第一篇：對一起醫(yī)療廣告案件適用法律的思考

法律相近如何適用——對一起醫(yī)療廣告案件適用法律的思考

國家工商總局門戶網(wǎng)站：

案情介紹：

近日，根據(jù)群眾舉報，福建省光澤縣工商局檢查大隊在開展醫(yī)療廣告市場整治行動中，查處了一起沒有取得醫(yī)療廣告審查證明，擅自發(fā)布違法醫(yī)療廣告的案件。該案件的定性問題值得思考。

根據(jù)群眾舉報，光澤縣工商局檢查大隊對某通信公司制作并發(fā)行的印刷品刊物進行檢查，發(fā)現(xiàn)該縣某醫(yī)院涉嫌在某通信公司制作并發(fā)行的印刷品刊物上刊登違法醫(yī)療廣告，于是立案調(diào)查。

經(jīng)調(diào)查，該醫(yī)院在發(fā)布醫(yī)療廣告之前未取得醫(yī)療廣告審查證明。至此，案情已經(jīng)明了：當(dāng)事人未取得醫(yī)療廣告審查證明，擅自在某通信公司制作并發(fā)行的印刷品刊物上刊登廣告。

意見爭議：

案件調(diào)查結(jié)束后，辦案機構(gòu)內(nèi)部存在兩種不同意見：

第一種意見認為，該案當(dāng)事人違反了《醫(yī)療廣告管理辦法》第三條“醫(yī)療機構(gòu)發(fā)布醫(yī)療廣告，應(yīng)當(dāng)在發(fā)布前申請醫(yī)療廣告審查。未取得醫(yī)療廣告審查證明，不得發(fā)布醫(yī)療廣告”的規(guī)定，并依據(jù)《醫(yī)療廣告管理辦法》第二十二條“工商行政管理機關(guān)對違反本辦法規(guī)定的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者依據(jù)《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》予以處罰，對情節(jié)嚴重，造成嚴重后果的，可以并處一至六個月暫停發(fā)布醫(yī)療廣告、直至取消廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的醫(yī)療廣告經(jīng)營和發(fā)布資格的處罰。法律法規(guī)沒有規(guī)定的，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)對負有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者給予警告或者處以一萬元以上三萬元以下的罰款；醫(yī)療廣告內(nèi)容涉嫌虛假的，工商行政管理機關(guān)可根據(jù)需要會同衛(wèi)生行政部門、中醫(yī)藥管理部門作出認定”的規(guī)定，對該醫(yī)院進行處罰。

第二種意見認為，醫(yī)療廣告必須經(jīng)過審查才能發(fā)布，因此本案適用《廣告法》第三十四條的規(guī)定：“利用廣播、電影、電視、報紙、期刊以及其他媒介發(fā)布藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥等商品的廣告和法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)進行審查的其他廣告，必須在發(fā)布前依照有關(guān)法律、行政法規(guī)由有關(guān)行政主管部門對廣告內(nèi)容進行審查；未經(jīng)審查，不得發(fā)布?！?/p>

根據(jù)本案的案情，工商機關(guān)應(yīng)依據(jù)《廣告法》第四十三條“違反本法第三十四條的規(guī)定，未經(jīng)廣告審查機關(guān)審查批準(zhǔn)，發(fā)布廣告的，由廣告監(jiān)督管理機關(guān)責(zé)令負有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者停止發(fā)布，沒收廣告費用，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款”的規(guī)定進行處罰。

筆者見解：

筆者同意第一種意見。雖然《廣告法》第三十四條規(guī)定醫(yī)療廣告“未經(jīng)審查，不得發(fā)布”，然而，醫(yī)療廣告的發(fā)布不僅要經(jīng)過內(nèi)容審查，還須取得醫(yī)療廣告審查證明，但《廣告法》沒有規(guī)定發(fā)布醫(yī)療廣告必須取得醫(yī)療廣告審查證明。因此，該案已超出《廣告法》調(diào)整范圍。

《醫(yī)療廣告管理辦法》第二十二條規(guī)定，對造成嚴重后果的違法廣告，可取消廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的醫(yī)療廣告經(jīng)營和發(fā)布資格。在該情形下，廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應(yīng)該已取得了醫(yī)療廣告審查證明。因此，《醫(yī)療廣告管理辦法》第二十二條規(guī)定的依據(jù)《廣告法》予以處罰的情形，應(yīng)該是取得醫(yī)療廣告審查證明后的情形。該案中，當(dāng)事人還未取得醫(yī)療廣告審查證明，因此該案并不適用《廣告法》。

筆者認為，目前除了《醫(yī)療廣告管理辦法》，還沒有法律、行政法規(guī)明確規(guī)定，醫(yī)療機構(gòu)發(fā)布廣告應(yīng)當(dāng)進行審查。因此，該案適用《醫(yī)療廣告管理辦法》。

