考察

（14）委托其他律師事務(wù)所、相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查。

（七）要特別注意的問題

（1）調(diào)查所取得的應(yīng)是原件、正本、不是原件的或原件不便保留在律師卷中的，應(yīng)及時(shí)將復(fù)印件、傳真件、副本、節(jié)錄本與原件、正本核驗(yàn)，并由提供人在復(fù)印件、傳真件（非熱敏傳真紙）、副本、節(jié)錄本上簽字或蓋章，或以其他方式確認(rèn)，以證明復(fù)印件、副本、傳真件、節(jié)錄本與原件、正本相一致。

（2）對(duì)于重要但短少相關(guān)有效證據(jù)支持的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)單位或人員對(duì)該事實(shí)的書面確認(rèn)，律師應(yīng)在盡職調(diào)查報(bào)告中說明此情況。

（3）對(duì)于特殊事項(xiàng)應(yīng)進(jìn)行公證、見證，并通知有關(guān)單位及人員辦理。

（4）建立文件資料、證明等的交接清單，簽收工作，嚴(yán)格遵守交接要求，并保管好所收到的文件、資料、證明等，建立并嚴(yán)格遵守借閱、復(fù)制規(guī)定。

（5）律師對(duì)所提供的文件、資料、證明等的確認(rèn)應(yīng)注意：①由誰提供、來源；②形成方式和過程；③簽發(fā)或簽署的時(shí)間；④以何種載體存在或保存；⑤是否獲得確認(rèn)；⑥內(nèi)容和形式；⑦資料之間的內(nèi)在聯(lián)系；⑧資料要證明的事實(shí)。（6）對(duì)以電子文本、電子郵件等形式由律師提供的文件、資料、證明等，律師必須進(jìn)行備份歸檔，并應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換成紙面形式，由提供人或相關(guān)人員簽字或蓋章確認(rèn)。

（7）土地、房產(chǎn)及關(guān)鍵設(shè)備有無使用權(quán)益限制。

（8）知識(shí)產(chǎn)權(quán)及以專有技術(shù)等為代表的企業(yè)商業(yè)秘密的來源、有效期、保密措施、被公知的可能程度，有無許可、何種許可、權(quán)屬等。

（9）關(guān)鍵合同及特別承諾的審查應(yīng)注意長(zhǎng)期購(gòu)買合同、供應(yīng)合同、技術(shù)許可合同等的安排及其中有否特別承諾、特別限制條款，是否會(huì)因股權(quán)變更、股東更替或變化而解除或變更合同，是否存在異常或權(quán)利義務(wù)極不對(duì)等的條款，是否存在可能影響收購(gòu)方并購(gòu)后整合、自由經(jīng)營(yíng)的限制性條款及是否存在可能對(duì)收購(gòu)方不利的重大賠償條款等。

（10）目標(biāo)企業(yè)是否發(fā)生或擬發(fā)生托管與信托事項(xiàng)，是股權(quán)托管、信托還是業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的托管、信托，判斷托管、信托性質(zhì)的同時(shí)注意托管、信托是否經(jīng)合法程序批準(zhǔn)，相應(yīng)協(xié)議（合同）、授權(quán)委托等文件是否有效、期限、解除條件等。

（11）目標(biāo)企業(yè)是否存在或擬發(fā)生特許經(jīng)營(yíng)與代理事項(xiàng)，是何性質(zhì)的特許與代理，其特許與代理關(guān)系的建立是否合法、是否有效、期限與解除條件等。（12）初步完成對(duì)目標(biāo)企業(yè)的調(diào)查后應(yīng)及時(shí)進(jìn)行歸納總結(jié)，并盡可能通過統(tǒng)計(jì)表格形式將調(diào)查情況匯總建檔，通常用的表格包括，但不限于：①目標(biāo)企業(yè)主要產(chǎn)品狀況表；②目標(biāo)企業(yè)主要收入構(gòu)成表；③目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)注冊(cè)情況表；④目標(biāo)企業(yè)專利登記情況表；⑤目標(biāo)企業(yè)及其產(chǎn)品獲獎(jiǎng)狀況表；⑥目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品銷售狀況表；9318;目標(biāo)企業(yè)訴訟、仲裁情況表；⑧目標(biāo)企業(yè)對(duì)外擔(dān)保情況表；⑨目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押情況表；⑩目標(biāo)企業(yè)控股、參股子公司及分公司表。

