第一篇：P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律風(fēng)險及防范

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律風(fēng)險及防范 黃震 何璇

（中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，北京 100081）

（本文已發(fā)表于《金融電子化》雜志2013年第2期，在當前P2P網(wǎng)貸行業(yè)危機、事件頻發(fā)之際，貼出供大家思考）

摘要：隨著計算機技術(shù)的發(fā)展、互聯(lián)網(wǎng)的普及應(yīng)用，以及民間借貸市場的日益繁盛，一種依托于網(wǎng)絡(luò)的P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺應(yīng)運而生。作為新型民間金融表現(xiàn)形式之一的網(wǎng)絡(luò)貸款平臺，為調(diào)節(jié)信貸市場的供需失衡提供了新的途徑。然而，在其發(fā)展過程中也存在著征信體系不完善、監(jiān)管真空、市場準入標準不明確、退出機制不完善等法律風(fēng)險，本文著重分析以上問題，并提出了建立健全征信體系、制定相關(guān)法律法規(guī)、完善監(jiān)管體系等規(guī)范發(fā)展、防范風(fēng)險的措施。關(guān)鍵詞：P2P網(wǎng)絡(luò)貸款 法律風(fēng)險 風(fēng)險防范 監(jiān)管

在我國的信貸市場中，正規(guī)金融機構(gòu)長期占據(jù)著主導(dǎo)地位，由于向小型微型企業(yè)發(fā)放貸款的手續(xù)繁瑣、成本較高、收益較低、風(fēng)險較大，所以金融機構(gòu)一般熱衷于向大企業(yè)放貸。在銀根不斷收緊、通貨膨脹形勢日益嚴峻、中小企業(yè)貸款難，同時大量民間資本不斷積累，投資渠道單一狹窄的背景下，作為金融市場上歷史悠久借貸方式的民間借貸日趨活躍。同時，席卷全球的信息化浪潮催生了民間借貸的新形式——P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的出現(xiàn)。2006年我國成立了第一家P2P借貸網(wǎng)站，并自此呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的態(tài)勢，促進了民間借貸的繁榮，但相關(guān)法律規(guī)范的模糊性以及監(jiān)管真空，致使其存在較***律風(fēng)險，也在一定程度上阻礙了其進一步的發(fā)展。近日,安泰卓越關(guān)閉、優(yōu)易貸涉嫌詐騙跑路等事件的發(fā)生，將P2P網(wǎng)貸推到了風(fēng)口浪尖。

一、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺問題的提出

2011年8月23日，中國銀監(jiān)會辦公廳發(fā)布了《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于人人貸風(fēng)險提示的通知》，揭示了人人貸中介服務(wù)存在的七大風(fēng)險。人人貸，即P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的風(fēng)險問題日益引起人們的關(guān)注。P2P（peer-to-peer）網(wǎng)絡(luò)貸款平臺，簡稱“人人貸”，即不通過銀行等金融機構(gòu)，而是通過互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)個人對個人借貸的網(wǎng)絡(luò)平臺。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺是民間借貸信息化的產(chǎn)物。一方面，越來越多的民間閑散資金尋求不到有效的投資路徑；另一方面，在計算機技術(shù)迅速發(fā)展、網(wǎng)絡(luò)全面普及的信息時代，互聯(lián)網(wǎng)極大地提高了信息的傳播速度并擴展了信息的覆蓋面。民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺——P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺便乘著信息化的東風(fēng)應(yīng)運而生。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺利用信息技術(shù)，依托于網(wǎng)絡(luò)平臺，提供借貸信息的對接，無限放大了客戶群，打破原有的“面對面”的借貸模式，借貸雙方通過網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)信息發(fā)布、資金借貸等一系列借貸流程。

二、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺法律風(fēng)險的主要表現(xiàn)

國內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)貸款行業(yè)發(fā)展迅速，已經(jīng)形成一定規(guī)模。但是在網(wǎng)絡(luò)貸款平臺層出不窮的同時，也暴露出其平臺自身及法律環(huán)境的缺陷。[1]

（一）借款人個人信用風(fēng)險較大

目前，各P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在進行交易撮合時，主要是根據(jù)借款人提供的身份證明、財產(chǎn)證明、繳費記錄、熟人評價等信息評價借款人的信用。一方面，此種證明信息極易造假，給信用評價提供錯誤依據(jù)；另一方面，縱然是真實的證明材料，也存在片面性，無法全面了解借款人的信息、做出正確的、客觀的信用評價。

（二）運營模式不當易踩“非法集資”的紅線

當前，部分P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺所采用的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式引起了大家的廣泛關(guān)注與熱烈討論，全國人大財經(jīng)委副主任吳曉靈女士表示一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的運營存在非法集資的影子，須謹防風(fēng)險。

部分平臺采取的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式是通過個人賬戶進行債權(quán)轉(zhuǎn)讓活動，使得平臺成為資金往來的樞紐，而不再是獨立于借貸雙方的純粹中介。債權(quán)轉(zhuǎn)讓是通過對期限和金額的雙重分割，將債權(quán)重新組合轉(zhuǎn)讓給放貸人，其實質(zhì)是資產(chǎn)證券化。這種模式很容易被認定為是向眾多的、不特定的理財人吸收資金，這就與“非法吸收公眾存款”極為相似了。

（三）資金來源難以審查 P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的資金來源于持有閑散資金的出借人，這些資金一般情況下是從正當渠道而來的，但是也不能排除其來源的非法性，同時P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺往往也缺乏對資金來源審查的手段。因此，這些網(wǎng)絡(luò)平臺就有被用作洗錢工具或者從事高利貸的風(fēng)險。

（四）沉淀資金安全性低

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺涉及大量的資金交易，由于借貸資金并不是即時打入借貸雙方的賬戶，會產(chǎn)生在途資金。數(shù)額巨大的在途資金是由貸款網(wǎng)站掌控的，如果網(wǎng)站開立第三方賬戶代為發(fā)放貸款，則在網(wǎng)站內(nèi)部控制程序失效、網(wǎng)站工作人員疏于自律或被人利用的情況下，很容易出現(xiàn)內(nèi)部人員非法挪用資金、非法集資等違法犯罪行為。

（五）貸后資金用途難以監(jiān)管

資金貸出后，如何保障借款人按照承諾的用途使用資金，而不是進行違法犯罪活動等貸后資金追蹤問題也沒有完善的法律法規(guī)來規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第13條規(guī)定：“在借貸關(guān)系中，僅起聯(lián)系，介紹作用的人，不承擔(dān)保證責(zé)任?！币虼耍斀杩钊瞬荒馨磿r還本付息時，網(wǎng)站僅僅充當?shù)氖亲房钫叩慕巧?，且若單筆小額貸款數(shù)額小，追款成本也難以彌補。

（六）借貸雙方金融隱私權(quán)無法有效保護

P2P借貸網(wǎng)站為借貸雙方提供了發(fā)布借貸信息的平臺。一般網(wǎng)站都要求借款人提供個人身份、財產(chǎn)信息，一方面為貸款人提供選擇借款人的憑據(jù)，另一方面也作為信用評價的依據(jù)。若網(wǎng)站的保密技術(shù)被破解，借款人提供給網(wǎng)站的個人身份、財產(chǎn)信息等個人隱私泄露，借貸人的隱私權(quán)無法得到有效的保護。

三、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺法律風(fēng)險出現(xiàn)的原因

（一）監(jiān)管主體不明確

民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺自誕生以來，其性質(zhì)便一直模糊不清，并沒有明確的管理部門，以致監(jiān)管真空。在溫州等地區(qū)，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺由地方金融辦進行監(jiān)管，但金融辦監(jiān)管的合理性及合法性仍然值得商榷。此外，P2P網(wǎng)站還需在電信管理局進行注冊登記，業(yè)務(wù)種類為“因特網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)”，需根據(jù)《電信管理條例》及《公司登記管理條例》的規(guī)定開展業(yè)務(wù)。由于P2P小額信貸網(wǎng)站是為民間借貸提供網(wǎng)絡(luò)平臺，涉及大量資金交易，業(yè)務(wù)監(jiān)管是否全面審慎，關(guān)系到貸款人資金安全，其能否正常、合法運營影響到民間借貸能否合法有序進行。

（二）征信體系不健全

我國征信業(yè)的發(fā)展時間不長，與國外發(fā)達國家相比，征信市場管理、征信活動的基本規(guī)則尚無法律依據(jù)，征信經(jīng)營活動缺乏統(tǒng)一的制度規(guī)范，部分以“征信”名義從事非法信息收集活動的機構(gòu)擾亂了市場秩序。且各部門分別進行征信活動，中國人民銀行征信中心作信貸征信，國務(wù)院各職能部委作各自的職能征信，沒有對征信產(chǎn)業(yè)進行系統(tǒng)規(guī)劃。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺也沒有建立起自身的征信制度，多數(shù)網(wǎng)站只是借助于借款人自行提供的信息，粗略判斷其信用程度，致使網(wǎng)絡(luò)借貸的信用評級始終缺乏客觀性和合理性。

（三）市場準入標準不明確

由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只需根據(jù)《公司登記管理條例》在工商管理部門進行注冊，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》及《互聯(lián)網(wǎng)站管理工作細則》的規(guī)定在通信管理部門進行備案，所以其設(shè)立條件與其他有限責(zé)任或股份有限公司并無不同，市場準入標準并沒有因其“民間借貸中介”的定性而有特殊要求。

P2P小額貸款網(wǎng)站市場準入標準的不明確，造成了此行業(yè)魚龍混雜、良莠不齊的局面，不利于保護貸款人的合法利益，同時，也影響了民間借貸市場的健康發(fā)展。

（四）缺乏統(tǒng)一的行業(yè)規(guī)范

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只是萬千網(wǎng)站的一種，只不過其業(yè)務(wù)涉及民間借貸，與金融市場相關(guān)，如若運行不當，會產(chǎn)生較大的不良影響。但是其在注冊時的業(yè)務(wù)種類為“因特網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)”，籠統(tǒng)而概括，沒有相關(guān)的法律法規(guī)對其業(yè)務(wù)進行細化和規(guī)范，行業(yè)內(nèi)也并未形成統(tǒng)一、細致的操作規(guī)范，這給予了網(wǎng)站比較大的自由運行空間，也很容易出現(xiàn)擦邊球的業(yè)務(wù)活動，對于民間金融的安全造成威脅。