第二篇：對民警陳XX賭博被辭退案件適用法律的若干思考

對民警陳XX賭博被開除案件適用法律的若干思考

案件事實：2009年中秋節(jié)前后，民警陳XX（非工作時間）因參與賭博被當(dāng)場查獲。市局依據(jù)公安部《五條禁令》第五項關(guān)于賭博的有關(guān)規(guī)定將其開除。

事情過去一年有余。本人認為：從法理角度分析，該案在適用法律時直接適用公安部《五條禁令》的做法存在明顯問題。因此處理值得商榷，理由如下：

第一、公安部《五條禁令》（2003年2月1日起生效）規(guī)定與本禁令不一致的，以本禁令

為準(zhǔn)。本人的理解是，原規(guī)定指的是部門規(guī)章或法律效力在部門規(guī)章以下的其他規(guī)范性文件中有關(guān)于五條禁令相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定；而法律效力在部門規(guī)章以上或與其法律效力相當(dāng)?shù)牡胤揭?guī)章中的相關(guān)內(nèi)容則應(yīng)排除在外?！缎姓C關(guān)公務(wù)員處分條例》（2007年6月1日起施行）作為行政法規(guī)，第32條規(guī)定：參與賭博的，給予警告或者記過處分；情節(jié)較重的，給予記大過或者降級處分；情節(jié)嚴重的，給予撤職或者開除處分。為賭博活動提供場所或者其他便利條件的，給予警告、記過或者記大過處分；情節(jié)嚴重的，給予撤職或者開除處分。在工作時間賭博的，給予記過、記大過或者降級處分；屢教不改的，給予撤職或者開除處分。挪用公款賭博的，給予撤職或者開除處分。利用賭博索賄、受賄或者行賄的，依照本條例第二十三條的規(guī)定給予處分。該規(guī)定從法律位階上講，是行政法規(guī)，其法律效力高于作為部門規(guī)章的公安部《五條禁令》。依照法理，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用上位法《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》，而非公安部《五條禁令》。按照《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》第32條規(guī)定，陳XX在非工作時間賭博被查獲，應(yīng)當(dāng)以參與賭博處理。如果屬于情況嚴重的情況，應(yīng)當(dāng)明確情況嚴重的具體事實和情節(jié)。顯然其既不是工作時間賭博，屢教不改；也不是挪用公款賭博的。所以依法不應(yīng)予以開除處理。

第二、通過比較研究，我們發(fā)現(xiàn)：針對同樣的賭博行為，《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》第32條的規(guī)定較之于公安部《五條禁令》的原則性規(guī)定而言，更加具體、明確和完整，更符合法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)和執(zhí)法實踐的適用要求。針對不同情況和具體情節(jié)，區(qū)別化的明確了具體的處理標(biāo)準(zhǔn)和處分幅度。在實踐中，前者無疑更具有可操作性。第三、公安部《五條禁令》的生效時間是2003年2月1日，當(dāng)時的立法背景是嚴厲打擊民

警酒、槍、車、賭等公安隊伍中存在的突出問題，整治隊伍搞好規(guī)范化建設(shè)，樹立民警良好的執(zhí)法形象。實踐證明該規(guī)章出臺較倉促，立法技術(shù)尚不成熟。2007年6月1日起施行《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》是在尊重和保障人權(quán)、依法治國理念的指導(dǎo)之下，對以往立法的總結(jié)、完善的基礎(chǔ)之上，對公務(wù)員職業(yè)行為和紀(jì)律要求進行了具體明確的規(guī)定。依照法理——后法優(yōu)先于前法適用的原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》。2010年6月1日起施行的《公安機關(guān)人民警察紀(jì)律條令》第二十四條對于民警參與賭博的，明確規(guī)定依照《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》第三十二條規(guī)定從重處分。上述規(guī)定，既契合現(xiàn)行法律體系完整性的根本要求，又實現(xiàn)了上下位法之間的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一。為基層執(zhí)法部門在執(zhí)法實踐中統(tǒng)一適用法律提供了有效的法律依據(jù)

綜上所述，對于發(fā)生于2009年的陳XX賭博案，適用公安部《五條禁令》（2003年）是值得商榷的。如上文所述，應(yīng)當(dāng)適用《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》（2007）

第32條的相關(guān)規(guī)定予以處理。本案處理機關(guān)的具體行政處分決定屬于適用法律不當(dāng)。因此，對其開除的處分決定沒有法律依據(jù)。對于2010年6月1日以后發(fā)生的民警賭博行為，當(dāng)然適用《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》（2007）和《公安機關(guān)人民警察紀(jì)律條令》進行處理。公安部《五條禁令》中的相關(guān)規(guī)定自然廢止。

