第一篇：破產立法與國企失業(yè)職工救濟制度的關系

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破產立法與國企失業(yè)職工救濟制度的關系

佚名

一、失業(yè)職工救濟制度簡介

破產救濟是政府建立的對破產企業(yè)失業(yè)職工基本物質生活予以保障，并為其重新就業(yè)提供幫助的社會制度。為了減少企業(yè)破產造成的社會動蕩，保障公民的基本生活需要，穩(wěn)定社會經濟秩序，各國均設有失業(yè)救濟等社會保障制度。我國對失業(yè)職工的社會保障制度目前包括兩方面的內容，其一是失業(yè)救濟，其二是就業(yè)安置，即所謂再就業(yè)工程。作為對失業(yè)職工的一般社會保障制度，普遍適用于所有企業(yè)的失業(yè)職工，既包括國有企業(yè)的失業(yè)職工，也包括其他企業(yè)的失業(yè)職工，既包括因企業(yè)破產而失業(yè)的職工，也包括由于其他原因而失業(yè)的職工，在適用對象上并無區(qū)別，但是，當前因企業(yè)破產而失業(yè)的問題更為突出、集中。

為解決失業(yè)職工的社會保障問題，1993年4月12日，國務院發(fā)布了《國有企業(yè)職工待業(yè)保險規(guī)定》，對企業(yè)職工的失業(yè)保險待遇等問題作出詳細規(guī)定。1999年1月22日，國務院發(fā)布實施了《失業(yè)保險條例》(下稱《條例》)，《國有企業(yè)職工待業(yè)保險規(guī)定》同時廢止?！稐l例》適用的范圍廣泛，城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位的失業(yè)人員均可以依照條例的規(guī)定，享受失業(yè)保險待遇?！稐l例》第32條還規(guī)定，省級人民政府根據當?shù)貙嶋H情況，可以決定將條例適用于本行政區(qū)域內的社會團體及其專職人員、民辦非企業(yè)單位及其職工、有雇工的城鎮(zhèn)個體工商戶及其雇工。這就使我國除農民以外的城鎮(zhèn)勞動者都可以納入失業(yè)保險的范圍。

根據《條例》的規(guī)定，我國建立了失業(yè)保險基金制度?！稐l例》第5條規(guī)定，失業(yè)保險基金由下列各項構成：

1、城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位、城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工繳納的失業(yè)保險費;

2、失業(yè)保險基金的利息;

3、財政補貼;

4、依法納入失業(yè)保險基金的其他資金。應當注意的是，這里并不包括破產企業(yè)財產。失業(yè)保險基金的支出范圍包括：

1、失業(yè)保險金;

2、領取失業(yè)保險金期間的醫(yī)療補助金;

3、領取失業(yè)保險金期間死亡的失業(yè)人員的喪葬補助金和其供養(yǎng)的配偶、直系親屬的撫恤金;

4、領取失業(yè)保險金期間接受職業(yè)培訓、職業(yè)介紹的補貼;

5、國務院規(guī)定或者批準的與失業(yè)保險有關的其他費用。符合條例規(guī)定的失業(yè)人員，可以領取失業(yè)保險金。《條例》根據失業(yè)人員失業(yè)前所在單位和本人按照規(guī)定累計繳費的時間長短，規(guī)定了失業(yè)保險金的發(fā)放期限。失業(yè)保險金的標準，按照低于當?shù)刈畹凸べY標準、高于城市居民最低生活保 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

障標準的水平，由省級人民政府確定。失業(yè)人員符合城市居民最低生活保障條件的，還可以按照規(guī)定享受城市居民最低生活保障待遇。

在一般社會保障制度中并沒有對國有破產企業(yè)失業(yè)職工的特殊救濟措施。現(xiàn)在我們探討的破產救濟制度，除《失業(yè)保險條例》等法規(guī)中已有規(guī)定者外，還包括專門對國有破產企業(yè)失業(yè)職工適用的其他特殊救濟安置措施。

現(xiàn)行《破產法》第4條對國有企業(yè)失業(yè)職工救濟制度作有原則規(guī)定，指出“國家通過各種途徑妥善安排破產企業(yè)職工重新就業(yè)，并保障他們重新就業(yè)前的基本生活需要”。國務院為指導并規(guī)范國有企業(yè)的破產試點工作而下發(fā)的《國務院關于在若干城市試行國有企業(yè)破產有關問題的通知》及《國務院關于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產和職工再就業(yè)有關問題的補充通知》(下稱《通知》及《補充通知》)中，也特別強調在試點城市和地區(qū)實施國有企業(yè)破產，必須首先安置好破產企業(yè)職工，要采取各種有效措施，保持社會穩(wěn)定，并對此作出許多具體規(guī)定。此外，國務院下屬各有關部委也就有關問題制定了一些部門規(guī)章，一些地方政府還作有地方性的行政規(guī)定。這些規(guī)定在實踐中構成了目前在試點城市和地區(qū)對國有破產企業(yè)失業(yè)職工救濟安置的特殊措施。

在新破產立法中是否規(guī)定對國有破產企業(yè)失業(yè)職工的社會救濟制度，對原國務院規(guī)定的這些特殊措施如何處理，對失業(yè)職工的救濟問題如何解決，構成新破產立法中一個重大的社會政策問題。

二、問題的產生

從立法體系上講，對破產企業(yè)失業(yè)職工的社會保障制度本身并不是破產法的組成部分，破產與社會救濟是不同的法律關系，盡管在破產法中也有涉及失業(yè)職工利益的規(guī)定。但在我國目前的具體情況下，對破產企業(yè)尤其是國有企業(yè)失業(yè)職工的社會救濟制度是否健全、完善，直接影響著破產法的實施，這些法律制度是破產法實施的重要配套措施，也是我國制定新破產法必須認真研究、妥善解決的難點問題之一。

目前，國有企業(yè)以外的其他企業(yè)，如私營企業(yè)、外商投資企業(yè)，乃至集體所有制的企業(yè)，一旦破產，職工失業(yè)，似乎并沒有職工要求政府在現(xiàn)有社會救濟制度之外給予特殊安排。唯獨國有企業(yè)一旦破產，政府便要理所當然地承擔起安排職工救濟和重新就業(yè)的責任。筆者以為，問題的產生可能有三方面的原因。

其一是，現(xiàn)有的社會保障制度仍不夠健全，尚不足以滿足全部失業(yè)職工的基本要求。

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其二是，過去在國有企業(yè)的設立、職工待遇等方面存在一些問題，使國有企業(yè)的破產難以按現(xiàn)行立法公平進行。同時，在一部分國有企業(yè)中尚存在國家可用于職工救濟安置的非破產財產，有進行特殊救濟的余地。例如，在國有企業(yè)的設立上，我國曾經實行“撥改貸”的政策，使企業(yè)在設立之時就沒有分文的資本金。國家政府將這種不符合一般企業(yè)設立要求、不具備清償能力的經濟組織推向市場，盈利時稅收、利潤均要上交，虧損還不起債時，就讓企業(yè)和職工承擔破產風險，政府完全不負責任，這顯然是不夠公正的。再者，我國長期實行的“低工資、高就業(yè)”政策，使職工本身也不具備承受破產風險的經濟能力。但另一方面，國家又將一些國有資源無償交由國有企業(yè)使用，如劃撥土地使用權、免交費用的探礦權、采礦權等。在國有企業(yè)破產時，這些財產性權利雖在破產企業(yè)名下占有、使用，但實際上是屬于國家的。據此，政府可以將這部分國有財產的處置所得用于安置國有破產企業(yè)職工。

其三是，過去在對國有企業(yè)職工的地位、破產法的作用等方面的宣傳上存在有失誤，使人們產生一些錯誤的觀念。過去，我們將全民所有等同于國有，職工不是全民企業(yè)的雇員，而是“主人翁”，至少是企業(yè)財產所有人的一個組成部分，而代表國家管理企業(yè)的干部則是“公仆”，焉有“仆人”解雇“主人”之理，焉有“主人翁”失業(yè)而國家不予安置之理。于是，在破產、失業(yè)問題上，全民企業(yè)職工往往從思想觀念上便理所當然地靠在了國家身上，而作為“主人翁”的國有企業(yè)職工的身份本身就構成了一筆財富，需要國家用安置費來贖買。但是，國家財產屬于全民所有的規(guī)定，并不能使職工在企業(yè)中的身份，在法律上從雇員變?yōu)楣蓶|即主人。在現(xiàn)代企業(yè)制度明晰的產權關系面前，職工因全民所有而產生的虛幻的“主人翁”感，由于理論與實踐的巨大反差，反變成了一種茫然的失落感，加之改革中經濟利益的調整變化，使這種由于錯誤宣傳引發(fā)的情緒形成經濟體制改革中一股潛在而又巨大的阻力，并進而形成國家沉重的歷史負擔。