（五）市場退出機制不完善

網(wǎng)絡(luò)借貸平臺以何種方式退出市場，在其退出市場時如何保障借貸雙方的合法權(quán)益，這些問題都沒有具體的法律規(guī)定，威脅到借貸雙方的利益。網(wǎng)絡(luò)貸款平臺哈哈貸的關(guān)停促使人們更深層次地思考P2P網(wǎng)站市場退出過程中投資者利益保護的問題。因此，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的出現(xiàn)，在活躍民間金融，解決個人、中小企業(yè)貸款難的問題上發(fā)揮積極作用的同時，也存在著大量的法律風(fēng)險，當前我國并沒有規(guī)制網(wǎng)絡(luò)借貸的成熟的法律體系，亟待完善網(wǎng)絡(luò)借貸法律規(guī)范。

四、防范P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺法律風(fēng)險的建議

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的出現(xiàn)，在一定程度上解決了民間資本大量積累與邊緣信貸缺口不斷加大之間的矛盾，提高了對邊緣信貸市場的配置效率。但同時，網(wǎng)絡(luò)貸款平臺也存在法律風(fēng)險，相關(guān)配套措施欠缺阻礙了其進一步發(fā)展。因此，營造良好的網(wǎng)絡(luò)借貸市場經(jīng)濟環(huán)境、建立健全網(wǎng)絡(luò)借貸的輔助措施及規(guī)范尤為重要。

（一）明確民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺的法律性質(zhì)

對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律性質(zhì)，實務(wù)界及學(xué)術(shù)界也存在著“準金融機構(gòu)”與單純“信貸服務(wù)中介”的爭議。

準金融機構(gòu)并沒有權(quán)威定義，也沒有法律上的劃分，一般來說，準金融機構(gòu)是指與地方經(jīng)濟發(fā)展有密切關(guān)系，未納入國家金融監(jiān)管部門監(jiān)管范圍的，不具備國家金融監(jiān)管部門發(fā)放的“金融許可證”，但從事金融業(yè)務(wù)的機構(gòu)。[2]

網(wǎng)絡(luò)借貸平臺并不直接介入融資活動之中，不是借貸關(guān)系中的任何一方當事人，只是提供咨詢、場所、促成買賣，因此，并不是嚴格意義上的金融機構(gòu)，不接觸客戶資金，將其界定為為借貸雙方提供服務(wù)的“信貸服務(wù)中介機構(gòu)”更為合適，也更有利于其進一步規(guī)范健康發(fā)展。

（二）建立完善的征信體系

根據(jù)我國《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》的規(guī)定，個人信用報告目前僅限于中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、城市信用合作社等金融機構(gòu)、人民銀行、消費者使用，網(wǎng)絡(luò)借貸中介平臺并非合法使用者。

因此，應(yīng)當順應(yīng)時代發(fā)展，完善征信體系：首先，建立形成行業(yè)內(nèi)部征信體系并制定統(tǒng)一的信用評價標準，建立黑名單互換機制[3]；其次，積極促進與外部征信系統(tǒng)的對接，實現(xiàn)信用信息在不同行業(yè)間的溝通；再者，制定信用懲罰機制，以激勵客戶在利益平衡中作出明智的選擇，重視自身信用建設(shè)；最后，在征信過程中注重客戶隱私權(quán)保護。2012年12月26日，國務(wù)院常務(wù)會議審議通過了《征信業(yè)管理條例（草案）》，據(jù)央行有關(guān)部門負責(zé)人介紹，《條例》對個人征信業(yè)務(wù)實行嚴格管理，在市場準入、信息采集及查詢范圍等各個環(huán)節(jié)進行了具體的規(guī)定?！墩餍艠I(yè)管理條例》對于我國征信業(yè)的發(fā)展具有十分重要的意義，是我國征信體系建設(shè)不可或缺的一部分。

（三）構(gòu)建多層次的監(jiān)管體系

1、地方政府監(jiān)管。民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺屬于小型微型金融范疇，民間借貸區(qū)域性、地方化色彩非常強，且一旦出現(xiàn)問題，帶來的沖擊和影響也具有區(qū)域性。[4]對其監(jiān)管權(quán)應(yīng)從中央下放到地方，小微金融企業(yè)由地方根據(jù)各地實際情況，因地制宜地制定行業(yè)發(fā)展規(guī)范。應(yīng)由較高位階的法律統(tǒng)一規(guī)定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在各地金融辦進行備案，接受地方金融辦的監(jiān)督管理，將金融辦的監(jiān)管地位合法化。同時建立中央與地方的信息溝通機制。

2、行業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管。在各國的金融監(jiān)管中，行業(yè)自律組織發(fā)揮著不可忽視的作用。自律組織負責(zé)制定行為規(guī)范，并鼓勵協(xié)會成員共同遵守行業(yè)規(guī)范，以實現(xiàn)自我約束，進而進行自我保護。行業(yè)協(xié)會專業(yè)性強，熟悉金融市場規(guī)律與金融活動的運作，與政府監(jiān)管相比，其監(jiān)管方式更加靈活，更貼近市場經(jīng)濟規(guī)律，發(fā)揮其獨特的作用。[5]

3、完善民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺內(nèi)控機制。P2P民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺業(yè)務(wù)種類的特殊性，決定了其必須建立嚴格的內(nèi)控機制，根據(jù)不同的運營方式制定詳細的操作規(guī)范、規(guī)章制度，規(guī)范從業(yè)人員的行為，提升從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)技能、法律意識和職業(yè)道德，以確保網(wǎng)絡(luò)平臺運營的穩(wěn)定性、安全性。

（四）采取非審慎性監(jiān)管方式

國際上對貸款機構(gòu)的監(jiān)管主要有三種模式，對于不吸收存款、外部效應(yīng)放大較小的機構(gòu)，一般都采取非審慎性監(jiān)管。對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管，其目標是降低風(fēng)險，然而，依托于網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的P2P網(wǎng)站的發(fā)展需要寬松的創(chuàng)新環(huán)境，過于謹慎、嚴苛的監(jiān)管措施有可能抑制其創(chuàng)新，造成客戶的流失，阻礙其發(fā)展。所以，對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管應(yīng)該堅持非審慎性監(jiān)管的原則，尋求發(fā)展與監(jiān)管之間的平衡點。

1、市場準入監(jiān)管——制定市場準入標準 市場準入監(jiān)管意味著要從法律上對金融機構(gòu)經(jīng)營資格、經(jīng)營能力進行審查、確認或者限制，賦予其相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力。[6]作為有效監(jiān)管的首要環(huán)節(jié)，市場準入監(jiān)管將企業(yè)的數(shù)量、結(jié)構(gòu)、規(guī)模及其分布控制在國家經(jīng)濟金融發(fā)展規(guī)劃和市場需要的范圍內(nèi)。

同時，為了保證P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的活躍性，促進民間借貸行業(yè)的繁榮，對于P2P小額貸款網(wǎng)站的市場準入可以采取備案制。各個網(wǎng)站設(shè)立前，除在工商管理部門進行注冊、在工信部門進行備案之外，還應(yīng)在地方政府監(jiān)管部門進行備案，以便于對其市場準入的監(jiān)管和后續(xù)管理。

2、持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管

（1）通過完善契約約束機制對借貸雙方與P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺之間的法律關(guān)系予以規(guī)范

由于P2P網(wǎng)站是通過網(wǎng)絡(luò)進行借貸，其操作過程完全無紙化，且一般網(wǎng)站提供格式化協(xié)議書及合同范本，并不利于借貸人合法權(quán)益的保護。這就要求監(jiān)管部門根據(jù)實際情況對于服務(wù)協(xié)議的基本原則進行規(guī)定。[7]（2）與銀行合作，實現(xiàn)資金的第三方存管

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的借貸雙方通過網(wǎng)絡(luò)平臺實現(xiàn)資金的往來，這一過程會產(chǎn)生大量的在途資金，對于沉淀資金的管理可以借鑒證券行業(yè)客戶交易結(jié)算資金第三方存管的制度。客戶資金的第三方存管可以有效防止網(wǎng)絡(luò)平臺或個人非法挪用客戶資金，確保資金的安全性，同時，也有利于實現(xiàn)破產(chǎn)隔離。對于控制金融行業(yè)風(fēng)險、切實保護貸款人利益以及維護金融體系穩(wěn)定有重要作用。

此外，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺也可與銀行合作，脫離第三方支付，直接通過銀行將借貸資金打入借貸雙方的銀行賬戶中，以減少第三方支付給高齡人群帶來的不便，并降低因第三方支付的遲延支付產(chǎn)生的預(yù)期違約率。

總之，平臺要堅持“不吸收存款、不發(fā)放貸款、不做擔(dān)保保證”的“三不原則”，不經(jīng)手客戶資金，堅持平臺的“中介”地位。（3）保護客戶的隱私權(quán)

在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的運營過程中，借貸雙方的交易行為必然會涉及雙方的個人信息，且將信息于網(wǎng)站公開。因此，對公布于網(wǎng)站的電話號碼、家庭情況、職業(yè)等自然人身份信息，網(wǎng)站可以通過會員身份認證等措施，只對通過嚴格身份驗證的會員提供查詢，而身份證號碼等隱私性較強的信息則不宜提供，以免不法分子利用借款人的個人隱私進行詐騙等違法犯罪行為。

3、市場退出監(jiān)管——完善市場退出機制

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺作為市場主體，不可避免地要遵循“優(yōu)勝劣汰”的競爭機制。由于P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的特殊性，其市場退出機制是否科學(xué)合理，關(guān)系到借貸雙方的利益能否得到保護，甚至影響到金融市場的秩序。（1）市場退出機制中的處置原則

對于金融機構(gòu)來說，其市場退出對金融市場秩序影響較大，啟動市場退出機制的主動權(quán)大多被賦予了金融監(jiān)管部門。作為金融中介服務(wù)機構(gòu)的P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺，應(yīng)由其監(jiān)管機構(gòu)對其運營進行監(jiān)管，并根據(jù)監(jiān)管過程中監(jiān)測到的不同風(fēng)險采取不同的行政處置和司法處置措施。（2）市場退出中放貸人利益保護