第五篇：物流企業(yè)并購(gòu)中的法律盡職調(diào)查

物流企業(yè)并購(gòu)中的法律盡職調(diào)查

隨著近年來中國(guó)企業(yè)并購(gòu)，特別是外資并購(gòu)大幕的拉開，并購(gòu)作為企業(yè)投資的一種重要形式也越來越多地成為中國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中備受矚目的一道亮麗的彩虹。但是，在并購(gòu)過程中，由于購(gòu)并方的疏忽，往往會(huì)導(dǎo)致這樣那樣的糾紛，并給購(gòu)并方帶來?yè)p失。為了盡量減小和避免并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)，在并購(gòu)開始前對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查（due diligence）是十分重要的。盡職調(diào)查是一個(gè)非常廣泛的概念，但有兩種類型的盡職調(diào)查是非常重要的，一種是證券公開發(fā)行上市中的盡職調(diào)查；另一種是公司并購(gòu)中的盡職調(diào)查。前一種盡職調(diào)查行為比較容易受到重視，這主要是因?yàn)槲覈?guó)法律法規(guī)對(duì)證券公開發(fā)行上市過程中各中介機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的勤勉盡責(zé)義務(wù)有著嚴(yán)格的規(guī)定，為了保證自己出具的文件的真實(shí)性和可靠性，各中介機(jī)構(gòu)會(huì)自覺地去進(jìn)行盡職調(diào)查。但在公司并購(gòu)中，特別是在善意收購(gòu)中，盡職調(diào)查往往不能受到應(yīng)有的重視。但是，作為能夠核實(shí)目標(biāo)公司資產(chǎn)狀況的一個(gè)重要途徑和有利機(jī)會(huì)，盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)為買方公司所重視并由各中介機(jī)構(gòu)采取積極的態(tài)度和措施加以落實(shí)，以便在并購(gòu)開始前盡可能地了解更多的事實(shí)情況，同時(shí)避免對(duì)買方公司的利益造成損害。

一、為什么要進(jìn)行盡職調(diào)查

盡職調(diào)查的目的是使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購(gòu)買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購(gòu)程序的重要事實(shí)。買方需要有一種安全感，他們需要知曉所得到的重要信息能否準(zhǔn)確地反映目標(biāo)公司的資產(chǎn)和債務(wù)情況。

從買方的角度來說，盡職調(diào)查也就是風(fēng)險(xiǎn)管理。對(duì)買方和他們的融資者來說，購(gòu)并本身存在著各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)，諸如，目標(biāo)公司所在國(guó)可能出現(xiàn)的政治風(fēng)險(xiǎn)；目標(biāo)公司過去財(cái)務(wù)帳冊(cè)的準(zhǔn)確性；購(gòu)并以后目標(biāo)公司的主要員工、供應(yīng)商和顧客是否會(huì)繼續(xù)留下來；相關(guān)資產(chǎn)是否具有目標(biāo)公司賦予的相應(yīng)價(jià)值；是否存在任何可能導(dǎo)致目標(biāo)公司運(yùn)營(yíng)或財(cái)務(wù)運(yùn)作分崩離析的任何義務(wù)。

賣方通常會(huì)對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)有很清楚的了解，而買方則沒有。因而，買方有必要通過實(shí)施盡職調(diào)查來補(bǔ)救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過盡職調(diào)查明確了存在哪些風(fēng)險(xiǎn)和法律問題，買賣雙方便可以就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進(jìn)行談判，同時(shí)買方可以決定在何種條件下繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)活動(dòng)。