筆者在此，決不是要否定目前我國公民(人民)當家做主的主人翁地位，而是主張予以正確的評價。我國公民的主人翁地位，從政治上講，是通過國家的社會主義性質即人民民主專政來體現(xiàn)的，在經濟上，則主要是通過屬于全民的國有制及國家對社會財產的再分配體現(xiàn)出來，但不能將對全民所有和主人翁概念的理解，與職工在某個具體國有企業(yè)中的實際民事權利與地位簡單地等同起來，否則必然會造成思想上的混亂。

此外，在對破產法的宣傳中也有不妥之處，一些人對其調整債務關系的本質作用認識、宣傳不足，卻總是從社會表象出發(fā)，片面、功利地強調其某些間接作用，甚至總想賦予破產法一些其不應也不能承擔社會職能，如幫助政府解 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

決企業(yè)虧損問題，利用該還債權人的錢來安置下崗職工等。這也使一些職工產生了國有企業(yè)破產不是市場行為，而是政府行為，所以政府應當安置失業(yè)職工的思想。于是，當破產法的實施出現(xiàn)困難，與改革中的舊體制發(fā)生矛盾時，便出現(xiàn)了種種違背、損害破產法基本原則的行為。在國務院的《通知》及《補充通知》的一些規(guī)定中便存在這樣的問題，未能妥善處理對職工安置與對債權人正當權益保護之間的關系。

三、現(xiàn)行有關規(guī)定中存在的問題

在兩通知中，國務院規(guī)定了許多適用于企業(yè)“優(yōu)化資本結構”試點城市國有破產企業(yè)職工的特殊救濟措施。通知規(guī)定，破產企業(yè)所在地的市或者市轄區(qū)、縣的人民政府應當采取專業(yè)培訓、介紹就業(yè)、生產自救、勞務輸出等各種措施，妥善安排破產企業(yè)職工重新就業(yè)，并保障他們在重新就業(yè)前的基本生活需要。如對自謀職業(yè)的職工，政府發(fā)放一次性安置費，不再保留國有企業(yè)職工身份。一次性安置費原則上按照破產企業(yè)所在試點城市的企業(yè)職工上一年平均工資收入的3倍發(fā)放，具體發(fā)放標準由當?shù)厝嗣裾?guī)定。安置破產企業(yè)職工的費用，首先從破產企業(yè)依法取得的土地使用權轉讓所得中撥付。破產企業(yè)以土地使用權為抵押物的，其轉讓所得也首先用于安置職工。不足支付的部分，從處置無抵押財產、抵押財產所得中依次支付。破產企業(yè)財產拍賣所得安置職工仍不足的，按照企業(yè)隸屬關系，由同級人民政府負擔。破產企業(yè)離退休職工的離退休費和醫(yī)療費在當?shù)仞B(yǎng)老保險、醫(yī)療保險社會統(tǒng)籌基金不足支付時，也按上述方法處理。破產程序中職工的生活費納入破產費用范圍，從破產清算費中支付。這些規(guī)定雖然對職工的救濟安置作出一些安排，可能有利于國有企業(yè)破產的展開，但存在立法越權、與法律沖突、內容不合理、顯失公平等問題。

破產企業(yè)的職工安置費用主要涉及三個方面：

一、職工失業(yè)期間的救濟費用，包括企業(yè)進入破產程序后職工的生活費;

二、企業(yè)離退休職工的離退休費和醫(yī)療費;

三、失業(yè)職工再就業(yè)的安置費用。根據國務院兩通知的規(guī)定，這些費用都可由破產企業(yè)的財產中支付，這是不妥的。筆者認為，依現(xiàn)行法規(guī)，職工安置費用正確的支付渠道應當如下。

第一項費用，根據國務院兩通知出臺時仍生效的《國有企業(yè)職工待業(yè)保險規(guī)定》(現(xiàn)已廢止)規(guī)定，應從籌集的待業(yè)保險金中支付?，F(xiàn)行的《失業(yè)保險條例》對此問題規(guī)定更為詳細。企業(yè)進入破產程序后，應當及時與無留守必要的職工解除勞動關系，為職工出具相應證明，告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權利，并將失業(yè)人員的名單自解除勞動關系之日起7日內報社會保險經辦機構備案。失業(yè)職工應持本單位出具的解除勞動關系的證明，到指定的社會保險經辦 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

機構辦理失業(yè)登記，領取失業(yè)保險金。失業(yè)人員在領取失業(yè)保險金期間患病就醫(yī)的，可以向社會保險經辦機構申請領取醫(yī)療補助金。未解除勞動合同的職工如破產企業(yè)留守人員，其工資(包括生活費)應由從破產財產中支付，性質屬于破產費用。在破產程序中，職工解除勞動合同后的生活費，不屬于《破產法》第34條規(guī)定的為債權人共同利益而支出的破產費用，不應從破產財產中撥付。如果被申請破產企業(yè)的負責人或破產管理人(即清算組)不及時與無留守必要的職工解除勞動關系，由此給債權人或職工造成經濟損失，應當承擔賠償責任。

第二項費用，即破產企業(yè)離退休職工的離退休費和醫(yī)療費，根據原《國有企業(yè)職工待業(yè)保險規(guī)定》規(guī)定，應當由當?shù)厣鐣B(yǎng)老、醫(yī)療保險機構負責管理支付。破產企業(yè)沒有參加養(yǎng)老、醫(yī)療保險基金社會統(tǒng)籌，或雖參加但交費不足的，在企業(yè)破產時，應將其如參加上述保險應交納而未交的保險費用，或參加后欠交的全部保險費用，從破產財產中向上述機構撥付補足，同時由上述機構負責離退休職工的費用支付。此外，這些費用再有不足支付的部分，也不應從破產財產中撥付，而應由當?shù)卣斦С?。雖然《國有企業(yè)職工待業(yè)保險規(guī)定》現(xiàn)已廢止，但其規(guī)定中提及的養(yǎng)老、醫(yī)療保險基金社會統(tǒng)籌保險等相應制度依然存在，且更加完善，完全可以承擔起管理、支付破產企業(yè)離退休職工的離退休費和醫(yī)療費的社會責任。

第三項費用，破產企業(yè)職工再就業(yè)安置費用包括兩部分。其一是失業(yè)職工的轉業(yè)培訓、生產自救、職業(yè)介紹等安置費用，根據《失業(yè)保險條例》第10條規(guī)定，屬于失業(yè)保險基金支出范圍，故不得再以任何名目從破產財產中支付。其二是在失業(yè)職工自謀職業(yè)的情況下，因其不再保留國有企業(yè)職工身份，而發(fā)給的一次性安置費。依《破產法》規(guī)定，此項費用既不屬于破產宣告前發(fā)生的破產債權，又不屬于破產費用，故不應從破產財產中支付。按此項費用的性質，應從失業(yè)保險基金中支付。

國務院的兩通知中還有其他不妥之處，規(guī)定破產企業(yè)職工安置費用首先從破產企業(yè)土地使用權轉讓所得中支付便是其一。目前，土地使用權的取得有無償劃撥和有償出讓兩種形式。按照法律規(guī)定，今后企業(yè)用地將逐步轉為出讓取得。根據《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》規(guī)定，無償取得劃撥土地使用權的土地使用者，因破產而停止使用土地的，政府應無償收回其劃撥土地使用權，并可依法予以出讓。劃撥土地使用權在未補交土地使用權出讓金時不得轉讓。《城市房地產管理法》規(guī)定，土地使用權出讓金應當全部上繳財政，不屬于企業(yè)法人財產，即便是設定了房 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

地產抵押權，只要土地使用權是劃撥取得的，也要先從該房地產處置所得中向國家扣繳相當于應繳納的土地使用權出讓金后，抵押權人才可優(yōu)先受償(第18條、第50條)。

在實踐中，由于破產企業(yè)的廠房等財產均依附于土地之上，不能分離，所以，通常，國家不采取將劃撥土地使用權無償收回的方法。而是在變賣破產企業(yè)財產時，將土地使用權同時由無償劃撥轉為有償出讓。此項處置所得中屬于土地使用權出讓金的部分，是應上繳財政的國有財產，國家有權將其用于職工安置。土地使用權處置所得的其余部分屬于破產財產。屬于土地使用權出讓金的部分，即使在安置職工后仍有剩余也不是破產財產，應上繳國家財政，可用于其他破產企業(yè)職工的安置。當破產企業(yè)的土地使用權已是通過交納出讓金有償取得時，在處置后的所得必須納入破產財產，用于對債權人的清償，不得用于職工安置。國務院的兩通知規(guī)定對土地使用權的取得方式不加區(qū)分，將處置所得全部用于職工安置是不妥的，這等于宣告法律規(guī)定的土地使用權有償出讓制度對破產企業(yè)無效。