如何保護放貸人的利益，在P2P平臺的市場退出過程中至關(guān)重要。首先，清算組織應(yīng)當提前發(fā)出公告，提醒借貸雙方平臺存在風(fēng)險，并給予借款人一定的償還貸款的時間，對于一定日期后，貸款人還未收回的貸款，網(wǎng)站應(yīng)先行墊付；其次，由于P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺存在沉淀資金，而沉淀資金的利息歸屬又不明確，可以建立貸款人風(fēng)險基金，在網(wǎng)站退出市場時，利用此風(fēng)險基金，保護貸款人的利益，補償其損失。

（五）與民間借貸登記服務(wù)中心合作

2012年3月29日，溫州民間借貸登記服務(wù)有限公司（溫州民間借貸登記服務(wù)中心）在溫州工商局鹿城分局領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，順利完成登記注冊。溫州民間借貸登記服務(wù)中心將以公司化形式運營，經(jīng)營范圍涉及信息登記、信息咨詢、信息發(fā)布、融資對接服務(wù)等。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進駐民間借貸登記服務(wù)中心，借貸雙方在中心進行登記，可以有效防范風(fēng)險。在溫州，若經(jīng)民間登記服務(wù)中心進行登記的貸款出現(xiàn)糾紛，可以走金融法庭的程序，登記的信息將成為證據(jù)，有利于糾紛的快速解決，為借貸雙方提供保障，也將更加有利于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的規(guī)范化、陽光化發(fā)展。結(jié) 語

雖然P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺面臨風(fēng)險與挑戰(zhàn)，但此行業(yè)的興起與發(fā)展是大勢所趨。規(guī)范民間借貸宜疏不宜堵，應(yīng)該利用“草根金融”的親民優(yōu)勢，大力引導(dǎo)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的專業(yè)化、規(guī)范化，不斷完善相關(guān)法律法規(guī)，建立起系統(tǒng)的個人征信體系，明確監(jiān)管主體與監(jiān)管職責(zé)，將P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺納入監(jiān)管體系，促進民間借貸的陽光化，采取非審慎的監(jiān)管措施，以防范信用、技術(shù)、法律等風(fēng)險，同時，加強與民間借貸登記服務(wù)中心等民間借貸服務(wù)機構(gòu)的合作，為借貸雙方提供更加便利的配套服務(wù)，營造良好的民間融資環(huán)境，確保民間借貸市場的有序運行。

注釋：

[1]陳靜俊．P2P網(wǎng)絡(luò)借貸：金融創(chuàng)新中的問題和對策研究[J]．金融之窗，2011（13）：812.[2]何一峰，江翔宇．準金融機構(gòu)監(jiān)管現(xiàn)狀、問題及對策初探[J]．上海保險［J］，2011（6）：8-10．

[3]李愛君．民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺法律制度的完善[J]．福州大學(xué)學(xué)報，2011(6)：107-113．

[4]郭田勇．民間借貸應(yīng)雙線多頭監(jiān)管[J]．高層視點，2011.11:7．

[5]吳弘，陳岱松，賈希凌．金融法[M]．上海：格致出版社，上海人民出版社，2010：161.[6]張素華．網(wǎng)絡(luò)銀行風(fēng)險監(jiān)管法律問題研究[M]．武漢：武漢大學(xué)出版社，2004.12：84．

[7]張素華．網(wǎng)絡(luò)銀行風(fēng)險監(jiān)管法律問題研究[M]．武漢：武漢大學(xué)出版社，2004.12：211．

第二篇：借貸合同法律風(fēng)險防范須知

借貸合同法律風(fēng)險防范須知

現(xiàn)代公司的經(jīng)濟往來，主要是通過合同形式進行的，公司可能因一紙合同贏利，也可能因一紙合同遭受損失，甚至面臨破產(chǎn)。

1、審查對方的締約資格

合同是具有法律效力的法律文件，要求簽訂合同的雙方都必須具有簽約資格。否則，可能導(dǎo)致合同無效。當前市場經(jīng)濟條件下，各經(jīng)營單位的性質(zhì)、種類、背景比較復(fù)雜，市場相關(guān)管理部門也無法做到細微深入的監(jiān)查，因此為了防范欺詐行為，減少交易風(fēng)險，公司交易的時候，非常有必要考慮交易對方的主體資格、履行合同能力、信用情況等。主體資格方面應(yīng)當查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照和公司參加年檢的證明資料，而不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件就輕信對方。

實踐中，有的公司因連續(xù)兩年不參加年檢而已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，在這種可能的情況下，更要注意明確合同對方當事人的簽約資格。在簽約時，一定要審查當事人是否具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，要調(diào)查對方的資信情況，應(yīng)該要求當事人相互提供有關(guān)法律文件，證明其資格。重要的談判、簽約人應(yīng)是法定代表人。審查對方當事人的簽約資格，從而確認是與真實有效的對方伙伴做商業(yè)交易行為。

此外，國家對有限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)對經(jīng)營的禁止性規(guī)定，對某些行業(yè)的從業(yè)資格也做了限制性或禁止性規(guī)定，如果公司違反此規(guī)定，或與沒有資格的主體簽訂此類合同，合同不但無效，還會給公司帶來經(jīng)濟損失。

2、重視對方的資信調(diào)查

公司要調(diào)查簽約方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對簽約方進行實地考察，或者委托專業(yè)律師對其資信情況進行調(diào)查。其主要包括簽約方的財產(chǎn)狀況、生產(chǎn)能力，經(jīng)營狀況是否正常時，看是否能滿足履行合同項目的條件，避免簽約后對方不能履約。

訂立借款合同，借款人應(yīng)當按照貸款人的要求提供與借款有關(guān)的業(yè)務(wù)活動和財務(wù)狀況的真實情況。

3、公司授權(quán)委托書的管理

實踐中，企業(yè)法定代表人直接對外簽約的情況并不多，主要是委托代理人辦理，這就有必要建立一整套合同授權(quán)委托制度。企業(yè)對外簽訂合同，應(yīng)由其法定代表人或授權(quán)代理人進行。未經(jīng)授權(quán)，任何人不得以企業(yè)名義對外簽約，包括除法定代表人之外的其它領(lǐng)導(dǎo)層人員。根據(jù)實際情況，供銷業(yè)務(wù)人員宜發(fā)放授權(quán)委托證，可在一定時間內(nèi)多次使用，其它人員發(fā)放授權(quán)委托書，一事一用。

而對授權(quán)委托書證的授權(quán)范圍、代理權(quán)限、有效期限、辦理條件、程序等都必須有明確的限定，并且要特別對授權(quán)委托證的年審、使用、在合同注明編號、遺失補辦和交還程序，對方授權(quán)委托書證的出具存底等做出規(guī)定，并嚴格管理。

4、公司合同專用章的管理合同專用章使用管理主要包括：簽訂合同必須使用合同專用章;合同專用章由專人使用、保管;合同專用章應(yīng)由合同歸口管理部門刻制、編號、發(fā)放、備案;合同專用章刻制的申請、審批手續(xù);遺失補刻和交還程序;對濫用合同專用章或合同專用章管理不善的責(zé)任者的處理等。在公司合同上，就算沒有公司法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了行政公章或者合同專用章，該合同對該公司就有了法律約束力。

1、借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。借款合同的內(nèi)容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款。

2、訂立借款合同，貸款人可以要求借款人提供擔(dān)保。擔(dān)保依照《中華人民共和國擔(dān)保法》的 規(guī)定。抵押 質(zhì)押 保證

3、借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

4、貸款人按照約定可以檢查、監(jiān)督借款的使用情況。借款人應(yīng)當按照約定向貸款人定期提供有關(guān)財務(wù)會計報表等資料。

5、借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

6、借款人應(yīng)當按照約定的期限支付利息。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿一年的，應(yīng)當在返還借款時一并支付；借款期間一年以上的，應(yīng)當在每屆滿一年時支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當在返還借款時一并支付。

7、借款人應(yīng)當按照約定的期限返還借款。對借款期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，借款人可以隨時返還；貸款人可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。

8、借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。借款人提前償還借款的，除當事人另有約定的以外，應(yīng)當按照實際借款的期間計算利息。

9、自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。

10、違約責(zé)任條款的審查：應(yīng)明確約定違約金或損失賠償?shù)挠嬎惴椒ā?/p>

11、爭議管轄條款的審查：在訴訟實踐中會經(jīng)常遇到訴訟管轄爭議的問題，最簡單、最直接的辦法就是在合同中明確公司所在地法院管轄或約定公司所在地為交貨或合同履行地，這樣就由公司所在地法院管轄。

1、超過訴訟時效的法律風(fēng)險

我國法律規(guī)定訴訟時效一般為2年，公司對即將超過訴訟時效期間的民事權(quán)利及時向法院起訴，或向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，或要求對方作出書面承諾履行;對已經(jīng)超過訴訟時效期間的民事權(quán)利，應(yīng)當采取補救措施，簽訂履行協(xié)議或要求對方以書面形式承諾履行義務(wù)等。否則將永遠失去勝訴權(quán)。

2、交付時的法律風(fēng)險

必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收，當然，由對方加蓋印章最好。

【律師提醒】

1、雙方應(yīng)加蓋單位的公章，合同文本經(jīng)過修改的應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認，注意提取對方的營業(yè)執(zhí)照或身份證復(fù)印件。

2、收集并妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部原始的書面記錄。

3、對雙方往來重要的電子郵件證據(jù)，應(yīng)由公證機關(guān)下載保存并打印，制作成公證文書。按約履行，保存證據(jù)

自然人之間借款合同的風(fēng)險與防范

一、問題的提出

案例：原告杜某訴稱，XX年4月至XX年，被告楊某因購房等原因多次向杜某借款，共計620萬元，未約定具體的還款日期，現(xiàn)請求法院判決楊某一次性還清全部借款。楊某答辯稱，XX年，其與杜某系熱戀中的情侶，戀愛關(guān)系已得到雙方家長的認可和支持，已到談婚