第三篇：最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問

【發(fā)布單位】最高人民法院 【發(fā)布文號】法釋〔2015〕24號 【發(fā)布日期】2015-12-28 【生效日期】2016-01-01 【失效日期】 【所屬類別】司法解釋 【文件來源】最高人民法院

最高人民法院 最高人民檢察院

關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問題的解釋

法釋〔2015〕24號

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問題的解釋》已于2015年12月14日由最高人民法院審判委員會第1671次會議、2015年12月21日由最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第46次會議通過，現(xiàn)予公布，自2016年1月1日起施行。

最高人民法院 最高人民檢察院

2015年12月28日

根據(jù)國家賠償法以及有關(guān)法律的規(guī)定，結(jié)合刑事賠償工作實際，對辦理刑事賠償案件適用法律的若干問題解釋如下：

第一條 賠償請求人因行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)的行為侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)而申請國家賠償，具備國家賠償法第十七條、第十八條規(guī)定情形的，屬于本解釋規(guī)定的刑事賠償范圍。

第二條 解除、撤銷拘留或者逮捕措施后雖尚未撤銷案件、作出不起訴決定或者判決宣告無罪，但是符合下列情形之一的，屬于國家賠償法第十七條第一項、第二項規(guī)定的終止追究刑事責(zé)任：

（一）辦案機關(guān)決定對犯罪嫌疑人終止偵查的；

（二）解除、撤銷取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕措施后，辦案機關(guān)超過一年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（三）取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住法定期限屆滿后，辦案機關(guān)超過一年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（四）人民檢察院撤回起訴超過三十日未作出不起訴決定的；

（五）人民法院決定按撤訴處理后超過三十日，人民檢察院未作出不起訴決定的；

（六）人民法院準(zhǔn)許刑事自訴案件自訴人撤訴的，或者人民法院決定對刑事自訴案件按撤訴處理的。

賠償義務(wù)機關(guān)有證據(jù)證明尚未終止追究刑事責(zé)任，且經(jīng)人民法院賠償委員會審查屬實的，應(yīng)當(dāng)決定駁回賠償請求人的賠償申請。

第三條 對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施后，有下列情形之一，且辦案機關(guān)未依法解除查封、扣押、凍結(jié)等措施或者返還財產(chǎn)的，屬于國家賠償法第十八條規(guī)定的侵犯財產(chǎn)權(quán)：

（一）賠償請求人有證據(jù)證明財產(chǎn)與尚未終結(jié)的刑事案件無關(guān)，經(jīng)審查屬實的；

（二）終止偵查、撤銷案件、不起訴、判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的；

（三）采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留或者逮捕措施，在解除、撤銷強制措施或者強制措施法定期限屆滿后超過一年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（四）未采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留或者逮捕措施，立案后超過兩年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（五）人民檢察院撤回起訴超過三十日未作出不起訴決定的；

（六）人民法院決定按撤訴處理后超過三十日，人民檢察院未作出不起訴決定的；

（七）對生效裁決沒有處理的財產(chǎn)或者對該財產(chǎn)違法進行其他處理的。

有前款第三項至六項規(guī)定情形之一，賠償義務(wù)機關(guān)有證據(jù)證明尚未終止追究刑事責(zé)任，且經(jīng)人民法院賠償委員會審查屬實的，應(yīng)當(dāng)決定駁回賠償請求人的賠償申請。

第四條 賠償義務(wù)機關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)依法告知賠償請求人有權(quán)在三十日內(nèi)向賠償義務(wù)機關(guān)的上一級機關(guān)申請復(fù)議。賠償義務(wù)機關(guān)未依法告知，賠償請求人收到賠償決定之日起兩年內(nèi)提出復(fù)議申請的，復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。

人民法院賠償委員會處理賠償申請，適用前款規(guī)定。

第五條 對公民采取刑事拘留措施后終止追究刑事責(zé)任，具有下列情形之一的，屬于國家賠償法第十七條第一項規(guī)定的違法刑事拘留：

（一）違反刑事訴訟法規(guī)定的條件采取拘留措施的；

（二）違反刑事訴訟法規(guī)定的程序采取拘留措施的；

（三）依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?，但是拘留時間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限。

違法刑事拘留的人身自由賠償金自拘留之日起計算。

第六條 數(shù)罪并罰的案件經(jīng)再審改判部分罪名不成立，監(jiān)禁期限超出再審判決確定的刑期，公民對超期監(jiān)禁申請國家賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)決定予以賠償。

第七條 根據(jù)國家賠償法第十九條第二項、第三項的規(guī)定，依照刑法第十七條、第十八條規(guī)定不負刑事責(zé)任的人和依照刑事訴訟法第十五條、第一百七十三條第二款規(guī)定不追究刑事責(zé)任的人被羈押，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，對起訴后經(jīng)人民法院錯判拘役、有期徒刑、無期徒刑并已執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)對該判決確定后繼續(xù)監(jiān)禁期間侵犯公民人身自由權(quán)的情形予以賠償。