此外，還曾有人提出，即使是破產企業(yè)已經通過出讓方式取得的土地使用權，如果有所增值，國家也有權分享出讓土地使用權的增值部分.這種觀點是不妥的。在土地使用者通過出讓方式取得土地使用權后，在出讓期間內，無論其土地使用權的市場價值是增加還是減少，由此產生的收益或虧損，均由土地使用者承受。即使是在土地使用者破產之后，對出讓土地使用權作為破產財產的處理上也同樣如此。除非雙方簽訂的《國有土地使用權出讓合同》中對此另外作有明文規(guī)定，而這種條款顯然是不公平的，在實踐中也從未使用過。所以，這種主張是違背國有土地使用權出讓制度的基本原則的，也是不符合法律原理的。

國務院的兩通知還規(guī)定，破產企業(yè)的土地使用權及其他財產，即使已設置抵押，變賣所得也要優(yōu)先用于破產企業(yè)職工安置，而不清償?shù)盅簷嗳?。這與《擔保法》關于抵押的規(guī)定完全相違背，實際等于用國務院的行政法規(guī)廢止了全國人大常委會制訂的法律，宣告抵押制度對破產企業(yè)無效，使債權人包括銀行債權人實際上沒有任何辦法可以保障其債權的安全。這種漠視擔保債權人正當權益的作法，對我國的市場經濟秩序會產生危險的破壞作用。

國務院兩通知中有關職工安置的優(yōu)惠政策，只適用于國務院確定的企業(yè)“優(yōu)化資本結構”試點城市范圍內的國有工業(yè)企業(yè)。非試點城市和地區(qū)的國有企業(yè)破產，以及非國有企業(yè)的破產，不能享受這些優(yōu)惠政策，安置破產企業(yè)職工的費用只能從當?shù)卣a貼、民政救濟和社會保障等渠道解決。這就造成了不同國有企業(yè)的職工之間、國有企業(yè)與其他 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

企業(yè)的職工之間，在享受破產救濟方面因行政干預而人為造成的不平等。由于這種不平等本身沒有任何道理可言，故實踐中各地普遍存在超范圍濫用優(yōu)惠政策的現(xiàn)象，且屢禁不止。

此外，國務院的《通知》中還規(guī)定，瀕臨破產的企業(yè)在申請破產前，經擁有三分之二以上債權額的債權人同意，并經企業(yè)所在地或市轄區(qū)、縣的人民政府批準，可以將企業(yè)效益好的部分同企業(yè)分立，分立后的企業(yè)應當按照商定的比例承擔原企業(yè)的債務。這樣也可減少職工的失業(yè)，維護他們的權益。但是，此項規(guī)定也與其他法律有矛盾之處。如《公司法》第187條規(guī)定，公司分立時應編制資產負債表及財產清單，在作出分立決議后10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告三次，債權人在法定期間內有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保，否則公司不得分立。由于國務院無權修改全國人大常委會通過的法律，所以此項通知至少對公司型企業(yè)(如國有獨資公司)是無效的。在國務院的《通知》中，完全沒有規(guī)定對反對企業(yè)分立的債權人的保護程序。筆者認為，對瀕臨破產企業(yè)的分立，應遵循與《公司法》規(guī)定相同的程序，應特別強調對反對分立者權益的保護(同意者是自愿承受損失風險)，尤其應對債務如何分擔作出明確規(guī)定。所有的債權均應按照同一比例轉由效益好的分立企業(yè)承擔，不允許個別債權人利用地方保護主義，或以同意企業(yè)分立為條件，迫使債務人將其債權全部轉入效益好的分立企業(yè)，而將別人的債權留在破產企業(yè)，獲取不當利益。

兩通知中這些錯誤的規(guī)定，實際是將本應由政府解決的問題、承擔的費用，強制轉嫁由債權人承擔，漠視現(xiàn)行法律的規(guī)定，損害債權人的正當權益。其指導思想不是通過破產程序解決債務的公平清償，相反，在某些方面是公然違背公平清償?shù)脑瓌t，如取消抵押權人的優(yōu)先受償權，破產財產都可用于職工安置等。它只是想通過行政干預(盡管已轉化為法規(guī)形式)，把破產當作政府解決企業(yè)虧損、安置失業(yè)職工、調整產業(yè)結構、減輕政府負擔的一種“由債權人買單”的廉價方式，完全不符合市場經濟的運行規(guī)律。

實踐中，一些國有企業(yè)的破產逃債行為，與這種公然主張以損害債權人利益為代價、安置破產企業(yè)職工的錯誤政策和利益導向有相當大的關系。有的企業(yè)以安置下崗職工就業(yè)為名，將企業(yè)主要有效經營資產抽走，或將其下屬企業(yè)、分支機構的資產劃撥分立，另行設立一個或數(shù)個法人企業(yè)，而以空殼企業(yè)申請破產，承擔原企業(yè)的全部或主要債務，以達到逃避債務清償?shù)哪康?。前幾年曾有報紙報道，有的企業(yè)從破產財產中給離退休職工預留的退休金，如用于銀行 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

存款，其利息竟大大高于在職職工的工資數(shù)額。還有的破產企業(yè)將企業(yè)主要有效經營資產、甚至全部財產折價支付給職工，作為一次性安置費，再以這些資產作為職工入股股本，以生產自救為名，組建成新的企業(yè)，在破產案件審理過程之中，便以原班人馬在原破產企業(yè)內恢復了生產。還有的地方政府以低價向第三人處置破產財產，作為對接收安置破產企業(yè)職工的單位的優(yōu)惠措施。這些做法嚴重地損害了法制的尊嚴，損害了債權人的利益。

盡管目前這些問題有時或多或少被舊體制下的其他矛盾所掩蓋，但如不能得到正確解決，終究會危及社會經濟正常秩序。由于社會配套制度不健全，在破產法實施初期，以適當?shù)男姓深A作為破產法平穩(wěn)實施的潤滑劑，并非不可，但政府干預的方向要與破產法的宗旨、原則相符，力度要適宜，不能形成錯誤的運行定勢，否則必將對破產法的立法與實施產生不利影響。

四、在新破產法體系下應如何解決此問題

建立完善的社會保障制度，宣傳新的觀念，是解決國有破產企業(yè)失業(yè)職工救濟問題的根本之策。在新破產法中，又應如何規(guī)定失業(yè)職工的救濟問題呢?

首先，應確定需要特殊調整的國有企業(yè)范圍。現(xiàn)存國有企業(yè)有兩類。一類是根據公司法設置的國有獨資公司和國有控股公司，包括新設立者與由原有國有企業(yè)改制設立者。另一類是在公司法實施前設立的、未經按公司法規(guī)范改制的老國有企業(yè)。由于前一種企業(yè)是按照現(xiàn)代企業(yè)制度設立的，成立時已不存在注冊資本不到位等問題，企業(yè)辦社會、社會保險及勞動關系不規(guī)范等現(xiàn)象也基本上已經解決，故只有后一類國有企業(yè)才屬于應予特殊調整的范圍。

其次，采取何種立法方式解決。對歷史上形成的一些特殊問題，法律應當采取特殊方法解決，對此大家已有共識，具體如何做，在破產法的立法過程中存在兩種觀點。

一種觀點主張，在新破產法中列專章規(guī)定國有企業(yè)破產的特殊問題，包括國有破產企業(yè)失業(yè)職工的救濟問題。另一種觀點主張，對國有企業(yè)破產的特殊問題，不在新破產法作特別規(guī)定，而是授權國務院制定相應的行政法規(guī)解決第一種做法的好處是，可以保證破產立法的統(tǒng)一性，避免出現(xiàn)目前法律與行政法規(guī)相互矛盾的情況，保證法律的順利實施。但由于國有企業(yè)破產的一些特殊問題具有臨時性、短期性的特點，將其納入破產法中可能會影響法律的穩(wěn)定性，而且有些內容也不宜放在破產法中，否則會影響其體系的科學性。再者，由于對國有企業(yè)破產的特殊調整難免涉及到 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

行政權力的干預，將這些過渡性的措施制定在法律中也有不妥。第二種做法的好處是，可以保證破產法體系的科學性、完整性、穩(wěn)定性，但是難保行政機關出于自身利益考慮又制定出違背破產法原則的規(guī)章，損害債權人的利益，影響破產法的正確、順利實施。此外，對失業(yè)職工的救濟問題十分敏感，不規(guī)定在新破產法中，可以回避一些爭議，有利于法律順利通過。

在新破產法起草的過程中，曾經采取第一種做法，專門設置了“國有企業(yè)破產的特別規(guī)定”一章，但后來又改采第二種做法，授權國務院對在公司法實施之前設立的國有企業(yè)實施破產的特殊事宜另行規(guī)定?？傊还懿扇『畏N方式，國有企業(yè)破產的特殊問題都是要解決的。國有企業(yè)的職工為國家作出過巨大的貢獻，在他們遭遇企業(yè)破產而失業(yè)之時，必須給予妥善的安排與救濟。