二、如何進(jìn)行盡職調(diào)查

盡職調(diào)查的范圍很廣，調(diào)查對(duì)象的規(guī)模亦千差萬別，從僅有一間房屋的私營(yíng)企業(yè)到辦公地點(diǎn)遍及世界各地的跨國(guó)企業(yè)。每一個(gè)盡職調(diào)查項(xiàng)目均是獨(dú)一無二的。

但是，對(duì)于一項(xiàng)大型的涉及多家潛在買方的并購(gòu)活動(dòng)來說，盡職調(diào)查通常需經(jīng)歷以下程序：

1．由賣方指定一家投資銀行負(fù)責(zé)整個(gè)并購(gòu)過程的協(xié)調(diào)和談判工作。

2．由潛在買方指定一個(gè)由專家組成的盡職調(diào)查小組（通常包括律師、會(huì)計(jì)師和財(cái)務(wù)分析師）。

3．由潛在買方和其聘請(qǐng)的專家顧問與賣方簽署“保密協(xié)議”。

4．由賣方或由目標(biāo)公司在賣方的指導(dǎo)下把所有相關(guān)資料收集在一起并準(zhǔn)備資料索引。

5．由潛在買方準(zhǔn)備一份盡職調(diào)查清單。

6．指定一間用來放置相關(guān)資料的房間（又稱為“數(shù)據(jù)室”或“盡職調(diào)查室”）。

7．建立一套程序，讓潛在買方能夠有機(jī)會(huì)提出有關(guān)目標(biāo)公司的其他問題并能獲得數(shù)據(jù)室中可以披露之文件的復(fù)印件。

8．由潛在買方聘請(qǐng)的顧問（包括律師、會(huì)計(jì)師、財(cái)務(wù)分析師）作出報(bào)告，簡(jiǎn)要介紹對(duì)決定目標(biāo)公司價(jià)值有重要意義的事項(xiàng)。盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)反映盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的實(shí)質(zhì)性的法律事項(xiàng)，通常包括根據(jù)調(diào)查中獲得的信息對(duì)交易框架提出建議及對(duì)影響購(gòu)買價(jià)格的諸項(xiàng)因素進(jìn)行的分析。

9．由買方提供并購(gòu)合同的草稿以供談判和修改。

對(duì)于規(guī)模較小的交易而言，上述程序可以簡(jiǎn)化。通常，賣方（或者目標(biāo)公司自身）會(huì)自行協(xié)助買方獲得和審查相關(guān)文件資料，而不用聘請(qǐng)投資銀行來進(jìn)行協(xié)調(diào)工作。賣方可能不會(huì)將所有資料放在數(shù)據(jù)室中，而根據(jù)實(shí)際情況按照買方的要求提供資料。在這種情況下，買方可準(zhǔn)備一份詳細(xì)的清單索要有關(guān)資料，直到盡職調(diào)查完成以后并且各方已就交易的基本條件達(dá)成一致，方可進(jìn)行并購(gòu)合同的草擬階段。

三、盡職調(diào)查過程中遵循的原則

在盡職調(diào)查開始之前，買方的顧問應(yīng)考慮以下幾點(diǎn)：

1．盡職調(diào)查的著重點(diǎn)

當(dāng)開始一項(xiàng)盡職調(diào)查時(shí)，買方必須明確其盡職調(diào)查的目標(biāo)是什么，并向其專家顧問清楚地解釋盡職調(diào)查中的關(guān)鍵點(diǎn)。

2．重要性

買方和賣方的律師要明確在進(jìn)行盡職調(diào)查的過程中什么層次的資料和消息是重要的，并確定盡職調(diào)查的過程著重于買方所要達(dá)到的目標(biāo)及從中發(fā)現(xiàn)有關(guān)法律事項(xiàng)。這一過程將明確可能影響交易價(jià)格的各種因素。