論嫁的程度。由于杜某是女性，戀愛中難免恃寵生嬌，為討杜某歡心，其經(jīng)常以出具欠條的形式化解雙方矛盾，但未實際借款。一審法院認為：楊某認可向杜某出具的字條、借條的真實性，雖然其否認杜某實際支付了借款，但根據(jù)證人證言，杜某平時有使用大額現(xiàn)金進行交易的習(xí)慣。同時，楊某多次向杜某出具欠條及借條，并承諾還款，因此雙方借貸事實成立。楊某不能證實其與杜某曾有戀愛關(guān)系，1 / 10

出具欠條化解雙方矛盾的辯解，不予采信，因此杜某有權(quán)向楊某主張債權(quán)。楊某不服，提起上訴。二審法院認為，杜某提供的證人證言與雙方的陳述有諸多矛盾、有違常理之處，杜某對于借款方式和借款過程的描述也前后矛盾。當時的620萬元相當于現(xiàn)在的3000多萬，雙方及其父母均為普通工人，除工資外沒有任何其他財產(chǎn)來源，杜某沒有這樣大額款項的出借能力。二審法院綜合考慮上述因素，認為杜某并沒有提供證據(jù)證明自己已實際交付借款，雙方的借貸關(guān)系不成立。我國《合同法》第210條規(guī)定：自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。從上面的案例也可以看出，“提供借款”這一支付行為的有無才是證明借款事實成立的關(guān)鍵，然而這一結(jié)論的得出也給自然人之間借款合同糾紛的處理帶來了諸多的問題。第一，貸款人持有的借條是有什么樣的法律意義，借條在當事人風(fēng)險的防范中有什么作用；第二，“提供借款”這一行為是借款合同的成立要件還是生

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效要件，貸款人支付部分借款是否會構(gòu)成根本違約，此時貸款人和借款人的風(fēng)險應(yīng)當如何防范；第三，這種規(guī)定是實踐性的還是諾成性的，應(yīng)如何認定，到底是維護了當事人的信賴利益，還是增加了當事人履行合同的風(fēng)險；第四，“提供借款”是貸款人的舉證責(zé)任是否存在不合理性，是否無形中增加了貸款人的風(fēng)險負擔(dān)?，F(xiàn)主要從兩個方面來分析，首先是借條的性質(zhì)問題，即當貸款人以借條為唯一依據(jù)，向法院提起訴訟，此時應(yīng)如何認定借條的作用，做到司法公正、查清事實，維護當事人雙方的利益。其次是，對《合同法》第210條進行分析，明確其實踐性或是諾成性的規(guī)定，在當代司法環(huán)境下應(yīng)如何適用，才能在堅持司法自治原則的前提下，保護特殊利益的同時，防范風(fēng)險，維護當事人雙方的信賴利益。

二、自然人之間借款合同風(fēng)險的分析

借條性質(zhì)的界定

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在案件中如果不能正確認定借條的性質(zhì)將會帶來諸多風(fēng)險，比如：其一，如果貸款人確實已經(jīng)提供借款，而沒有相關(guān)人證物證能證明“提供借款”這一事實，作為一個注重人事感情的國家，這種情況是自然人借款的常有形態(tài)，此時如果借款人否認接受款項的事實，那貸款人的權(quán)利應(yīng)如何維護。其二，在大多數(shù)的自然人民間借款中，即使沒有簽訂借款合同的前提下，考慮到借條最普遍的存在形式，如果借條真實有效，就作為認定借款事實的依據(jù)，這也是不合理的，因為也有很多借條不是在當事人意思自治的情況下所寫的，進而也會損害借款人的利益。然而關(guān)于自然人借款合同中借條的性質(zhì)，法律規(guī)范上沒有明確的規(guī)定，學(xué)界也各執(zhí)一詞，有的學(xué)者認為，借條不是借款合同，出具借條這一法律行為的實質(zhì)是規(guī)定借款人按約定利息和期限返還本息，而出借人則享有相應(yīng)的權(quán)利。并且指出只要出借人出示的借條是真實有效的，他就完成了舉證責(zé)任，證明他已經(jīng)履行了借款合同中“提

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供借款”的義務(wù)。有的學(xué)者則認為借條僅是借款合同成立的依據(jù)，合同生效與否還需舉證“提供借款”這一事實，尤其是對于大額借款，當事人主張是現(xiàn)金交付，除了借條沒有相關(guān)證據(jù)，則還要通過審查債權(quán)人自身的經(jīng)濟實力，債權(quán)債務(wù)人之間的關(guān)系，交易習(xí)慣及相關(guān)證人證言等來判斷當事人的主張是否能夠成立，僅憑借條還不足以證明交付錢款的事實。

筆者認為，對于借條性質(zhì)的認定，可分為兩個方面：第一是，對于一般的自然人之間的借款

合同，如果僅是傳統(tǒng)意義上一般消費性的借貸，而不是民間資本的借貸，當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系簡單明確，如果借條真實有效，則可直接根據(jù)交易習(xí)慣認定借款合同的生效，不需要貸款人再證明“提供借款”這一事實。如果借款人提出異議，如確實存在乘人之危、脅迫等情形，則根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，借款人負舉證責(zé)任。第二是，對于復(fù)雜的自然人之間的民間借貸，也

第三篇：大學(xué)生校園網(wǎng)絡(luò)借貸的風(fēng)險及防范

摘 要：大學(xué)生進行網(wǎng)絡(luò)借貸，面臨著電子合同無效，個人信息泄露等風(fēng)險，加強大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)借貸的風(fēng)險的防控十分必要。進行大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險防控，應(yīng)從“對于不良網(wǎng)絡(luò)借貸應(yīng)該加大監(jiān)管力度”、“對在校學(xué)生應(yīng)加強網(wǎng)絡(luò)借貸方面知識的普及”和“加強大學(xué)生資助體系和征信系統(tǒng)的建設(shè)”三個方面著手。

關(guān)鍵詞：大學(xué)生；網(wǎng)絡(luò)借貸；風(fēng)險；風(fēng)險防范

一、大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)借貸的背景

在沒有任何擔(dān)保的情況下，校園里的大學(xué)生通過提交有關(guān)身份資料的方式，就可以向有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)平臺獲得一定數(shù)額的貸款。在獲得這些貸款之后，校園里的大學(xué)生經(jīng)常會用于購買蘋果等數(shù)碼產(chǎn)品，再通過兼職的方式償還所獲得的貸款。除此之外，也會出現(xiàn)在繼續(xù)資金的情況下，大學(xué)生向有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)平臺進行借款。因而，在校的大學(xué)生向網(wǎng)絡(luò)平臺進行借款，其原因有兩類：一類是因為經(jīng)濟拮據(jù)，無法支付相應(yīng)商品的價款，即我們所謂的“窮”；另外一類是因為急需用錢，如家里出現(xiàn)變故，需要使用較大數(shù)額的資金，即我們所謂的“急”。[1]2016年3月，河南某學(xué)校的學(xué)生因沉迷網(wǎng)絡(luò)賭球，利用多位同學(xué)的身份信息向網(wǎng)絡(luò)平臺進行了數(shù)次借款，前后共借款達數(shù)十萬元，因為到期無法償還借款，其和家人受到借貸公司多次的催款，甚至是威脅，最終該學(xué)生跳樓去世。[2]而后，通過將身份證放在胸前，然后自拍，將此種方式所拍的“照片”作為信用抵押給借貸平臺從而獲得貸款，也就是所謂的“裸條”?！奥銞l”借貸事件引起了各大媒體的關(guān)注，再次將網(wǎng)絡(luò)借貸推向了公眾的視野。校園網(wǎng)貸通常分為三種類型：其一是針對在校大學(xué)生的購物平臺，其最大的特點在于能夠分期購物；其二是網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，其主要的功能在于助學(xué)大學(xué)生或者幫助大學(xué)生創(chuàng)業(yè)；其三是電商提供的信貸服務(wù)，如京東白條。[3]校園網(wǎng)絡(luò)借貸所引發(fā)的社會高度關(guān)注，始終都繞不過一個問題：校園網(wǎng)絡(luò)借貸該如何進行監(jiān)管。

今年4月，教育部辦公廳和中國銀監(jiān)會辦公廳聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于加強不良網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險防范和教育引導(dǎo)工作的通知》，著手對校園網(wǎng)絡(luò)借貸進行監(jiān)管。在社會高度關(guān)注校園網(wǎng)絡(luò)借貸的情況下，從法律角度分析大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)借貸所存在的風(fēng)險顯得尤為重要。在明晰大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)借貸存在巨大風(fēng)險的前提下，如何引導(dǎo)大學(xué)生對校園網(wǎng)絡(luò)借貸進行風(fēng)險防范更是重中之重。

二、大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)借貸的風(fēng)險分析

在校大學(xué)生作為網(wǎng)絡(luò)借貸的主體，其在網(wǎng)絡(luò)借貸中的角色可以分為兩類：

1.大學(xué)生作為網(wǎng)絡(luò)借貸中的出借人。網(wǎng)絡(luò)借貸出借人主要涉及以下法律風(fēng)險：首先，網(wǎng)絡(luò)借貸所涉及的資金交易，均簽訂的是電子合同，因而網(wǎng)絡(luò)借貸出借人面臨著電子合同的合規(guī)性的問題。依據(jù)《合同法》第33條[4]，出借人和借款人雙方所簽訂的合同應(yīng)當具有確認書。此外，電子合同的合規(guī)性問題還體現(xiàn)在是否按照法律規(guī)定的形式生成，是否存在電子簽名或者手寫簽名，是否明確了借貸雙方鄂主體；其次，網(wǎng)絡(luò)借貸中出借人所擁有的債券的合法性的風(fēng)險。依據(jù)《民法通則》、《合同法》和《最高人民法院關(guān)于審理借貸案件的若干意見》，對于出借人的債券的合法性作了相關(guān)的規(guī)定，同時對于所約定的利息也應(yīng)符合相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定；再次，網(wǎng)絡(luò)借貸中出借人面臨著個人隱私被泄露的風(fēng)險。在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺中需要借貸雙方將相關(guān)的個人信息提供給網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，因而可能存在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺將出借人的個人信息泄露給其他人的情況；最后，因為網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的特殊性，網(wǎng)絡(luò)借貸的出借人通過平臺所發(fā)布的類似于資產(chǎn)證券化的借款標的欣慰，可能被認定為非法公開發(fā)行證券的行為。[5]