筆者認為，無論立法采用何種形式，國有企業(yè)破產特殊問題的解決，必須符合破產法的基本原則。必須明確妥善安置破產企業(yè)職工是政府的職責，而不是債權人的義務，決不應當再出現(xiàn)以損害債權人利益為代價安置破產企業(yè)職工的現(xiàn)象。否則，拖垮債權人，只會制造出更多的破產企業(yè)，出現(xiàn)更嚴重的失業(yè)職工安置危機。我認為，在新破產法或國務院的規(guī)定中，可以從以下幾個方面對國有破產企業(yè)失業(yè)職工的權益保護、救濟安置問題作出規(guī)定。

1、確定破產企業(yè)中可以用來安置失業(yè)職工的特殊財產。如前所述，國有破產企業(yè)無償使用的劃撥土地使用權，未交或免交費用的探礦權、采礦權等類似財產，不屬于破產財產，國家可以將其處置所得用于支付國有破產企業(yè)失業(yè)職工的安置費用。但是，如果劃撥土地使用權等已經被抵押，情況便有所不同，扣除該項土地使用權轉讓時應向國家繳納的出讓金后，其余部分應用于優(yōu)先清償擔保債權人。《擔保法》對此作有明文規(guī)定，其第56條規(guī)定：“拍賣劃撥的國有土地使用權所得的價款，在依法繳納相當于應繳納的土地使用權出讓金的款額后，抵押權人有優(yōu)先受償權”。

2、確定破產企業(yè)中與職工生活安置相關的、不作為破產財產的特殊財產范圍。對此，可借用國務院兩通知中有關規(guī)定的某些內容，破產企業(yè)的學校、托幼園(所)、醫(yī)院等福利性設施，原則上不計入破產財產，由破產企業(yè)所在地的市或者市轄區(qū)、縣的人民政府接收處理，其職工由接收單位安置。但是，沒有必要續(xù)辦的，可以計入破產財產。至于這些機構能否整體出讓，不是決定其是否屬于破產財產的因素。《通知》規(guī)定只有在這些機構可以整體出讓的情況下，才計入破產財產，這是不妥的。在這些機構已經沒有必要續(xù)辦的情況下，不管是整體出讓，還是分散出讓，都必須處理 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

其財產、關閉機構，否則，只會造成社會財富的浪費。筆者認為，產權仍在破產企業(yè)名下的職工住房應屬于破產財產，應當通過向職工出售產權的方式回收資金，用于清償債權人。

3、確定應當予以優(yōu)先清償?shù)呐c破產企業(yè)職工安置有關的費用。通知中規(guī)定，企業(yè)破產前為維持生產經營，向職工籌借的款項(作為投資的除外)，視為破產企業(yè)所欠職工工資處理，借款利息按照實際使用時間和銀行同期存款利率計算。此項政策可予沿用。根據《勞動法》第27條、28條的規(guī)定，企業(yè)在瀕臨破產時(當然包括已被宣告破產的情況)可以解除勞動合同、裁減人員，但是應當依照國家有關規(guī)定給予經濟補償。應注意的是，這種經濟補償并非僅適用于國有破產企業(yè)職工，對其他法定情況同樣適用。所以，經濟補償?shù)臄?shù)額應當統(tǒng)一、合理，不應對破產企業(yè)職工規(guī)定高于其它情況的補償，尤其不應以損害債權人利益的方式加大補償數(shù)額。此項補償費用應與破產企業(yè)所欠職工工資同順序清償。

4、在新破產法中將對破產企業(yè)所欠職工工資、勞動保險費用和解除勞動合同的補償費用，列在有擔保物的債權之前清償。在現(xiàn)行破產法中，破產企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用雖然被列為第一清償順序，但在性質上仍屬于破產債權，必須在有擔保物的債權之后清償，這是不妥的。從各國破產立法的規(guī)定看，一般均對這部分債權給予優(yōu)先的清償?shù)匚?，如日本破產法將工資債權列為一般的先取特權。此外，我國《海商法》第21條、第22條中規(guī)定有船舶優(yōu)先權。船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求，對產生該海事請求的船舶具有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。這種優(yōu)先權的清償?shù)匚粌?yōu)先于有財產擔保的債權。如果其他破產企業(yè)職工的上述債權沒有同等的優(yōu)先地位，在勞動者之間便會出現(xiàn)不平等的現(xiàn)象。加之我國破產企業(yè)的財產之上往往都已設有擔保，將勞動債權的清償順序列在有擔保物的債權之后，有可能得不到清償。所以，筆者認為，根據我國的具體情況，應當將破產企業(yè)所欠職工工資、勞動保險費用和解除勞動合同的補償費用，列在有擔保物的債權之前清償，給勞動者的權益以充分的保障。

但是，為公平保護債權人的利益，對優(yōu)先權的范圍必須合理界定，決不允許任意擴張。所以，在原國務院兩通知中規(guī)定的一些不合理的項目，就不能再列入優(yōu)先清償?shù)姆秶７彩欠?、法?guī)規(guī)定應由失業(yè)保險基金、養(yǎng)老、醫(yī)療保險基金中支付的部分，如破產案件受理后已經被解除勞動合同的失業(yè)職工的生活費，對自謀職業(yè)的職工因不再保留國有企業(yè)職工身份而發(fā)放的一次性安置費，企業(yè)離退休職工的離退休費和醫(yī)療費，失業(yè)職工再就業(yè)的轉業(yè)培訓、生產自 文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網提供更多免費資料下載

救、職業(yè)介紹等安置費用等，都不屬于在破產程序中可由破產財產中支付的范圍，更不享有優(yōu)先受償?shù)牡匚?。此外，對破產企業(yè)所欠職工工資可規(guī)定一定的優(yōu)先清償范圍，如破產案件受理前一年內所欠的總額不超過一定數(shù)額的工資。對超過此范圍的欠付工資可作為破產債權受償，但不再享有優(yōu)先于別除權受償?shù)牡匚弧?/p>

破產企業(yè)職工的救濟、安置問題，不僅是破產立法應予充分考慮的問題，更是社會保障立法必須完成的重任，也是各級政府應當履行的職責。在保護破產企業(yè)失業(yè)職工利益的同時，我們還必須公平維護債權人的利益，維護市場經濟的正常秩序，保證破產法的公正性。在保護不同利益主體的權衡中，只顧一頭，只顧眼前，竭澤而漁，甚至摻雜部門、地方利益的做法，是行不通的，最終將受到市場經濟規(guī)律的無情報復，實踐已經并將繼續(xù)證明這一點。國有企業(yè)的破產，是政府行政干預固守的最后一關，必須在此環(huán)節(jié)也割斷國家的不正當行政干預。法律必須是公平、公正的，而這正是我們新破產立法的基本原則。

第二篇：票據的喪失與救濟制度淺析

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票據的喪失與救濟制度淺析

內容提要：票據喪失，是指持票人非出于其本意喪失其對票據的占有，可分為絕對喪失與相對喪失兩種。在司法實踐中，如何用各種救濟措施彌補和保護票據權利喪失人的權利成為一個既重要又棘手的問題。本文對失票救濟做了法理和制度上的考察和分析，希望能夠為理論和實踐提供一點參考。

關鍵詞： 票據喪失 掛失止付 公示催告 普通訴訟

一、票據喪失的概念及其性質分析

票據喪失既是一個法律用語，在法律上有特定的含義并為我國票據法所提及，一般認為票據喪失是指持票人非出于自己的本意而喪失對票據的占有，分為絕對的喪失和相對的喪失兩種。票據的絕對喪失，是指喪失的票據作為一種實物已被消滅，如焚燒、撕毀以及嚴重涂改而毀滅等。票據的相對喪失，是指喪失的票據作為一種實物還

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贏了網s.yingle.com 可能現(xiàn)實存在，如票據的丟失、被盜、被搶等等。在現(xiàn)實社會經濟生活中，票據喪失往往大量地表現(xiàn)為票據的相對喪失。絕對喪失必須是確定的，如果持票人喪失了對票據的占有，但不能確定是絕對喪失還是相對喪失，則應推定為相對喪失，這樣更有利于保護持票人的權益。

票據喪失以票據的有效性為前提，至少應當是票據法意義上的有效的票據，比如必須符合票據的形式要件和生效要件等等。票據喪失的一般構成要件除了票據的有效性這一當然性前提要件外還應當具備：