第八條 賠償義務(wù)機關(guān)主張依據(jù)國家賠償法第十九條第一項、第五項規(guī)定的情形免除賠償責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)就該免責(zé)事由的成立承擔(dān)舉證責(zé)任。

第九條 受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)申請國家賠償。

依法享有繼承權(quán)的同一順序繼承人有數(shù)人時，其中一人或者部分人作為賠償請求人申請國家賠償?shù)模暾埿Я坝谌w。賠償請求人為數(shù)人時，其中一人或者部分賠償請求人非經(jīng)全體同意，申請撤回或者放棄賠償請求，效力不及于未明確表示撤回申請或者放棄賠償請求的其他賠償請求人。

第十條 看守所及其工作人員在行使職權(quán)時侵犯公民合法權(quán)益造成損害的，看守所的主管機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。

第十一條 對公民采取拘留措施后又采取逮捕措施，國家承擔(dān)賠償責(zé)任的，作出逮捕決定的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。

第十二條 一審判決有罪，二審發(fā)回重審后具有下列情形之一的，屬于國家賠償法第二十一條第四款規(guī)定的重審無罪賠償，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)：

（一）原審人民法院改判無罪并已發(fā)生法律效力的；

（二）重審期間人民檢察院作出不起訴決定的；

（三）人民檢察院在重審期間撤回起訴超過三十日或者人民法院決定按撤訴處理超過三十日未作出不起訴決定的。

依照審判監(jiān)督程序再審后作無罪處理的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。

第十三條 醫(yī)療費賠償根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、治療費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)機關(guān)對治療的必要性和合理性提出異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

第十四條 護理費賠償參照當(dāng)?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算，原則上按照一名護理人員的標(biāo)準(zhǔn)計算護理費；但醫(yī)療機構(gòu)或者司法鑒定人有明確意見的，可以參照確定護理人數(shù)并賠償相應(yīng)的護理費。

護理期限應(yīng)當(dāng)計算至公民恢復(fù)生活自理能力時止。公民因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，一般不超過二十年。

第十五條 殘疾生活輔助器具費賠償按照普通適用器具的合理費用標(biāo)準(zhǔn)計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構(gòu)的意見確定。

輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構(gòu)的意見確定。

第十六條 誤工減少收入的賠償根據(jù)受害公民的誤工時間和國家上職工日平均工資確定，最高為國家上職工年平均工資的五倍。

誤工時間根據(jù)公民接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。公民因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至作為賠償依據(jù)的傷殘等級鑒定確定前一日。

第十七條 造成公民身體傷殘的賠償，應(yīng)當(dāng)根據(jù)司法鑒定人的傷殘等級鑒定確定公民喪失勞動能力的程度，并參照以下標(biāo)準(zhǔn)確定殘疾賠償金：

（一）按照國家規(guī)定的傷殘等級確定公民為一級至四級傷殘的，視為全部喪失勞動能力，殘疾賠償金幅度為國家上職工年平均工資的十倍至二十倍；

（二）按照國家規(guī)定的傷殘等級確定公民為五級至十級傷殘的，視為部分喪失勞動能力。五至六級的，殘疾賠償金幅度為國家上職工年平均工資的五倍至十倍；七至十級的，殘疾賠償金幅度為國家上職工年平均工資的五倍以下。

有扶養(yǎng)義務(wù)的公民部分喪失勞動能力的，殘疾賠償金可以根據(jù)傷殘等級并參考被扶養(yǎng)人生活來源喪失的情況進行確定，最高不超過國家上職工年平均工資的二十倍。

第十八條 受害的公民全部喪失勞動能力的，對其扶養(yǎng)的無勞動能力人的生活費發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，參照作出賠償決定時被扶養(yǎng)人住所地所屬省級人民政府確定的最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

能夠確定扶養(yǎng)年限的，生活費可協(xié)商確定并一次性支付。不能確定扶養(yǎng)年限的，可按照二十年上限確定扶養(yǎng)年限并一次性支付生活費，被扶養(yǎng)人超過六十周歲的，年齡每增加一歲，扶養(yǎng)年限減少一年；被扶養(yǎng)人年齡超過確定扶養(yǎng)年限的，被扶養(yǎng)人可逐年領(lǐng)取生活費至死亡時止。

第十九條 侵犯公民、法人和其他組織的財產(chǎn)權(quán)造成損害的，應(yīng)當(dāng)依照國家賠償法第三十六條的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。

財產(chǎn)不能恢復(fù)原狀或者滅失的，財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他合理方式計算。

第二十條 返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結(jié)的匯款的，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息，利率參照賠償義務(wù)機關(guān)作出賠償決定時中國人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準(zhǔn)利率確定，不計算復(fù)利。