2.大學(xué)生作為網(wǎng)絡(luò)借貸中的借款人。網(wǎng)絡(luò)借貸的借款人可能面臨著以下風(fēng)險：首先，大學(xué)生作為網(wǎng)絡(luò)借貸的借款人，可能存在被詐騙的風(fēng)險。網(wǎng)絡(luò)借貸平臺管理不夠規(guī)范，缺少風(fēng)險的應(yīng)對機制，對貸款詐騙分子難以識別；其次，大學(xué)生作為借款人可能因為經(jīng)濟問題而被強迫接受利息較高的貸款，遠超過銀行同期利率，對于尚未有經(jīng)濟收入的大學(xué)生而言是有害的；再次，在履行完相關(guān)的貸款手續(xù)之后，因在校大學(xué)生并未有收入來源或者僅有很小部分的收入，因而在還款日期到來時難以按期償還，很多學(xué)生被迫接受利滾利，最終導(dǎo)致借款數(shù)額巨大；最后，由于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺要求提供相關(guān)的身份信息，因而同樣存在個人信息被泄露的風(fēng)險。[6]

三、大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)借貸的風(fēng)險防范

大學(xué)生面對各種網(wǎng)絡(luò)借貸的風(fēng)險，做好風(fēng)險防范至關(guān)重要。2016年4月，教育部辦公廳和銀監(jiān)會辦公廳共同發(fā)布了《關(guān)于加強校園不良網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險防范和教育引導(dǎo)工作的通知》，對于大學(xué)生網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險的防范，應(yīng)從以下幾個方面著手[7]：

1.對于不良網(wǎng)絡(luò)借貸應(yīng)該加大監(jiān)管力度。網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的確為大學(xué)生理財提供了很好的機會，但是因為p2p等網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管不夠，因而出現(xiàn)了上述部分的風(fēng)險。因而，對于網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險的防范，首先應(yīng)當從加強對網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的借貸開始，即要求應(yīng)出臺對網(wǎng)絡(luò)借貸平臺尤其是高校大學(xué)生比較集中的校園網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管規(guī)定，同時網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的經(jīng)營應(yīng)在各個環(huán)節(jié)符合相關(guān)法律的規(guī)定。

2.對在校學(xué)生應(yīng)加強網(wǎng)絡(luò)借貸方面知識的普及。很多大學(xué)生在網(wǎng)絡(luò)借貸方面的知識尤其風(fēng)險防范的意識基本為零，很多大學(xué)生因為網(wǎng)絡(luò)借貸而面臨各種問題，甚至是付出生命的代價，就是因為對于網(wǎng)絡(luò)借貸方面的知識缺乏，尤其是法律方面的知識的缺乏。

3.加強大學(xué)生資助體系和征信系統(tǒng)的建設(shè)。如前所述，大學(xué)生進行網(wǎng)絡(luò)借貸的原因主要有兩個：一是因為“窮”；二是因為“急”。因此，加強大學(xué)生資助體系的建設(shè)十分必要。此外，大學(xué)生之所以能夠“拆東墻，補西墻”地進行網(wǎng)絡(luò)借貸，其中一個很重要的原因在于征信系統(tǒng)的建設(shè)不夠完善，因而加強大學(xué)生征信系統(tǒng)的建設(shè)也十分必要。

注釋：

[1]參見潘從武、武運波：《校園網(wǎng)貸流行易縱容不理性消費――法律界人士呼吁加強行業(yè)監(jiān)管》，載《法制日報》2015年2月27日，第4版。

[2]參見史洪舉：《對“校園貸款”不能放松監(jiān)管》，載《民主與法制時報》2016年3月22日，第2版。

[3]參見張燕：《記者臥底女大學(xué)生“裸條”借貸調(diào)查：瘋狂的校園借貸》，載《中國經(jīng)濟周刊》2016年第25期。

[4]《中華人民共和國合同法》第三十三條規(guī)定：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書是成立?！?/p>

[5]王家卓，徐紅偉主編：《2013中國網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)藍皮書》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2014年版，第129頁。

[6]參見季振華、鄭依晴：《大學(xué)生p2p網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險研究及其管理對策》，載《現(xiàn)代經(jīng)濟信息》2016年第3期。

[7]具體內(nèi)容參見《教育部辦公廳、中國銀監(jiān)會關(guān)于加強校園不良網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險防范和教育引導(dǎo)工作的通知》（教思政廳函[2016]15號）。

作者簡介：鄒娟（1986-8―），女，云南省景洪市人，2011年畢業(yè)于西南民族大學(xué)法學(xué)理論專業(yè)，現(xiàn)供職于佛山科學(xué)技術(shù)學(xué)院講師，碩士，研究方向為社會主義法制理論。

第四篇：P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的風(fēng)險控制研究

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的風(fēng)險控制研究

摘要：文章首先明確了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的定義及其產(chǎn)生的背景和原因。然后在研究P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，分析P2P網(wǎng)貸平臺發(fā)展過程中存在的問題和面臨的風(fēng)險，構(gòu)建一個較完善的風(fēng)險評估體系。最后從國家加強監(jiān)管和網(wǎng)貸平臺自身提高風(fēng)險管理能力兩個角度，提出了完善立法，將其納入央行征信體系，加強信息披露，嚴格審貸流程，提供風(fēng)險備付金計比例，資金的第三方托管等風(fēng)險控制措施。

關(guān)鍵詞：P2P網(wǎng)絡(luò)借貸 金融創(chuàng)新 風(fēng)險控制

論文所屬項目：江蘇省高等學(xué)校大學(xué)生實踐創(chuàng)新訓(xùn)練計劃

項目名稱：P2P網(wǎng)貸平臺的風(fēng)險控制研究---以宜信為例

項目編號：201310285089X

一、引言

互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展使人類社會的信息傳播方式發(fā)生了根本的變革，傳統(tǒng)的距型信息傳播方式正在被網(wǎng)絡(luò)式、分布式的傳播方式所取代（謝平等，2001）。在信息時代，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸（Peer-to-Peer Lending）成為一種新型的直接融資模式，它通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，實現(xiàn)個人對個人的信息獲取和資金流向。作為中介機構(gòu)的P2P網(wǎng)貸平臺，一方面借助網(wǎng)絡(luò)或者線下資源對借款方的信用情況以及還款能力等進行詳細的考察，選擇有信用的資金需求方，并在網(wǎng)站上發(fā)布資金需求信息供資金供給方選擇投資，另一方面通過平臺硬件或者其他中介的撮合交易，通過線上或線下簽訂協(xié)議達成交易并以收取一定的服務(wù)費和賬戶管理費盈利。

P2P網(wǎng)絡(luò)信貸平臺在中國的快速發(fā)展，有其特殊的經(jīng)濟背景。緊縮的貨幣政策引發(fā)的中小企業(yè)及個人融資難與通貨膨脹導(dǎo)致的個人資產(chǎn)保值難為網(wǎng)絡(luò)借貸造就了大量的市場需求（孟添，2012）。對于投資者而言，P2P網(wǎng)貸能為其提供高于傳統(tǒng)銀行收益率。傳統(tǒng)的銀行理財產(chǎn)品的年收益4%-5%左右，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺投資年收益多在10%以上。對于融資方而言，P2P網(wǎng)貸準入門檻低于傳統(tǒng)的金融機構(gòu)，融資更為便捷，有助于實現(xiàn)普惠金融。P2P借貸行業(yè)的發(fā)展提高了民間閑置資金的利用率。網(wǎng)貸資金直達生產(chǎn)和消費領(lǐng)域，實現(xiàn)了金融去杠桿化，有力地支持了實體經(jīng)濟發(fā)展。

作為一種全新的融資模式，p2p網(wǎng)絡(luò)融資從誕生之初就備受矚目。從2005年第一家p2p網(wǎng)絡(luò)融資平臺上線開始至今，已經(jīng)有近百家p2p網(wǎng)絡(luò)融資平臺在十多個國家和地區(qū)陸續(xù)投入運營。國內(nèi)市場的第一家p2p網(wǎng)絡(luò)融資網(wǎng)站――拍拍貸在2007年成立。對P2P網(wǎng)貸還沒有嚴格意義上的概念界定，其運營模式尚未完全定型。目前已經(jīng)出現(xiàn)了以下幾種運營模式，一是純線上模式，此類模式典型的平臺有拍拍貸、合力貸、人人貸（部分業(yè)務(wù)）等，其特點是資金借貸活動都通過線上進行，不結(jié)合線下的審核。通常這些企業(yè)采取的審核借款人資質(zhì)的措施有通過視頻認證、查看銀行流水賬單、身份認證等。第二種是線上線下結(jié)合的模式，此類模式以翼龍貸為代表。借款人在線上提交借款申請后，平臺通過所在城市的代理商采取入戶調(diào)查的方式審核借款人的資信、還款能力等情況。第三種，以宜信為代表的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式現(xiàn)在還處于質(zhì)疑之中，這種模式是公司作為中間人對借款人進行篩選，以個人名義進行借貸之后再將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給理財投資者。由于缺乏對P2P借貸平臺法律規(guī)范，P2P網(wǎng)貸平臺頻出跑路、破產(chǎn)等事件。據(jù)網(wǎng)貸之家數(shù)據(jù)顯示，2013年全國主要90家P2P平臺總成交量490億，平均綜合利率為23.24%;有74家平臺出現(xiàn)提現(xiàn)困難。因而，在當前形勢下，關(guān)于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險控制問題的研究就顯得十分迫切。

二、P2P網(wǎng)貸平臺發(fā)展現(xiàn)狀

P2P網(wǎng)絡(luò)信貸平臺（簡稱網(wǎng)貸平臺）具有以信用貸款為主，高交易效率，低進入門檻，信息公開，以數(shù)據(jù)為支撐的特征。P2P網(wǎng)絡(luò)信貸平臺這種新型金融服務(wù)模式最早起源于英國，2005年第一家P2P網(wǎng)貸平臺Zopa成立，此后在世界各地如雨后春筍般興起，逐漸形成了Zopa，Prosper，lending-club等典型模式。