1、票據必須脫離票據權利人的占有，這又包括絕對的脫離和相對的脫離。

2、對票據權利人來說其主觀上脫離是非自愿性的。也就是說喪失票據并非出于持票人的真實意愿。如果是合法持票人自愿主動放棄或轉讓該票據，則該行為將對獲票人產生積極的法律后果。其由此而獲取的票據權利將受到法律保護，而不可能存在對原持票人的權利救濟問題了。值得一提的是因受欺詐而喪失票據是否是一種自愿的行為，存有爭議。在此情形下，盡管原持票人表面上是出于自愿交出票據，但實際是因被誤導和蒙蔽的結果，它只是一種形式上、假意的自愿，而非真實愿望的表達，我們強調實質意義上的意思表示。所以，受欺詐而導致的票據喪失依然有權得到法律救濟。

3、票據喪失人的占有應當是合法的占有。也就是說除了票據有效外其占有也應當是有效的，否則就不可能期待一個違法的票據持有人能夠運用失票救濟制度來主張其本來就是非法的利益。

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對于票據喪失，我國《票據法》在第15條中一共規(guī)定了三種救濟的辦法：掛失止付、公示催告和訴訟的方式。

二、票據喪失后救濟措施的法理分析和比較性分析

票據喪失后救濟措施所要解決的問題一個是要保護失票人的權利不受侵害，還有一個就是要尋求一種新的手段來實現(xiàn)其權利。由于票據是完全有價證券，票據權利與體現(xiàn)該權利的票據有著不可分離的依附關系，因此票據權利的產生以有效票據為前提。持票人所持票據一旦喪失，其權利便失去了法律依據。特別是在票據相對滅失的情況下，更有被他人冒領票據金額或被他人善意取得的風險。然而，票據畢竟不是紙幣，也不像一般財產權那樣隨著物的形態(tài)的喪失而導致民事權利的喪失。如果并非基于持票人本人的意思而喪失對票據的占有，持票人的票據權利并不當然消滅，只是在行使權力上發(fā)生相應的困難，必須而且可以通過法律規(guī)定的其他途徑獲得補救。因此，保障失票人的票據權利不受損害，保障票據交易安全和保護善意取得人的權利，以調整票據喪失后各當事人的利益關系，乃是各國票據立法設計票據喪失后補救制度的價值和理論基礎所在和依歸。

票據喪失的救濟措施的特點之一就是它僅僅是一種事后救濟，而不是事前的防范，救濟途徑也必須在票據權利尚未被實際侵害時進行，否則票據喪失的救濟制度就沒有生存的空間了。因此，失票救濟

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贏了網s.yingle.com 措施的有效性是非確定的。票據喪失后，票據權利人最可能想到的就是通知債務人對該票據立即停止止付，也就是我們所說的掛失止付，這屬于非訴訟途徑的解決。但這種救濟只能是一種緊急的和臨時的措施，并不能達到救濟兌現(xiàn)其票據權利的功能，因此，票據喪失人就必須尋找另外一個途徑來最終恢復對權利的行使，而轉向了訴訟救濟的途徑中去。在普通的救濟途徑中，又存在一個票據行蹤的問題，從而需要一種能夠昭示失票人是否擁有票據權利的一種特殊的訴訟程序，也就是公示催告程序。公示催告程序的結果有兩種，但通常都會引起下一個訴訟程序的進行，從而實現(xiàn)對于票據權利人的救濟。

國外對于票據喪失后的救濟措施按照大陸法系和英美法系的分類也存在著分野。大陸法系國家大多采用公示催告作為票據喪失的補救方法。如德國票據法規(guī)定，對遺失或滅失的票據通過公示催告程序宣告無效，公示催告程序開始以后，宣告無效以前，權利人應提供擔保，于到期日向票據的承兌人或付款人請求付款.而英美法系國家則一般采用普通的救濟途徑，如英國的票據法規(guī)定票據在到期日前喪失的，持票人可請求出票人補發(fā)同樣文義的票據，如出票人要求擔保。出票人在失票人提供擔保的情況下拒絕補發(fā)同樣文義的票據，失票人可請求法院強制補發(fā)。失票人可向法院提起喪失票據的訴訟，法庭或法官應裁定票據的喪失不能成立，如能提供使法庭或法官滿意的擔保對對抗任何人對喪失的票據提出的權利主張，則不在此限。在臺灣地區(qū)基本上是仿效大陸法系國家的立法例，同時保留了掛失止付的救濟方法，救濟措施比較發(fā)達和完備，并且與大陸票據立法有較大的差

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無論在什么地方，對于權利人的權利保護都力求完備，并且又有了一個新的趨勢就是在保護喪失票據權利的人的同時，也在極力的尋求一種能夠保護其他法律主體和票據流通秩序以及交易安全。

三、票據喪失后救濟措施的制度分析

1、掛失止付

掛失止付就是指失票人為了避免票據權利被他人行使，將票據喪失的事實通知付款人，請求付款人暫時停止支付所失票據記載的款項，付款人在款項未付時暫時滿足失票人請求的失票救濟方法。掛失止付只是一種臨時性的應急措施，具有暫時性，而要真正解決失票人行使票據權利的問題，失票人還需向人民法院申請公示催告或提起訴訟，因此它不是一個根本性的措施。根據票據的性質來說，并非所有的票據喪失后票據款項都會被他人取得，票據絕對喪失不存在被他人冒領票據款項的問題，無需掛失止付。只有在票據相對喪失的情況下，失票人才有必要申請掛失止付。掛失止付對于失票人權利的保護有著重要的意義，但是也存在著一些不足，比如其暫時性，不能解決票據被善意取得后的失票人的權利保護等等。

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我國《票據法》第十五條第一款規(guī)定了掛失止付的適用范圍：“票據喪失，失票人可以及時通知票據付款人掛失止付，但是未記載付款人或無法確定付款人或代理付款人的票據除外?！边@一規(guī)定存在一些問題：

1、該規(guī)定擴大了掛失止付的范圍，即只要是記載了付款人的票據喪失均可以掛失止付，這不符合票據流通兌現(xiàn)的規(guī)則，給付款人增加了不必要的負擔。

2、該條的除外規(guī)定沒有實際意義，根據《票據法》第二十二條、第七十六條、第八十五條之規(guī)定，未記載付款人的匯票和支票，未記載出票人（即付款人）的銀行本票均為無效票據，當然不存在掛失止付的問題。建議將《票據法》第十五條第一款規(guī)定在實際操作過程中予以淡化，使法律文件的規(guī)定更加規(guī)范、明確、一致，以免產生歧義。

2、公示催告

公示催告程序，是為了適應我國市場經濟的迅速發(fā)展以及票據的廣泛運用，在持票人票據喪失后的一種權利救濟和保全措施，是一種票據喪失的最終補救措施，一般依據民訴法確定，是民事訴訟的一種特殊訴訟程序。我國《民事訴訟法》在第十八章專門對此問題做出了明確而具體的規(guī)定。所謂公示催告，是指票據喪失以后具有管轄權的人民法院根據失票人的申請，以公告的方法催促不定的利害關系人在一定期限內申報權利，如果逾期不予申報，則產生失權效果的一種法律程序。如果說掛失止付只是暫時凍結了票據當事人之間的關系，那

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贏了網s.yingle.com 么，公示催告則可以從根本上解決他們之間的利益沖突，而更好地維護失票人的合法權益。從這個意義上說這一救濟方式是最終的，更加有效。

公示催告程序的一般規(guī)則是：可以背書轉讓的票據在喪失后，失票人可以向人民法院提出申請，請求人民法院以公告的方式通知不分明的利害關系人限期申報權利。人民法院在7 日內若決定受理申請，應當同時通知付款人停止支付，并在3 日內發(fā)出公告，催促利害關系人申報。公示催告的期限，由人民法院根據具體情況確定，但不得少于60日。付款人收到人民法院停止支付的通知，應當停止支付，直至公示催告程序終結。利害關系人應當在公示催告期間向人民法院提出票據，申報權利。若在公示催告期間有關利害關系人向人民法院申報權利，人民法院應當裁定終結公示催告程序，并通知申請人和付款人。逾期沒有人申報的，或者申報被人民法院駁回的，人民法院應當根據申請人自申報權利期間屆滿次日起3 個月內申請作出除權判決，宣告該票據無效，以使票據權利與票據本身相分離；若申請人逾期不申請，終結公示催告程序。判決應當公告，并通知付款人。自判決公告之日起，申請人有權向票據付款人請求付款。此外，為了保護善意取得人的合法權益，《民事訴訟法》還規(guī)定，如果利害關系人有正當理由不能在判決前向人民法院及時申報權利的，自知道或應當知道判決公告之日起1 年內，可以向作出判決的人民法院提起訴訟。

但是從目前的實際運行情況來看，公示催告程序的運用效果并不理

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贏了網s.yingle.com 想，沒能達到其預期的效果。其原因主要有兩個，其一是許多單位及人員對此一無所知或知之甚少。其二是公示催告程序本身還存在一些缺憾，實際中難以操作。如人民法院公告的刊登沒有統(tǒng)一規(guī)定致使利害關系人無從知曉自己手中的票據已被公示催告，這樣一來，公示催告程序的“發(fā)出告示，催促利害關系人在公示催告期間向人民法院申報權利”的條文原意也就失去了實際意義，從而使善意取得人的合法權益難以得到有效保障。因此，公示催告方法有待于進一步完善，同時只靠公示催告救濟方法也難以解決票據喪失中存在的所有問題。