復(fù)議機關(guān)或者人民法院賠償委員會改變原賠償決定，利率參照新作出決定時中國人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準(zhǔn)利率確定。

計息期間自侵權(quán)行為發(fā)生時起算，至作出生效賠償決定時止；但在生效賠償決定作出前侵權(quán)行為停止的，計算至侵權(quán)行為停止時止。

被罰沒、追繳的資金屬于賠償請求人在金融機構(gòu)合法存款的，在存款合同存續(xù)期間，按照合同約定的利率計算利息。

第二十一條 國家賠償法第三十三條、第三十四條規(guī)定的上，是指賠償義務(wù)機關(guān)作出賠償決定時的上一；復(fù)議機關(guān)或者人民法院賠償委員會改變原賠償決定，按照新作出決定時的上一國家職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)計算人身自由賠償金。

作出賠償決定、復(fù)議決定時國家上一職工平均工資尚未公布的，以已經(jīng)公布的最近職工平均工資為準(zhǔn)。

第二十二條 下列賠償決定、復(fù)議決定是發(fā)生法律效力的決定：

（一）超過國家賠償法第二十四條規(guī)定的期限沒有申請復(fù)議或者向上一級人民法院賠償委員會申請國家賠償?shù)馁r償義務(wù)機關(guān)的決定；

（二）超過國家賠償法第二十五條規(guī)定的期限沒有向人民法院賠償委員會申請國家賠償?shù)膹?fù)議決定；

（三）人民法院賠償委員會作出的賠償決定。

發(fā)生法律效力的賠償義務(wù)機關(guān)的決定和復(fù)議決定，與發(fā)生法律效力的賠償委員會的賠償決定具有同等法律效力，依法必須執(zhí)行。

第二十三條 本解釋自2016年1月1日起施行。本解釋施行前最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。

本內(nèi)容來源于政府官方網(wǎng)站，如需引用，請以正式文件為準(zhǔn)。

第四篇：關(guān)于公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋

最高人民法院最高人民檢察院

關(guān)于檢察公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋

（2018年2月23日最高人民法院審判委員會第1734次會議、2018年2月11日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第73次會議通過，自2018年3月2日起施行）一、一般規(guī)定

第一條

為正確適用《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國行政訴訟法》關(guān)于人民檢察院提起公益訴訟制度的規(guī)定，結(jié)合審判、檢察工作實際，制定本解釋。

第二條

人民法院、人民檢察院辦理公益訴訟案件主要任務(wù)是充分發(fā)揮司法審判、法律監(jiān)督職能作用，維護憲法法律權(quán)威，維護社會公平正義，維護國家利益和社會公共利益，督促適格主體依法行使公益訴權(quán)，促進依法行政、嚴格執(zhí)法。

第三條

人民法院、人民檢察院辦理公益訴訟案件，應(yīng)當(dāng)遵守憲法法律規(guī)定，遵循訴訟制度的原則，遵循審判權(quán)、檢察權(quán)運行規(guī)律。

第四條

人民檢察院以公益訴訟起訴人身份提起公益訴訟，依照民事訴訟法、行政訴訟法享有相應(yīng)的訴訟權(quán)利,履行相應(yīng)的訴訟義務(wù)，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。

第五條

市（分、州）人民檢察院提起的第一審民事公益訴訟案

件，由侵權(quán)行為地或者被告住所地中級人民法院管轄。

基層人民檢察院提起的第一審行政公益訴訟案件，由被訴行政機關(guān)所在地基層人民法院管轄。

第六條

人民檢察院辦理公益訴訟案件，可以向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)查收集證據(jù)材料；有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民應(yīng)當(dāng)配合；需要采取證據(jù)保全措施的，依照民事訴訟法、行政訴訟法相關(guān)規(guī)定辦理。

第七條

人民法院審理人民檢察院提起的第一審公益訴訟案件，可以適用人民陪審制。

第八條

人民法院開庭審理人民檢察院提起的公益訴訟案件，應(yīng)當(dāng)在開庭三日前向人民檢察院送達出庭通知書。

人民檢察院應(yīng)當(dāng)派員出庭，并應(yīng)當(dāng)自收到人民法院出庭通知書之日起三日內(nèi)向人民法院提交派員出庭通知書。派員出庭通知書應(yīng)當(dāng)寫明出庭人員的姓名、法律職務(wù)以及出庭履行的具體職責(zé)。