（一）P2P網(wǎng)貸平臺呈現(xiàn)爆發(fā)式增長

自2007年第一家網(wǎng)貸平臺―拍拍貸成立以來，我國網(wǎng)貸平臺得以迅速發(fā)展2011年網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)總成交量達到60億元，2012年整個網(wǎng)貸行業(yè)的成交量高達200億元。2013年整個網(wǎng)貸平臺的成交量將高達600億元。

根據(jù)128家網(wǎng)貸平臺上線時間的分布，可估計出現(xiàn)存網(wǎng)貸上線時間分布，如圖1。由圖可知，每年新增平臺數(shù)同比增長保持在150%以上。自2011年以來，P2P網(wǎng)貸平臺實現(xiàn)了爆發(fā)式的增長。

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)在網(wǎng)貸之家①備案的128家網(wǎng)貸平臺上線時間分布情況制作出該分布圖。

（二）P2P網(wǎng)貸平臺集中分布在經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)在網(wǎng)貸之家①備案的128家網(wǎng)貸平臺地區(qū)分布情況制作出該分布圖

從地區(qū)分布來看，網(wǎng)貸平臺主要集中在經(jīng)濟發(fā)達的沿海地區(qū)，其中廣東省的最多占到30%以上，排名在前五位的是廣東、浙江、上海、北京、江蘇，僅五省市就分布了77%的網(wǎng)貸平臺。不難看出網(wǎng)貸平臺的出現(xiàn)與地區(qū)經(jīng)濟發(fā)達程度有著密切關(guān)系。經(jīng)濟越發(fā)達，資金的需求越強烈，供給越充足，P2P網(wǎng)貸發(fā)展資金基礎(chǔ)越雄厚。

（三）P2P網(wǎng)貸行業(yè)發(fā)展勢頭良好，競爭激烈

網(wǎng)貸平臺成交量不斷增長。圖3反映了2013年9月份的網(wǎng)貸指數(shù)。9月份的平均成交指數(shù)7010.81，即每日成交金額高達7011萬元，這一數(shù)值與前一個月相比有顯著提升。

利率指數(shù)較為穩(wěn)定，但也呈增長趨勢，今年六七月份行業(yè)平均利率穩(wěn)定在10-15%，到9月份平均水平已在15%以上，與銀行貸款利率相比，網(wǎng)貸利率較高。對于人氣指數(shù)，今年9月份平均每個平臺每日大約投資人數(shù)590人左右?？梢奝2P行業(yè)總體發(fā)展勢頭良好，成長速度很快。P2P網(wǎng)貸行業(yè)競爭激烈，新平臺層出不窮，成交量排名也瞬息萬變。

圖3 2013年9月份網(wǎng)貸綜合利率指數(shù)

數(shù)據(jù)來源：網(wǎng)貸之家

三、P2P網(wǎng)貸平臺的風(fēng)險控制

根據(jù)信用風(fēng)險的承擔(dān)情況，可以將平臺角色定位為兩大類，一類是以拍拍貸為代表的純平臺模式。該模式具有提供信用貸款，以線上業(yè)務(wù)為主，單純收取信息匹配服務(wù)費實現(xiàn)盈利的特征。另一類是復(fù)合中介模式。在復(fù)合中介模式下，平臺既是純中介還扮演擔(dān)保人、聯(lián)合追款人、利率制定人的身份。這類P2P網(wǎng)貸平臺一般都承諾本金保障。貸款方違約的信用風(fēng)險轉(zhuǎn)移到平臺本身。這里選取四家平臺，對其經(jīng)營模式進行對比。（如表1）

通過以上幾個方面對平臺比較發(fā)現(xiàn)，不同模式下，網(wǎng)貸平臺面臨的風(fēng)險會有差異，網(wǎng)貸平臺在發(fā)展過程中注意以下問題。

（一）身份定位問題

從以上平臺的注冊身份，我們可以發(fā)現(xiàn)每家的平臺的注冊身份不盡相同，有電子商務(wù)公司、金融信息服務(wù)公司，金融服務(wù)機構(gòu)等，注冊身份差異較大，純平臺模式多側(cè)重信息服務(wù)身份，復(fù)合中介模式注冊身份各異，多為子公司。注冊資本金也無特殊限制，行業(yè)入門門檻較低。這也反映著網(wǎng)貸這個新興行業(yè)其發(fā)展過程缺少有效的監(jiān)管和相關(guān)法律的約束。

（二）信用風(fēng)險負擔(dān)問題

從網(wǎng)貸平臺的經(jīng)營范圍來看，平臺大多經(jīng)營信用貸款，這是最初p2p純平臺模式發(fā)展的主要經(jīng)營標的。但由于與國外相比，中國的個人信用體系缺失、缺乏成熟的信用評價機制，這使得平臺擔(dān)保墊付業(yè)務(wù)以及抵押貸款等業(yè)務(wù)快速發(fā)展起來，這些業(yè)務(wù)的開展使得網(wǎng)貸平臺變成復(fù)合中介，扮演擔(dān)保人角色，自身面臨信用風(fēng)險加大。以2012年5月成立的非誠勿貸和2009年成立的紅玲創(chuàng)投為例，前者累計成交額為2億8933萬，累計逾期貸款為2539萬，違約率約8.78%，紅玲創(chuàng)投2012年底實現(xiàn)累計成交量為15億428萬，截止2012.11逾期欠款為1899萬，其違約率約為3.77%。由于逾期缺失2012.12數(shù)據(jù)，這一逾期率可能偏小?？傮w上，網(wǎng)貸行業(yè)壞賬率要高于傳統(tǒng)金融機構(gòu)。對于抵押貸款業(yè)務(wù)，P2P網(wǎng)貸平臺風(fēng)險識別能力有限，面臨多次抵押等問題。平臺在發(fā)展過程中面臨選擇業(yè)務(wù)與自身經(jīng)營能力不匹配的問題。

（三）對于網(wǎng)絡(luò)的依賴程度，影響網(wǎng)貸平臺模式選擇

對網(wǎng)絡(luò)依賴強，即主要以線上業(yè)務(wù)為主，這就局限了網(wǎng)貸平臺提供抵押標，也限制了網(wǎng)貸平臺信用審核的準確性以及成為聯(lián)合追債人。但是不能否認以線上業(yè)務(wù)為主成本最低，網(wǎng)貸平臺信用風(fēng)險最小。但目前只有拍拍貸主要以純平臺模式為主，這說明了在中國個人信用體系缺失的情況下，對出借人提供本金保障更加符合中國當前投資人的需要。

（四）利率確定以及盈利方式面臨違法的風(fēng)險

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可以根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護”。

圖 4 網(wǎng)貸平臺綜合收益率分布圖

數(shù)據(jù)來源于網(wǎng)貸之家

由圖可知，投資人綜合收益率為6%-43%之間，收益率集中在20%-30%，有些平臺達到40%以上，加上服務(wù)費率，貸款利率要更高。P2P網(wǎng)貸平臺允許的借款期限一般在兩年以內(nèi)，傳統(tǒng)銀行貸款利率在兩年期不超過6.15%。對于平均貸款利率在20%以上的網(wǎng)貸平臺，其貸款利率很容易突破銀行貸款四倍的警戒線。P2P網(wǎng)貸平臺的貸款利率大大高于傳統(tǒng)銀行貸款，另外，這一利率水平遠高于行業(yè)平均投資收益率10%，貸款人貸款負擔(dān)較重，容易引發(fā)逾期和跑路事件發(fā)生。

（五）逾期黑名單披露與信息安全

對于貸款人出現(xiàn)逾期還款的情況，一部分平臺為了避免被違約人狀告私自泄露客戶信息或因過多逾期會影響平臺人氣而采取不公布違約貸款人信息，但也有一部分平臺采取給予違約人10-30天的寬限期，一旦超過期限，就會在逾期黑名單中披露違約貸款人信息，進而提高違約人成本以減少違約。披露逾期黑名單是一種有效遏制逾期還款的方法但這一做法存在違法泄露客戶信息之嫌。

四、P2P網(wǎng)貸平臺面臨風(fēng)險分析

（一）信用風(fēng)險

信貸業(yè)務(wù)最大風(fēng)險無疑是貸款者不能按時還本付息的風(fēng)險，即信用風(fēng)險。

（1）間接信用風(fēng)險：資金需求方違約，延期支付或跑路影響到平臺營業(yè)收入。

（2）業(yè)務(wù)風(fēng)險：平臺由于開展本金保障，擔(dān)保，墊付等業(yè)務(wù)使得資金需求方違約風(fēng)險轉(zhuǎn)移到平臺本身。

（二）合規(guī)風(fēng)險

出現(xiàn)違法違規(guī)所造成的損失情況。

（1）身份風(fēng)險：注冊資金門檻過低，注冊身份混亂尷尬，無法進行有效的監(jiān)管限制。

（2）高利率風(fēng)險：利率的設(shè)置是否符合法律的規(guī)定超過銀行同期貸款四倍（如高利貸）網(wǎng)貸平臺收取利息和手續(xù)費的盈利模式，存在演化成高利貸的風(fēng)險。

（3）非法集資風(fēng)險：通過網(wǎng)絡(luò)或線下形式直接向社會公眾銷售貸款，投資者資金則直接進入其公司或其法定代表人個人賬戶。

（4）政策風(fēng)險：由于目前P2P網(wǎng)貸平臺監(jiān)管仍處于空白，國家也對網(wǎng)貸平臺發(fā)展采取觀望態(tài)度，未來政策的不確定性也增加了P2P網(wǎng)貸平臺的不確定性。

（三）操作風(fēng)險

（1）技術(shù)風(fēng)險：P2P平臺是依靠WEB2.0信息與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)開展的業(yè)務(wù)，以實現(xiàn)點對點或多對多的借貸交易。如果P2P平臺的操作軟件存在重大技術(shù)問題和安全漏洞，可能會造成平臺運行的崩潰，也可能被黑客入侵利用。

（2）內(nèi)部員工道德風(fēng)險：P2P公司員工本身參與交易的沒有限制，內(nèi)部員工利用身份便利，設(shè)置虛假賬戶，或者顧客信息非法交易。