3、普通的訴訟救濟

普通訴訟的救濟措施是指失票人在喪失票據后，直接向法院提起民事訴訟，請求法院判令票據債務人向其支付票據金額，從而使其票據權利得以救濟和實現(xiàn)的一種法律制度。我國《票據法》雖規(guī)定提起訴訟為失票人票據喪失的救濟方法之一，但是卻沒有詳細的法律規(guī)定，這是一個欠缺。因為從票據法理上來講，失票人在自己遺失票據后，不論對票據上的付款人還是出票人或是背書人等，都沒有起訴權利。所以，這個問題必須以法律的形式加以規(guī)定。

根據英美法系國家的通行做法，普通訴訟救濟方法的措施是：

1、票據喪失后，失票人應當向法院提供其對所喪失票據擁有所有權及喪失票據所記載的主要事項和內容的書面證明，但當失票人因特殊情況

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贏了網s.yingle.com 無法提供有關證明時，也應提供證據和票據所載事項。

2、在失票人向法院起訴要求票據付款人支付或清償票據金額時，法院或票據付款人應要求失票人提供擔保，以用來補償未來可能出現(xiàn)的損失。

3、如果票據付款人與失票人就擔保問題達不成協(xié)議時，可由法院來裁定擔保的方式和期限等；當失票人不能提供擔保時，可由法院裁定將票據款項從票據付款人處提存到法院或由法院指定的機關保存。

4、失票人根據法院的生效判決請求票據付款人付款時，被請求付款的票據付款人必須付款。

5、在對喪失票據付款后，如果失票人喪失的票據又出現(xiàn)，票據付款人又依照票據法的規(guī)定付款的，票據付款人有權從失票人提供的擔保中取得補償或請求法院同意后收回所提存款項，并及時通知失票人。

因此為了既保護失票人的合法權益，又保護善意取得人的合法權益，克服公示催告救濟方法的不足，更好地促進我國票據市場的順利發(fā)展，對票據喪失，應積極主張采用普通訴訟的法律救濟方法，并在有關法律法規(guī)中加以明確規(guī)定。盡管普通訴訟救濟方法與《民事訴訟法》的現(xiàn)行規(guī)定有所不一致，但它與《票據法》的規(guī)定和票據的基本特性相吻合，有利于票據的流通轉讓，而且具有較強的可操作性。

總之，三種救濟方法并存，使失票人可根據具體情況進行選擇，顯示了較大的靈活性，體現(xiàn)了我國《票據法》既充分保護失票人合法權益，又不損害其他票據利害關系人正當利益的立法宗旨。并且如果

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贏了網s.yingle.com 我們更加關注這些規(guī)定中存在的不足和理論問題，就能讓失票救濟理論和實踐都得到較大程度的發(fā)展和成熟。

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任

公

司

監(jiān)

事

會

如

何

組

成

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償

糾

紛

案

件

判

決

書

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? 銀監(jiān)會明確申請設立企業(yè)集團財務公司條件 http://s.yingle.com/y/gs/1098977.html

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贏了網s.yingle.com ? 公司行為能力怎樣實現(xiàn)

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贏了網s.yingle.com ? 法院認定公司印章由法定代表人掌管 http://s.yingle.com/y/gs/1098965.html

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份

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回

贖

規(guī)

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贏了網s.yingle.com ? 轉賬支票的填寫及其注意事項

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股

權

轉

讓

程

序

規(guī)

定

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業(yè)

營

業(yè)

執(zhí)

照

注

銷

須

知

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公

司

設

立

募

集

方

式

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贏了網s.yingle.com ? 被背書人受理銀行本票的注意事項 http://s.yingle.com/y/gs/1098940.html

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票

據

承

兌

糾

紛

案

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位

法

定

代

表

人的權

利

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贏了網s.yingle.com ? 公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷的法律責任

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（二）》（對外貿易 http://s.yingle.com/y/gs/1101506.html

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贏了網s.yingle.com ? 公司破產申請和受理

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清

算

事

務

及

程

序

http://s.yingle.com/y/gs/1101486.html

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資

金

借

貸

之

限

制

http://s.yingle.com/y/gs/1101482.html

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糾

紛

案

談

分

公

司的設

立

http://s.yingle.com/y/gs/1101480.html

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? ? 財政部 http://s.yingle.com/y/gs/1101454.html 有限責

任

公

司

對

外

投

資

規(guī)

定

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? 公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的法律問題及處理 http://s.yingle.com/y/gs/1101452.html

? ? 公安部 http://s.yingle.com/y/gs/1101451.html

股份有限公司在什么情況下可以收購本公司的股份 http://s.yingle.com/y/gs/1101450.html

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? 國家工商行政管理局關于非公司企業(yè)法人規(guī)范登記有關問題的答復2000.12.08 http://s.yingle.com/y/gs/1101445.html

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? 中小股東依法轉讓股權的權利

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破產申請中清算責任人如何進行申請 http://s.yingle.com/y/gs/1101440.html

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贏了網s.yingle.com ? 發(fā)起人轉讓股份有怎樣的限制

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贏了網s.yingle.com ? 廣西壯族自治區(qū)關于推行企業(yè)兼并的暫行辦法 http://s.yingle.com/y/gs/1101420.html

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? ? 淺議公司清算審計 http://s.yingle.com/y/gs/1101410.html 上海市人民代表大會常務委員會關于廢止《上海市外商投資企業(yè)清算條例》的決 http://s.yingle.com/y/gs/1101409.html

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贏了網s.yingle.com ? 企業(yè)法人被依法吊銷的八種情形

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第三篇：完善執(zhí)行救濟制度以實現(xiàn)我國強制執(zhí)行立法的科學化

執(zhí)行救濟制度是強制執(zhí)行立法不可或缺的重要組成部分，也是衡量一國強制執(zhí)行立法是否科學的重要標志。我國現(xiàn)行執(zhí)行救濟制度無論是在具體制度設計上還是在程序理念上均存在著重大缺失，亟待完善。對此，筆者認為，在增設程序上的執(zhí)行救濟的同時，應重點改造我國現(xiàn)行的執(zhí)行異議制度，讓其內部結構更趨于健全、完善，并符合程序法理。[關鍵詞] 執(zhí)行救濟程序上的執(zhí)行救濟執(zhí)行異議實體上的執(zhí)行救濟異議之訴序言西方法諺有云：“無救濟即無權利”。在現(xiàn)實社會生活中，權利在行使的過程中總會受到來自各方面的威脅與侵害，其中尤以國家公權力的不法或不當行使對當事人私權的侵害最為普遍。有鑒于此，有必要賦予權利人以相應的救濟手段與救濟方法，以保障其權利能得到切實充分的實現(xiàn)。否則，所謂“權利”對于權利人而言最多不過是一種“水中月”、“鏡中花”，沒有任何現(xiàn)實意義——人類的權利自始就與救濟相聯(lián)系，沒有救濟可依的權利是虛假的à，事實上也不成其為權利。正是在這種意義上，西方人甚至認為，救濟往往走在權利之前。此實乃其長期法治經驗的概括與總結，這對于我們完善執(zhí)行救濟制度，以最終實現(xiàn)我國強制執(zhí)行立法的現(xiàn)代化與科學化不無重大的啟示意義。無庸諱言，在我國當前的執(zhí)行實踐中，與“執(zhí)行難”普遍存在的同時，“執(zhí)行亂”的問題也確實客觀存在，而且在某種意義上說還相當突出，不容我們忽視。最高人民法院副院長沈德詠先生就曾指出，在全國法院系統(tǒng)中，執(zhí)行干警只占全部干警的十分之一，但每年所發(fā)生的違法違紀人數(shù)卻占了三分之一á。這一數(shù)字本身即從一個側面反映與佐證了我國當前“執(zhí)行亂”問題的客觀存在及其在一定程度上的嚴重性。應當承認，這一問題的出現(xiàn)與存在既與我國目前廣大執(zhí)行干警政治與業(yè)務素質有待進一步提高有關,從根本上說,更與我國強制執(zhí)行立法的不完善有著極為密切的關系。在我國現(xiàn)行的法律體系中，強制執(zhí)行法素來是其中薄弱的環(huán)節(jié)，而執(zhí)行救濟制度又是強制執(zhí)行立法中最為薄弱的一環(huán)。因此,為了進一步規(guī)范執(zhí)行權的運行機制,確保其合法與合理行使,并從根本上治理我國當前存在的“執(zhí)行亂”問題,以最終保護當事人及利害關系人在執(zhí)行程序中的合法權益,值此我國當前正抓緊制訂〈〈強制執(zhí)行法〉〉之際,運用程序法理,在廣泛參考借鑒其他國家與地區(qū)成功立法例的基礎上,進一步研究探討完善我國的執(zhí)行救濟制度已成當務之急。