第九條

出庭檢察人員履行以下職責(zé)：

（一）宣讀公益訴訟起訴書；

（二）對人民檢察院調(diào)查收集的證據(jù)予以出示和說明，對相關(guān)證據(jù)進行質(zhì)證；

（三）參加法庭調(diào)查，進行辯論并發(fā)表意見；

（四）依法從事其他訴訟活動。

第十條

人民檢察院不服人民法院第一審判決、裁定的，可以向上一級人民法院提起上訴。

第十一條

人民法院審理第二審案件，由提起公益訴訟的人民檢察院派員出庭，上一級人民檢察院也可以派員參加。

第十二條

人民檢察院提起公益訴訟案件判決、裁定發(fā)生法律效力，被告不履行的，人民法院應(yīng)當(dāng)移送執(zhí)行。

二、民事公益訴訟

第十三條

人民檢察院在履行職責(zé)中發(fā)現(xiàn)破壞生態(tài)環(huán)境和資源保護、食品藥品安全領(lǐng)域侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，擬提起公益訴訟的，應(yīng)當(dāng)依法公告，公告期間為三十日。

公告期滿，法律規(guī)定的機關(guān)和有關(guān)組織不提起訴訟的，人民檢察院可以向人民法院提起訴訟。

第十四條

人民檢察院提起民事公益訴訟應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

（一）民事公益訴訟起訴書，并按照被告人數(shù)提出副本；

（二）被告的行為已經(jīng)損害社會公共利益的初步證明材料；

（三）檢察機關(guān)已經(jīng)履行公告程序的證明材料。

第十五條

人民檢察院依據(jù)民事訴訟法第五十五條第二款的規(guī)定提起民事公益訴訟，符合民事訴訟法第一百一十九條第二項、第三項、第四項及本解釋規(guī)定的起訴條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮?/p>

第十六條

人民檢察院提起的民事公益訴訟案件中，被告以反訴方式提出訴訟請求的，人民法院不予受理。

第十七條

人民法院受理人民檢察院提起的民事公益訴訟案件

后，應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將起訴書副本送達被告。

人民檢察院已履行訴前公告程序的，人民法院立案后不再進行公告。

第十八條

人民法院認為人民檢察院提出的訴訟請求不足以保護社會公共利益的，可以向其釋明變更或者增加停止侵害、恢復(fù)原狀等訴訟請求。

第十九條

民事公益訴訟案件審理過程中，人民檢察院訴訟請求全部實現(xiàn)而撤回起訴的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

第二十條

人民檢察院對破壞生態(tài)環(huán)境和資源保護、食品藥品安全領(lǐng)域侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的犯罪行為提起刑事公訴時，可以向人民法院一并提起附帶民事公益訴訟，由人民法院同一審判組織審理。

人民檢察院提起的刑事附帶民事公益訴訟案件由審理刑事案件的人民法院管轄。

三、行政公益訴訟

第二十一條

人民檢察院在履行職責(zé)中發(fā)現(xiàn)生態(tài)環(huán)境和資源保護、食品藥品安全、國有財產(chǎn)保護、國有土地使用權(quán)出讓等領(lǐng)域負有監(jiān)督管理職責(zé)的行政機關(guān)違法行使職權(quán)或者不作為，致使國家利益或者社會公共利益受到侵害的，應(yīng)當(dāng)向行政機關(guān)提出檢察建議，督促其依法履行職責(zé)。

行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到檢察建議書之日起兩個月內(nèi)依法履行職責(zé)，并書面回復(fù)人民檢察院。出現(xiàn)國家利益或者社會公共利益損害繼續(xù)擴大等緊急情形的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)書面回復(fù)。

行政機關(guān)不依法履行職責(zé)的，人民檢察院依法向人民法院提起訴訟。

第二十二條

人民檢察院提起行政公益訴訟應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

（一）行政公益訴訟起訴書，并按照被告人數(shù)提出副本；

（二）被告違法行使職權(quán)或者不作為，致使國家利益或者社會公共利益受到侵害的證明材料；

（三）檢察機關(guān)已經(jīng)履行訴前程序，行政機關(guān)仍不依法履行職責(zé)或者糾正違法行為的證明材料。

第二十三條

人民檢察院依據(jù)行政訴訟法第二十五條第四款的規(guī)定提起行政公益訴訟，符合行政訴訟法第四十九條第二項、第三項、第四項及本解釋規(guī)定的起訴條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮?/p>

第二十四條

在行政公益訴訟案件審理過程中，被告糾正違法行為或者依法履行職責(zé)而使人民檢察院的訴訟請求全部實現(xiàn)，人民檢察院撤回起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許；人民檢察院變更訴訟請求，請求確認原行政行為違法的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決確認違法。

第二十五條

人民法院區(qū)分下列情形作出行政公益訴訟判決：

（一）被訴行政行為具有行政訴訟法第七十四條、第七十五條規(guī)定情形之一的，判決確認違法或者確認無效，并可以同時判決責(zé)令行政機關(guān)采取補救措施；

（二）被訴行政行為具有行政訴訟法第七十條規(guī)定情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被訴行政機關(guān)重新作出行政行為；