（3）資金安全性風(fēng)險：“人人貸”公司存儲風(fēng)險金，具有保險金性質(zhì)的資金賬戶由“人人貸”公司自己管理的會面臨被非法挪用等資金的安全性問題。

（四）其他風(fēng)險

（1）流動性風(fēng)險：出借人的缺乏、壞賬的攀升、還本退息的承諾、監(jiān)管政策的變化、市場的急劇波動，都可能導(dǎo)致資金鏈的斷裂。

（2）市場風(fēng)險：市場風(fēng)險是所有金融機構(gòu)均面臨的風(fēng)險。這里是指P2P網(wǎng)貸平臺業(yè)務(wù)超越個人小額信貸的領(lǐng)域，進入市場風(fēng)險較大的小企業(yè)貸款，難以通過大數(shù)法則和利率覆蓋風(fēng)險的方式消化而產(chǎn)生的風(fēng)險。

五、結(jié)論與建議

網(wǎng)貸平臺風(fēng)險事件頻出，一方面源于國家針對這種新行業(yè)監(jiān)管近乎空白，另一方面，網(wǎng)貸平臺自身風(fēng)險識別以及防范能力有限。因此，我們從這個兩個角度分別提出風(fēng)險防控建議。

（一）從國家方面，完善立法，加強監(jiān)管

1、構(gòu)建 P2P信貸平臺的監(jiān)管體系，盡快明確P2P網(wǎng)貸的監(jiān)管主體

我國對網(wǎng)貸的注冊身份還為一般的工商業(yè)企業(yè)。但是網(wǎng)貸平臺由于從事于與金融相關(guān)的活動，風(fēng)險比一般的工商業(yè)企業(yè)要大。因此應(yīng)該盡快明確監(jiān)管主體，為網(wǎng)貸平臺定位，這也有助于提高個人投資者辨別融資平臺真假的能力。國家應(yīng)對企業(yè)注冊資本設(shè)置限制，當企業(yè)注冊資本太少時，企業(yè)抵御風(fēng)險能力較弱，此時應(yīng)對于開展高風(fēng)險小企業(yè)貸款或額度較大貸款業(yè)務(wù)進行限制，以防風(fēng)險事件的發(fā)生?！蛾P(guān)于加強影子銀行監(jiān)管有關(guān)問題的通知》（107號文）將P2P等新型互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)歸入影子銀行之列，并在監(jiān)管責(zé)任分工中指出：“第三方理財和非金融機構(gòu)資產(chǎn)證券化、網(wǎng)絡(luò)金融活動等，由人民銀行會同有關(guān)部門共同研究制定辦法?！边@就意味著P2P行業(yè)將開始由央行負責(zé)協(xié)調(diào)監(jiān)管。

2、加快完善 P2P信貸平臺的法律法規(guī)

P2P網(wǎng)貸平臺雖依托網(wǎng)絡(luò)開展的借貸服務(wù)業(yè)務(wù)，其實質(zhì)上在從事是一種金融活動。其經(jīng)濟活動既不完全適用于有關(guān)電子商務(wù)法律也不能依據(jù)金融行業(yè)的法律規(guī)范，目前只能按民間借貸相關(guān)法律進行規(guī)范。因此，盡快制定并完善專門針對 P2P信貸平臺的法律法規(guī)和政策體系是十分必要的。國家對于網(wǎng)貸利率設(shè)置方法以及費用收取方式應(yīng)加以規(guī)范，防止演變成高利貸。同時也應(yīng)加強對網(wǎng)貸平臺為擔(dān)保以及墊付資金而計提的保證金的真實性以及充足性進行監(jiān)督。

3、將網(wǎng)貸交易記錄納入央行征信體系

我國缺乏完善的個人信用體系，網(wǎng)貸平臺在信用審核時往往只能參考借款人提供的銀行信用報告，這種做法在一定程度上可以界定借款人的信用情況。但因為銀行貸款一般均有抵押，不能如實反映借款人在無擔(dān)保無抵押情況下的信用狀況。對于個人信用貸款記錄，雖有平臺采取對超過10天的違約借款人的信息進行披露，但是面臨泄露私人信息的合法性問題。因此，為了減少借款人違約情況發(fā)生以及避免涉及泄露客戶信息之嫌，最好辦法，將P2P網(wǎng)貸信貸活動記錄納入央行征信體系，這樣既增強借款方違約成本，也強化借款人的守信意識，有效幫助P2P平臺較少違約發(fā)生。

4、改善 P2P信貸平臺信息不對稱，提高信息透明度

我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的數(shù)據(jù)由平臺自愿披露，大多平臺對外不公開的數(shù)據(jù)或披露信息不全面，公開數(shù)據(jù)的真實性也無從考證，使得人們對其的合法性、合規(guī)性存在嚴重質(zhì)疑，作為一種資金借貸的金融服務(wù)平臺，信息對稱、透明是促進其發(fā)展重要因素。國家應(yīng)該加緊完備P2P網(wǎng)絡(luò)信貸公司相關(guān)披露制度，提高公司的信息透明度，讓 P2P網(wǎng)絡(luò)信貸呈現(xiàn)一種安全可信的風(fēng)貌。對于其備付金情況以及平臺交易量進行披露，可以供投資人參考，減少其投資的盲目性，也可以保障投資資金的安全性，減少平臺非法集資的可能性，促進網(wǎng)貸平臺健康發(fā)展。

（二）從平臺本身方面，借鑒經(jīng)驗，提供風(fēng)險管理能力

1、嚴格信用審核流程，提高信用甄別技術(shù)

P2P網(wǎng)貸平臺嚴格貸前信用審核，控制審核通過率，提高信用甄別技術(shù)，開發(fā)或購買的風(fēng)險識別系統(tǒng)。如宜信使用的基于數(shù)據(jù)庫技術(shù)FISO系統(tǒng)，為用戶評級，為出借人提供參考減少盲目的投標。基于大數(shù)據(jù)分析評價系統(tǒng)，可以大大提高審貸的客觀性，效率和科學(xué)性。在科學(xué)評估借款人信用等級前，應(yīng)注意考察借款者提供信息的真實性以及充足性。目前，P2P網(wǎng)貸信用評級所參考信息以及交易數(shù)據(jù)在還原和構(gòu)建一個人的信貸違約層面，還遠遠不夠，還需要大量引入外部數(shù)據(jù)，進行交叉驗證，才能構(gòu)建信用評估模型。

開發(fā)防欺詐系統(tǒng)，提高信息鑒別能力。將審貸系統(tǒng)與人工相結(jié)合，注意總結(jié)違約人特征，提高信用鑒別能力。同時，也要做好貸后貸款還款狀況的檢測，提供還款提醒服務(wù)，減少非主動違約情況發(fā)生。

2、控制信貸規(guī)模，提高違約成本

貸款額度小，借款人違約成本相對高，這有利于降低了借款人的違約率，從而減少壞賬率。在借款人申請借款初期，P2P網(wǎng)貸平臺應(yīng)該要求貸款人提交詳細證明資料，全面了解借款人的償債能力。如有發(fā)現(xiàn)有礙還款事項，采取不借款或者降低借款額度。在批準放款時，注意貸款額度不能超過小額信貸額度限制。

網(wǎng)貸平臺也應(yīng)采取措施引導(dǎo)出借人分散投資，降低風(fēng)險。如拍拍貸，對符合分散投資規(guī)則的人提供本金保障激勵，也可以通過控制每種借款標的投資額度，從而幫助出借人有效分散風(fēng)險。也可以借鑒prosper模式，創(chuàng)建“客戶組”，提高借款人違約成本，鼓勵組內(nèi)借貸。

3、提高保證金的計提比例，運營資金與保證金隔離

目前，宜信對外稱其壞賬率為0.8%左右，保證金的計提比例為2%，實現(xiàn)兩倍的覆蓋與銀行一致。相對于網(wǎng)貸，傳統(tǒng)銀行的貸款大多有抵押擔(dān)保，一般情況下還款更加有保障;而P2P貸款大多無抵押，風(fēng)險較高，不可否認宜信與同行業(yè)相比，風(fēng)控體系較完善，但其壞賬率增加可能性很大，因為同行業(yè)其他平臺壞賬率大大高于宜信。例如2012年5月成立的非誠勿貸其壞賬率為8.78%，2009年成立紅玲創(chuàng)投其壞賬率約為3.77%。因此建議網(wǎng)貸平臺也增加保證金的計提比例，防止由于經(jīng)濟衰退或其他事件引發(fā)集中違約。

為了確保保證金真實充足，同時也為了避免危及企業(yè)自身資金安全，建議平臺確保運營資金與保證金隔離，實現(xiàn)保證金的第三方托管。

4、加強信息披露，實現(xiàn)信息共享

網(wǎng)貸平臺在建設(shè)好自身的黑名單制度的同時，應(yīng)該積極爭取納入央行征信體系，增加借款人的違約成本。同時平臺之間的違約人的信息以及交易記錄應(yīng)該實現(xiàn)共享，提高共同抵御欺詐能力，減少壞賬發(fā)生。這一信息共享平臺可以由行業(yè)自治組織建立，有利于加強對貸款人和融資平臺的媒體和社會監(jiān)督。在做好交易記錄實現(xiàn)行業(yè)內(nèi)共享的同時，網(wǎng)貸平臺也增加保證金透明度以增強投資人信任，可以通過定期公布保證金的金額。

5、注意交易模式的合法性

對于大多數(shù)平臺，是通過第三方支付平臺完成資金的劃轉(zhuǎn)流動，資金不通過本公司賬戶，風(fēng)險較低。但對于采用流轉(zhuǎn)債模式的平臺，如果未找到貸款人之前，先要求出借人資金直接打入公司特定賬戶，就可能演變?yōu)槲沾婵?，發(fā)放貸款的非法金融機構(gòu)，被認定為非法集資。因此，這類公司應(yīng)增加交易過程透明度，提供債權(quán)真實性的證明，同時確保先與貸款人簽訂債權(quán)合同后再推薦給投資人，即在資金供給雙方同時存在時才能發(fā)生資金流轉(zhuǎn)，這樣既避免非法從事金融活動，也能盡量減少公司資金占用。