一、執(zhí)行救濟內涵的界定及其種類與方法執(zhí)行救濟，是指執(zhí)行程序中的當事人或利害關系人因執(zhí)行機構的違法或不當執(zhí)行行為侵害了其合法權益而有權依法請求有關機關采取補救與保護措施的一項法律制度。執(zhí)行救濟作為國家在執(zhí)行程序中設立的一項法律制度，其基本宗旨與根本目的即在于賦予當事人與利害關系人一種權利，一種有效的救濟手段與救濟方法，即當執(zhí)行機構的執(zhí)行權違法或不當行使，以致侵害了當事人與利害關系人的程序利益與實體利益時，有關當事人與利害關系人有權請求相關國家機關予以糾正，并有權要求采取相應的補救措施。執(zhí)行救濟制度的設立，在保護當事人與利害關系人的合法權益的同時，也有效遏制了國家公權力的不法或不當行使，從而實現(xiàn)民事執(zhí)行過程中的程序公正與實體公正，并最終實現(xiàn)民事執(zhí)行程序的功能與價值。在執(zhí)行實踐中，執(zhí)行機構的違法執(zhí)行，既可能違反程序法，也可能違反實體法，因此在德國、日本等大陸法系國家以及我國臺灣地區(qū)，相應地，執(zhí)行救濟分為程序上的執(zhí)行救濟與實體上的執(zhí)行救濟，其方法分別為提出執(zhí)行異議與異議之訴。程序上的執(zhí)行救濟與實體上的執(zhí)行救濟并重，以對當事人與利害關系人的程序利益與實體利益實行嚴密的保護機制。此乃一般的執(zhí)行救濟。另外，從相關國家與地區(qū)的立法例來看，還有一種針對特殊事件所設立的特別救濟，如在參與分配中所適用的執(zhí)行救濟等。本文限于篇幅，只擬就一般執(zhí)行救濟制度進行探討。我國現(xiàn)行有關執(zhí)行救濟制度，筆者通過比較分析與潛心探討發(fā)現(xiàn)，坦率地講，是既不健全、又不科學，不僅相關規(guī)定付之闕如，而且已有規(guī)定在制度設計上也明顯存在著重大缺失，有悖程序法理，因而亟待完善。具體而言，我國目前立法缺乏程序上的執(zhí)行救濟的內容，與此同時在實體上的執(zhí)行救濟制度方面，也僅有案外人異議制度，而尚無執(zhí)行債務人異議制度，況且在案外人異議制度中還存在著以裁定解決實體權益爭議的嚴重不合程序法理之處，等等。以上諸端，筆者擬于下文依次加以探討。

二、參酌其他國家與地區(qū)成功的立法例，增設程序上的執(zhí)行救濟制度，以保護當事人與利害關系人的程序利益前文已述，我國現(xiàn)行立法沒有程序上的執(zhí)行救濟制度，以至于一方面對于程序上違法或不當?shù)膱?zhí)行行為無從規(guī)制，另一方面也不能很好地保護執(zhí)行當事人或其他利害關系人在執(zhí)行程序中的合法權益。所謂程序上的執(zhí)行救濟，是指執(zhí)行當事人或案外人認為執(zhí)行機構的執(zhí)行行為在程序上違法或不當，在執(zhí)行程序終止前，請求該執(zhí)行機構予以糾正的一種救濟制度。在國外，該種程序上的執(zhí)行救濟主要即指執(zhí)行異議。在執(zhí)行程序中，權利主體可能受到的侵害既有實體上的，也有程序上的，因此作為一種完善的救濟系統(tǒng)，必須全面考慮權利主體可能受侵害的情況，事先規(guī)定完善的救濟途徑?。程序上的執(zhí)行救濟，即為針對執(zhí)行實踐的需要、專為規(guī)制執(zhí)行機構程序上的違法或不當執(zhí)行行為而設，以期能最終實現(xiàn)保護當事人或案外人程序利益的立法宗旨與目的。提出執(zhí)行異議的主體有二，即執(zhí)行當事人，包括執(zhí)行債權人與執(zhí)行債務人，亦即我國現(xiàn)行立法中所習稱的申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人，與其他利害關系人，即執(zhí)行當事人以外的因違法執(zhí)行行為而受侵害的第三人，如誤將第三人的財產查封、扣押時，該第三人即為利害關系人。但僅有事實上的利害關系的人不包括在內，如

企業(yè)被依法拍賣，其職員不得以失業(yè)為由提出執(zhí)行異議?。在執(zhí)行實踐中，提出執(zhí)行異議的具體事由主要有；執(zhí)行機構沒有依法適時發(fā)出執(zhí)行命令；實施不當或錯誤的執(zhí)行措施；無法定原因而裁定中止執(zhí)行或暫緩執(zhí)行；依法應當公告而沒有公告以及執(zhí)行管轄錯誤等等。總之，凡執(zhí)行機構違反執(zhí)行程序規(guī)定而實施執(zhí)行行為的，當事人或利害關系人均可提出執(zhí)行異議，既可以請求執(zhí)行機構為一定行為或不為一定行為，也可以請求執(zhí)行機構變更或撤銷其違法或不當?shù)膱?zhí)行行為。當事人或利害關系人提出執(zhí)行異議，僅表明他們對執(zhí)行機構的執(zhí)行行為在程序上的異議，由于不涉及當事人或利害關系人實體權益上的爭議，因而該執(zhí)行異議可由執(zhí)行機構直接處理，可不必經由審判機構適用通常的訴訟程序進行審理與裁判?。對于當事人或利害關系人程序上的異議，執(zhí)行機構認為異議有理由的，裁定對原執(zhí)行行為予以變更或撤銷；認為異議不合法或無理由，包括執(zhí)行程序終止后提出異議的，裁定予以駁回。當事人或利害關系人對駁回異議裁定不服，可依法提起上訴。

三、進一步改造我國現(xiàn)行案外人異議制度，使之臻于完善，并符合程序法理執(zhí)行救濟制度在我國現(xiàn)行法上的根據與表現(xiàn)形式即是民事訴訟法第208條所規(guī)定的案外人異議制度。根據該條內容，我國執(zhí)行異議是指在執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的的全部或一部主張權利，而對執(zhí)行機構的民事執(zhí)行行為提出的不同意見。由于案外人異議是案外人用以維護自身合法權益的一種手段或途徑，因而理所當然地屬于執(zhí)行救濟的范疇。但是，相較于德國、日本以及我國臺灣地區(qū)立法例上的執(zhí)行異議，仔細分析研究我國現(xiàn)行執(zhí)行異議制度就會發(fā)現(xiàn)，其在程序設計上不倫不類，且有悖基本的程序法理。要而言之，即在于用程序上的救濟手段解決與處理當事人或利害關系人實體權益上的爭議。具體而言，在我國的執(zhí)行異議制度中，案外人對執(zhí)行標的的全部或一部主張權利，亦即表明其對執(zhí)行標的的歸屬問題有所爭議，而該種執(zhí)行標的的歸屬問題顯而易見應屬于實體問題而非程序問題。但我國現(xiàn)行民事訴訟法以及相關的司法解釋卻規(guī)定，對于案外人的異議，執(zhí)行人員可以根據不同情況，或裁定中止執(zhí)行，或裁定駁回異議。以裁定對利害關系人有關執(zhí)行標的歸屬的實體爭議作出處理，即是一種典型的用程序的手段與方法來解決實體爭議。再從我國長期的執(zhí)行實踐看，也為這一處理模式與處理機制提供了有力的佐證。這種處理方式，在理論上既說不通，在實踐中又極為有害。我們知道，執(zhí)行機構的任務在于忠實地執(zhí)行生效的法律文書，執(zhí)行人員只能就案外人對于程序事項的異議作出裁定，而無權就案外人的實體主張作出裁判。另外，就裁定本身來說，它是用來解決程序事項的，而執(zhí)行人員用裁定對利害關系人的實體爭議作出處理，無疑剝奪了利害關系人應當享有的訴權，這就意味著利害關系人無法通過嚴格的辯論質證程序請求法院作出利己判決，實際上是剝奪了其一審、二審的審級利益，因而嚴重侵害了其實體權益。有鑒于此，我國現(xiàn)行的執(zhí)行異議制度亟待改造。改造的基本方法在于將其變?yōu)榈谌水愖h之訴，即賦予該第三人以訴權，讓其通過審判機構以通常訴訟程序獲得救濟，以使其實體權益得以充分實現(xiàn)。換言之，執(zhí)行機構再也不能逕行對案外人的實體主張作出裁判，否則，第三人的實體權益便有不能充分保障之嫌，同時也有違執(zhí)行權本身的性質。