（三）被訴行政機關(guān)不履行法定職責(zé)的，判決在一定期限內(nèi)履行；

（四）被訴行政機關(guān)作出的行政處罰明顯不當(dāng)，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，判決予以變更；

（五）被訴行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序，未超越職權(quán)，未濫用職權(quán)，無明顯不當(dāng)，或者人民檢察院訴請被訴行政機關(guān)履行法定職責(zé)理由不成立的，判決駁回訴訟請求。

人民法院可以將判決結(jié)果告知被訴行政機關(guān)所屬的人民政府或者其他相關(guān)的職能部門。

四、附則

第二十六條

本解釋未規(guī)定的其他事項，適用民事訴訟法、行政訴訟法以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定。

第二十七條

本解釋自2018年3月2日起施行。

最高人民法院、最高人民檢察院之前發(fā)布的司法解釋和規(guī)范性文件與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。

本文由只做刑案的智豪律所編輯整理。

第五篇：關(guān)于提高醫(yī)療廣告監(jiān)管水平的思考

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關(guān)于提高醫(yī)療廣告監(jiān)管水平的思考

國家工商總局門戶網(wǎng)站：2013年06月04日來源： 中國工商報

醫(yī)療廣告是一種特殊的廣告，涉及廣大人民群眾的身心健康和生命安全，自然成為公眾關(guān)心的熱點。近些年來，隨著民營醫(yī)院隊伍的不斷壯大，醫(yī)療廣告以各種形式出現(xiàn)在民眾面前。同時，虛假違法廣告屢禁不止，誤導(dǎo)患者，引發(fā)不少醫(yī)患問題，對社會造成不良影響。

一、違法醫(yī)療廣告存在的原因

1.醫(yī)療機構(gòu)數(shù)量猛增，競爭愈來愈烈，片面追求經(jīng)濟效益。從湖南省常德市來看，這幾年隨著醫(yī)療機構(gòu)改革的不斷深入，民營資本大量涌入，在總?cè)丝诓贿^ 60萬的常德城區(qū)，目前擁有將近30家醫(yī)院，其中私立醫(yī)院有20家。在當(dāng)?shù)噩F(xiàn)有的醫(yī)療機構(gòu)中，?？祁愥t(yī)療機構(gòu)居多，有男性?？?、女性?？?、皮膚?？?、整形美容醫(yī)院等等，再加上幾家公立醫(yī)院和鄉(xiāng)鎮(zhèn)醫(yī)院，私營醫(yī)療機構(gòu)要想從醫(yī)療市場分得一杯羹談何容易？公立醫(yī)院擁有資金、技術(shù)、人員、設(shè)備、場所等優(yōu)勢，占有群眾對其長久認知認可優(yōu)勢，而外來民營醫(yī)療機構(gòu)在不具備優(yōu)勢的情況下，完全自負盈虧。民營醫(yī)療機構(gòu)要讓當(dāng)?shù)厝罕娭雷约旱拇嬖?，只有強力宣傳，在廣告上做文章，通過連續(xù)不斷的廣告投入來沖擊觀眾的視覺，靠新鮮奇特的廣告內(nèi)容來吸引消費者的眼球，以此招徠患者，然后以患者的高額醫(yī)療費解決自己的各項費用，包括為廣告費埋單?？梢哉f，大量投放廣告成了民營醫(yī)療機構(gòu)吸引患者的法寶。在此種情況下，廣告內(nèi)容自然就免不了泥沙俱下。

2.媒體經(jīng)費保障不足，造成醫(yī)療廣告的“多而亂”。監(jiān)測發(fā)現(xiàn)，每家醫(yī)療機構(gòu)的廣告都牽扯到電視臺、電臺和報社等主流媒體，而且廣告費成為這些媒體單位的主要收入來源。僅以常德電視臺為例，其在職工作人員400多人，屬財政撥款的人員不足200人，其余人員的經(jīng)費均

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需自籌解決。巨大的經(jīng)費缺口如何解決？電視臺只能依靠發(fā)布廣告收取廣告費來彌補，而且每個廣告的收費多少與拉來該廣告的業(yè)務(wù)員的經(jīng)濟利益直接掛鉤。業(yè)務(wù)員拉來的廣告多，單位收費多，個人收入也就水漲船高。在醫(yī)療機構(gòu)與媒體雙方都有需求的前提下，大量醫(yī)療廣告就紛紛出爐了。媒體為了抓住廣告客戶，在廣告設(shè)計、制作時，基本上是按醫(yī)院的要求設(shè)計，在文字內(nèi)容上或鉆法律法規(guī)的漏洞，打擦邊球，或篡改醫(yī)療廣告審查證明批文的內(nèi)容，根本不按衛(wèi)生行政主管部門的審批內(nèi)容發(fā)布醫(yī)療廣告，因而造成城區(qū)90%以上醫(yī)療機構(gòu)不按審查內(nèi)容發(fā)布的怪象。