3．保密性

在買方開始接觸任何資料之前，賣方通常需要涉及盡職調(diào)查的人承諾對(duì)其獲得的資料和信息保密，特別是那些接觸秘密信息的人員。但是，保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)允許買方和其顧問就保密信息進(jìn)行全方位的討論并提出建議。

4．支撐

在一個(gè)大型的盡職調(diào)查活動(dòng)中，買方通常應(yīng)促使其自己的雇員和顧問及其他專家一起實(shí)施調(diào)查，更為重要的是，要維持一個(gè)有序的系統(tǒng)以確保整個(gè)盡職調(diào)查過程協(xié)調(diào)一致并始終專注于買方訂立的目標(biāo)。

四、法律盡職調(diào)查的內(nèi)容和法律盡職調(diào)查報(bào)告的撰寫

1．法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容

通常情況下，法律盡職調(diào)查應(yīng)囊括以下幾個(gè)方面：

1）相關(guān)資產(chǎn)是否具有賣方賦予的價(jià)值；

2）賣方對(duì)相關(guān)資產(chǎn)是否享有完整的權(quán)利；

3）相關(guān)資產(chǎn)有無價(jià)值降低的風(fēng)險(xiǎn)，特別是其中是否有法律糾紛；

4）有無對(duì)交易標(biāo)的產(chǎn)生負(fù)面影響的義務(wù)，如稅收義務(wù)；

5）隱藏或不可預(yù)見的義務(wù)（如環(huán)境、訴訟）；

6）企業(yè)/資產(chǎn)控制關(guān)系的改變是否影響重要協(xié)議的簽訂或履行；

7）有無不競(jìng)爭(zhēng)條款或?qū)δ繕?biāo)公司運(yùn)營(yíng)能力的其他限制；

8）主要協(xié)議中有無反對(duì)轉(zhuǎn)讓的條款；

9）有無其他法律障礙。

下述因素亦應(yīng)引起足夠重視：

1）相關(guān)交易行為是否需要取得任何政府部門的批準(zhǔn)或第三方同意；

2）目標(biāo)公司或資產(chǎn)的商業(yè)運(yùn)營(yíng)是否有法律限制；以及

3）由于購(gòu)并是否會(huì)導(dǎo)致目標(biāo)公司對(duì)員工的任何義務(wù)（如養(yǎng)老金/退休金以及技術(shù)上的補(bǔ)償）。

2．盡職調(diào)查報(bào)告的撰寫

在完成資料和信息的審查后，買方聘請(qǐng)的法律顧問將為買方提供一份盡職調(diào)查報(bào)告。法律盡職調(diào)查報(bào)告一般包括如下內(nèi)容：

1）買方對(duì)盡職調(diào)查的要求；

2）律師審查過的文件清單，以及要求賣方提供但未提供的文件清單；

3）進(jìn)行盡職調(diào)查所做的各種假設(shè)；

4）出具盡職調(diào)查報(bào)告的責(zé)任限制或聲明；

5）對(duì)審查過的資料進(jìn)行總結(jié)，對(duì)所涉及的法律事項(xiàng)以及所有審查過的信息所隱含的法律問題的評(píng)價(jià)和建議。

法律盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)準(zhǔn)確和完整地反映其所依據(jù)的信息。

法律盡職調(diào)查有助于交易合約的準(zhǔn)備和談判，對(duì)買方來說，在起草任何協(xié)議，特別是作出任何保證之前完成盡職調(diào)查更為有利。

在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)和法律事項(xiàng)可能影響交易的框架，通過事先察覺風(fēng)險(xiǎn)和法律問題的存在，相關(guān)問題可以在協(xié)議中得到妥當(dāng)處理，以免使其在交易完成后成為爭(zhēng)議的標(biāo)的。