6、利率范圍控制

P2P網(wǎng)貸平臺的貸款利率普遍較高，面臨高利貸風(fēng)險，應(yīng)該根據(jù)借款需求合理設(shè)置利率范圍。從借款需求來看，中等規(guī)模以上、業(yè)務(wù)穩(wěn)定、有抵押擔(dān)保物的企業(yè)可以獲得銀行貸款，利率集中在6%-10%之間。大部分小微企業(yè)和個人只能得到民間貸款或小額貸款，利率在20%以上。中間10%-20%的借貸市場尚屬空白，資金需求旺盛，應(yīng)該是網(wǎng)貸平臺設(shè)置利率水平的合理范圍，同時嚴格審核資金用途以及還款能力，在綜合行業(yè)投資收益率的基礎(chǔ)上，確定貸款利率。

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第五篇：企業(yè)借貸的法律風(fēng)險

企業(yè)借貸的法律風(fēng)險

企業(yè)借貸融資的現(xiàn)狀

在諸多的融資方式中，借貸融資是企業(yè)最常用、最快捷的解決企業(yè)資金需求的一種融資方式。但由于國家對金融秩序的嚴格監(jiān)管及企業(yè)自身的各種條件，對于好多企業(yè)而言，從金融機構(gòu)獲得資金支持，難度極大。因而，企業(yè)之間的借貸、企業(yè)與個人之間以各種名義進行的融資，暗流涌動，普遍存在。但由于國家并未完全開放非金融主體參與融資，導(dǎo)致企業(yè)在滿足自身資金需求或提供資金給其他市場主體的同時，又陷于極大的法律風(fēng)險之中。

企業(yè)借貸的法律風(fēng)險

（一）企業(yè)之間的借貸行為因違背相關(guān)法律規(guī)定，有可能被認定為無效。根據(jù)中國人民銀行《貸款通則》“第六十一條 各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會，不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?！奔啊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同??”的規(guī)定，企業(yè)之間不得辦理借貸或變相借貸融資業(yè)務(wù)，企業(yè)之間簽訂的這種合同為無效合同。如：約定不論盈虧一方均固定收回本息的聯(lián)營行為；約定一方向企業(yè)投資，但不論企業(yè)是否盈利，均固定收回本息的投資行為等，在實踐中都將會被認為是變相借貸行為而歸于無效。

（二）企業(yè)獲得金融機構(gòu)貸款以后轉(zhuǎn)貸的，有可能觸犯法律關(guān)于高額轉(zhuǎn)貸的禁止性規(guī)定，被認定為無效并承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

企業(yè)從金融機構(gòu)獲得借款，本身就是為了滿足自身的資金需求。如果企業(yè)在獲得借款以后，高額轉(zhuǎn)貸牟利，擾亂金融秩序，危害國家金融安全，違背企業(yè)借貸的初衷，不但借貸行為本身無效，而且將有可能觸犯刑律，承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

（三）企業(yè)與公民之間以借貸為名，進行非法集資或向社會公眾發(fā)放貸款的行為無效。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第一條：“公民之間的借貸糾紛公司與法人之間的借貸糾紛以及公民與其他組織之間的借貸糾紛，應(yīng)作為借貸案件受理?！钡囊?guī)定，企業(yè)與公民之間的借貸行為原則上是有效的。此后，《最高人民法院關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》對企業(yè)與公民之間的借貸效力進一步做了明確和細化：“公民與非金融企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效。但是，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定無效：

（一）企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；

（二）企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；

（三）企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；

（四）其他違反法律、行政法規(guī)的行為??。”因此，如果企業(yè)與公民之間以借貸為名，進行非法集資或發(fā)放貸款，也將被依法認定為無效。

（四）無效企業(yè)借貸行為的法律后果

1.對借貸本金應(yīng)予歸還出借人

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》：“??借款人未按判決確定的期限歸還本金的??”和《最高人民法院審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》“第四條??明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當確認合同無效。除本金可以返還外??”的規(guī)定，借貸本金作為無效借貸合同的標的物，應(yīng)當全額返還給出借方?！逗贤ā肪秃贤瑹o效的后果也有詳細的規(guī)定。合同無效的應(yīng)返還原物或資金，締約雙方都有過錯的，根據(jù)過錯承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

2.對借款利息予以收繳并處以相應(yīng)罰款。遲延歸還本金的，借款人應(yīng)加倍支付遲延履行期間的利息。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》：“??對自雙方當事人約定的還款期滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內(nèi)的利息，應(yīng)當收繳，??借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息?！焙汀蹲罡呷嗣穹ㄔ簩徖砺?lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》“第四條??對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方則應(yīng)處以相當于銀行利息的罰款??”的規(guī)定，在借貸合同被確認無效后，對合同中約定的利息不予保護，應(yīng)予收繳，并對借款人處以相當銀行利息的罰款。

根據(jù)《貸款通則》：“第七十三條 行政部門、企事業(yè)單位。股份合作經(jīng)濟組織、供銷合作社、農(nóng)村合作基金會和其他基金會擅自發(fā)放貸款的；企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀行予以取締?！钡囊?guī)定，企業(yè)違規(guī)借貸的，出借方有可能受到1倍以上至5倍以下罰款。

根據(jù)《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》：“第二十二條 設(shè)立非法金融機構(gòu)或者從事非法金融業(yè)務(wù)活動??尚不構(gòu)成犯罪的，由中國人民銀行沒收非法所得，并處非法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有非法所得的，處10萬元以上50萬元以下的罰款?！钡囊?guī)定，對設(shè)立非法金融機構(gòu)或者從事非法金融業(yè)務(wù)活動的，可能處以所取得利息l倍以上5倍以下的罰款或10萬元以上50萬元以下的罰款。

3．出借人有可能喪失擔(dān)保利益

在企業(yè)間的借貸行為中，因借款主合同無效而導(dǎo)致?lián)o效，對出借方是重大風(fēng)險。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第八條規(guī)定：“主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一?！?因此，一旦借款合同被認定無效，擔(dān)保合同作為從合同也會被認定無效。出借人將無法獲得或獲得的擔(dān)保利益將會大打折扣，在借款人無法償還本金的情況下，出借人在一定程度上將喪失收回本金的保證。

4.企業(yè)借貸無效的刑事責(zé)任

根據(jù)《刑法》：“第一百七十五條以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人??單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。和第一百七十六條 非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑

或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！钡囊?guī)定，如果企業(yè)套取金融機構(gòu)資金轉(zhuǎn)貸牟利或非法或變相吸收公眾存款，有可能承擔(dān)刑事責(zé)任。同時，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，也有可能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

企業(yè)之間借貸的合法化途徑

企業(yè)間直接借貸為法律所禁止，具有較大的法律風(fēng)險。因此，在不采取直接借貸方式的情況下可以采取變通方式，有的情形下雖然也增加了融資成本，但可解決企業(yè)間直接借貸的合法性問題。

（一）委托貸款

根據(jù)中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》：“??委托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由商業(yè)銀行（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)，只收取手續(xù)費，不得承擔(dān)任何形式的貸款風(fēng)險??”的規(guī)定，允許企業(yè)或個人提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸款。貸款對象由委托人自行確定。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。它是企業(yè)間借貸受到限制的產(chǎn)物，是一種變相的直接企業(yè)借貸。由于商業(yè)銀行將會收取一定的手續(xù)費，所以會增加交易成本。但通過此方式可以實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化。由于企業(yè)有權(quán)決定借款人和利率，所以對企業(yè)來說擁有較大的利潤空間，在企業(yè)間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇方式。

（二）信托貸款

按照《信托法》、《信托投資公司管理辦法》的規(guī)定，企業(yè)可以作為委托人以信托貸款的方式實現(xiàn)借貸給另一企業(yè)。信托貸款的貸款對象是由受托人確定的，信托貸款并不是完全意義上的企業(yè)間借貸關(guān)系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰。

（三）其他變通方式1

除上述兩種法律明確規(guī)定的方式以外，在實踐操作中可以采取以下變通方式，在形式上實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化，從而達到企業(yè)之間借貸的目的。

1.改變法律上的借貸主體

除法律限制的幾種情形外，企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸，依法受法律保護。所以可以個人為中介，將擬進行借貸的企業(yè)連接起來，從而實現(xiàn)企業(yè)之間資金融通的目的。出借方先將資金借給個人，該個人再將資金借給實際使用資金的企業(yè)（稱“實際借款方”）。同時要求實際借款方為個人的該筆借款，向出借人提供連帶擔(dān)保。如果個人不能還款時，則出借方追索個人借款人，并同時要求實際借款人承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，維護了出借方的利益。

2.先存后貸，存貸結(jié)合企業(yè)可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質(zhì)押擔(dān)保，實現(xiàn)為特定借款人融資的目的。同時，出資人可以收取有償擔(dān)保費，這是符合《合同法》和《擔(dān)保法》規(guī)定的。在這種情況下，金融機構(gòu)在法律上被認定為是出借人，擬出借資金方在法律上被認為是擔(dān)保人，并不違背相關(guān)法律的規(guī)定。但這種借貸安

排對銀行和出資人有利，但不利于借款人，因為這會增加借款的借貸成本。

3.通過買賣合同中的回購安排實現(xiàn)企業(yè)之間融資的目的在買賣合同中安排回購條款，“買方”向賣方“預(yù)付貨款”后，到了一定的期限，或回購條款成就時，又向賣方收回“貨物、貨款”及利息或“違約金”。通過形式上的買賣合同，實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的目的。

企業(yè)借貸的法制建設(shè)展望

禁止企業(yè)之間借貸，剝奪了企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)和對自有資金的有效利用。基于企業(yè)之間融資的實際需求，在不危害整體金融秩序的前提下，堵不如疏。正是在此基礎(chǔ)上，《貸款通則》修改稿征求意見稿明確刪除禁止企業(yè)之間借貸的規(guī)定。可以展望，在不久的將來，在政府有效監(jiān)管下實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化是完全可以預(yù)期的。

注１：由于法律、司法解釋、部門規(guī)章對企業(yè)之間借貸的明確限制，下述操作方式雖然在形式上是合法的，但由于實踐中會存在不同的認識，其法律風(fēng)險并不能完全的避免。