3.部門監(jiān)管執(zhí)法配合不夠。工商機關(guān)對醫(yī)療廣告的監(jiān)管依據(jù)是《廣告法》、《醫(yī)療廣告管理辦法》等法律法規(guī)，且是事后監(jiān)管。按相關(guān)規(guī)定，衛(wèi)生、中醫(yī)藥管理部門應(yīng)在核發(fā)、撤銷醫(yī)療廣告審查證明之日起5個工作日內(nèi)，將醫(yī)療廣告審查證明抄送、撤銷處理決定通知本地同級工商行政管理機關(guān)，但事實上兩部門之間有時并沒做到信息共享。此外，根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定，對醫(yī)療機構(gòu)違法發(fā)布廣告進行行政處罰的額度僅為1萬元至3萬元。對于一個年投入廣告費幾十萬元乃至上百萬元的醫(yī)療機構(gòu)而言，區(qū)區(qū)幾萬元罰款難以遏制其違法沖動。這也是醫(yī)療機構(gòu)敢于亂發(fā)廣告的原因之一。

4.巨大的利潤空間，誘使廣告發(fā)布單位違規(guī)發(fā)布。目前，在中小城市城區(qū)，一塊不大的展示牌廣告位，一年的廣告費用至少10多萬元，地段位置好的價位更高，其他行業(yè)一般難以承受這種價位的廣告投入。所以，廣告發(fā)布方在尋求長期合作的前提下，自然更加青睞投入巨大的醫(yī)療機構(gòu)。當(dāng)然，廣告內(nèi)容也多按醫(yī)療機構(gòu)的要求發(fā)布。這不可避免地給虛假違法廣告的出籠留下了空間。

二、違法醫(yī)療廣告的監(jiān)管對策

1.加強法治建設(shè)，加大廣告法律法規(guī)的宣傳培訓(xùn)力度，不斷增強全社會的法律意識。要對廣告公司、媒體、民營醫(yī)院的負責(zé)人進行經(jīng)常性有關(guān)法律知識的培訓(xùn)，使他們懂法守法經(jīng)營；

要對廣告審查員、設(shè)計員加強法律法規(guī)知識的教育、引導(dǎo)，要求其須在考核合格后方能持證上崗，鼓勵其創(chuàng)作優(yōu)秀作品，并予以適當(dāng)獎勵。

2.加強監(jiān)管，嚴格執(zhí)法，堅決整頓和規(guī)范醫(yī)療廣告市場秩序。執(zhí)法部門要摸清民營醫(yī)院的底子以及其發(fā)布虛假違法廣告的證據(jù)，加大巡查力度，對重點地段、重點醫(yī)院、重點廣告加強監(jiān)管，增加巡查頻次，及時發(fā)現(xiàn)問題，做到露頭就打。同時要加大執(zhí)法力度，開展專項整治行動，堅決查處一批有影響的醫(yī)療廣告案件，曝光典型違法廣告案例，對構(gòu)成犯罪的該移送司法機關(guān)的堅決移送，追究其刑事責(zé)任，震懾不法分子。

3.加強部門之間溝通，信息資源共享，形成監(jiān)管合力。衛(wèi)生行政部門和中醫(yī)藥管理部門要嚴把審核關(guān)，確保醫(yī)療廣告內(nèi)容規(guī)范，強化對違法行為的查處和責(zé)任追究，將核發(fā)撤銷醫(yī)療廣告審查證明的情況及時抄送、通知本地同級工商機關(guān)。工商機關(guān)要根據(jù)衛(wèi)生行政部門抄送、通知的情況，及時加強廣告的巡查監(jiān)管和查處；宣傳部門亦應(yīng)加強對電視臺、電臺、報刊等媒體的管理，督促這些媒體單位按規(guī)定發(fā)布醫(yī)療廣告。相關(guān)行政職能部門應(yīng)定期召開廣告聯(lián)席會議，互通信息，資源共享，并適時開展專項整治，形成制度，對違法醫(yī)療廣告常抓不懈，狠抓不放。

4.政府部門應(yīng)將廣告產(chǎn)業(yè)發(fā)展納入文化教育體系，加大投入力度，使之健康有序發(fā)展，使廣告成為城市發(fā)展的一張亮麗的名片。

5.加強督導(dǎo)考核，強化問責(zé)制度。建立違法責(zé)任追究制度，對發(fā)布違法廣告的醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人和媒體負責(zé)人進行責(zé)任追究，對單位實行重罰，對個人給予紀(jì)律處分。宣傳部門將媒體發(fā)布廣告的情況納入目標(biāo)管理考核，借此形成良好的導(dǎo)向作用，營造高壓的管理態(tài)勢?！踔馨l(fā)仁鐘偉杰劉湘禮邱 卉

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