四、增設債務人異議之訴，以保護其實體權益從上文的分析可知，我國現(xiàn)行案外人異議制度存在著重大缺失，其中之一即在于執(zhí)行機構用裁定的方式草率地處理有關利害關系人的實體主張，因而極不利于其實體權益的保護。另外，顧名思義，我國案外人異議制度也僅僅只是解決了案外人異議問題，而對有關執(zhí)行債務人異議的問題卻付之闕如，無從解決，因而有失健全。事實上，在執(zhí)行程序過程中，也還存在著一個執(zhí)行債務人合法權益的保護問題。正如我國有學者所指出的那樣，執(zhí)行債務人作為直接受執(zhí)行機構執(zhí)行行為影響的一方執(zhí)行當事人，其程序權利與實體權利都有可能受到來自執(zhí)行機構違法或不當執(zhí)行行為的侵害，不為其提供救濟的途徑與方法無論如何都說不過去?。其程序上的權利有前文所述的程序上的救濟制度予以保障，那么，為了使其實體上的權利也得以有效保護，建立債務人異議之訴勢在必行。債務人異議之訴在于為保護債務人實體權益而設，其與第三人異議之訴之間存在著諸多不同之處，即以具體目的而論，前者是以排除執(zhí)行根據的執(zhí)行力為目的，即債務人對于執(zhí)行根據所確定的私權，主張有足以排除執(zhí)行的原因而請求不予執(zhí)行并撤銷已執(zhí)行的部分；而后者系以排除特定執(zhí)行標的物的執(zhí)行為目的，即第三人主張就該執(zhí)行標的物有排除執(zhí)行的權利，請求不予執(zhí)行該標的物，等等?。但盡管如此，債務人異議之訴與第三人異議之訴同為實體上的執(zhí)行救濟制度的重要內容，兩者欠缺其一，實體上的執(zhí)行救濟便難謂周全。債務人異議之訴的建立，一方面固然是為了保護債務人實體權益，另一方面也是為了同時兼顧債權人與債務人利益、以實現(xiàn)它們兩者之間利益平衡的立法目的，進而維護社會穩(wěn)定。債務人異議之訴的提起，須有消滅或妨礙債權人請求權行使的事由發(fā)生，如對債權人請求權的全部或一部已為清償、提存，執(zhí)行根據所確定的清償期尚未屆至，債權人已同意延期執(zhí)行，債權人有對待給付義務而尚未為對待給付以及債權人的債權不成立等等。由于債務人異議之訴涉及到執(zhí)行根據所確定的當事人間實體權利義務關系的爭議，屬于實體上的救濟范疇，因而債務人異議之訴的提起須向執(zhí)行機構所在法院的審判機構為之，由其通過審判程序進行審理，而執(zhí)行機構與執(zhí)行人員無權對債務人的異議之訴逕行裁判，以保障債務人所享有的訴權得以充分行使、實體權益得以有效保護。結語總之，執(zhí)行救濟制度作為強制執(zhí)行立法不可或缺的重要組成部分，不僅關系到人民法院執(zhí)行機構執(zhí)行權的規(guī)范運行與合法合理行使，而且從根本上說，還關系到執(zhí)行程

序當事人與利害關系人合法權益的保護。因此，只有從尊重、維護執(zhí)行當事人與利害關系人應有的合法權益這一戰(zhàn)略高度與終極目的出發(fā)，建立嚴密科學的保護體系與防范機制，程序上的救濟與實體上的救濟并重，兼顧執(zhí)行債權人、債務人與相關利害關系人的利益平衡，才能實現(xiàn)我國強制執(zhí)行立法的現(xiàn)代化與科學化，并從根本上治理我國目前執(zhí)行實踐中較為普遍存在的“執(zhí)行亂”問題，全面實現(xiàn)強制執(zhí)行立法的宗旨與目的。

第四篇：職工行為準則與制度

職工行為準則與制度

職工是公司的主體，也是公司的代表。職工的一言一行，無不反映公司的素質形象。得體的職工行為，是公司對職工的基本要求。

一、行為規(guī)范

1.遵紀守法。服從領導，遵守公司規(guī)定，嚴守合同及上崗申請，嚴格要求自己，力求盡善盡美。

2.職工之間應該相互督促、團結、不斷提高服務質量和專業(yè)知識。

3.職工不對外部人員談及公司內部的事情，不允許做出有損公司名譽的言行舉止，愛護公司財物，維護公司利益。如果職工有建議或建設性的批評，可以口頭或書面的形式提出。

4.同事之間團結協(xié)作、服從領導、平等待人。

5.嚴格遵守公司及各部制定的各項規(guī)章制度和崗位責任制。

6.職工應服從上級、尊重上級、接受上級部門的工作檢查，虛心聽取意見、指導，對工作中臨時調動與安排應積極配合。

7.嚴格執(zhí)行考勤制度，請假制度。職工應按規(guī)定班次上班，如需調換班次者。須征得部門主管的同意，否則作曠工處理。

8.職工應在上班前換好制服到達工作崗位，并做好一切上班前的準備工作。9.職工上班時間同事之間閑談、不準打私人電話、接待私人來訪，收聽音樂、看報刊雜志或做私活，不準飲酒、賭博。

10.職工工作時間撿到任何遺失的物品都必須上交，任何員工私自占有或將其攜出一律作嚴重違紀行為。

二、儀表

1.員工須注重個人形象，重視儀容儀表2.員工須注重個人衛(wèi)生，重視清潔整理3.發(fā)型切勿怪異、怪色、零亂4.男性應不留胡須，頭發(fā)不過后領；女性不披頭散發(fā)、濃妝艷抹5.不留長指甲，不柒指甲，不佩戴過多的首飾

三、著裝

1.按規(guī)定著裝2.切勿標新立異3.儀容儀表整潔4.不能太過隨便5.裝扮得體大方6.皮鞋要擦亮

四、待人

1.文明、禮貌、有善、熱情、有教養(yǎng)地待人2.面帶微笑對待客戶，耐心回答問題3.員工之間以禮待人4.尊重客戶，尊重上司，尊重同事5.善待他人，嚴待自己

五、處事

1.以公司利益為己任，盡職盡責，忠于職守2.以大局為重，對工作全心全意3.有高度的責任心與事業(yè)心，勇于承擔責任4.有強烈的進取心5.維護公司、公司形象、公司利益

六、言談

1.言語得體、親切、富有誠意2.對客人使用尊稱、敬語3.言談文明，不說粗言穢語，言語傷人4.慎重承諾

七、舉止

1.舉止文明、禮貌、符合禮儀標準2.舉止溫文爾雅，符合公共道德標準3.舉止不魯莽、不粗魯4.坐相、站相符合禮儀規(guī)范5.遵守約定，耐心商談。

以上規(guī)定如有違反公司

啟東市名流保安服務有限公司

二零一六年十一月十八日

第五篇：正確認識國企黨組織與董事會的關系

正確認識國企黨組織 與董事會的關系

發(fā)揮政治核心作用始終沒變

新時期，國企董事會該如何作為？實現(xiàn)規(guī)范的公司治理，需正確認識企業(yè)黨組織的作用特別是黨組織和董事會之間的關系。我們必須正確理解雙向進入的內涵，這不是要企業(yè)黨組織凌駕董事會之上，更不是強化黨委書記個人的權利。雙向進入的意義在于使黨的工作與企業(yè)決策、管理等工作有機地地融合在一起，避免“兩層皮”的現(xiàn)象，使公司法人治理更好地發(fā)揮作用。

經濟體制改革是全面深化改革的重點，經濟體制改革的中心環(huán)節(jié)是國有企業(yè)改革，深化國企改革的首要目標是基本完成國企公司制改革、法人治理結構更加健全。2015年9月公布的《中共中央國務院深化國有企業(yè)改革的指導意見》要求健全公司法人治理結構：“重點是推進董事會建設，建立健全權責對等、運轉協(xié)調、有效制衡的決策執(zhí)行監(jiān)督機制，規(guī)范董事長、總經理行權行為，充分發(fā)揮董事會的決策作用、監(jiān)事會的監(jiān)督作用、經理層的經營管理作用、黨組織的政治核心作用，切實解決一些企業(yè)董事會形同虛設、‘一把手’說了算的問題，實現(xiàn)規(guī)范的公司治理?！?/p>

深化國企改革，確立企業(yè)黨組織在法人治理結構中的“法定地位”和發(fā)揮企業(yè)黨組織“政治核心”作用，社會上對此有一些微詞：一說是改革的倒退，一說是不倫不類。有的企業(yè)黨建專家和官員疾呼修改公司法，明確規(guī)定企業(yè)黨組織在國企中的法律地位；一些國企負責人有困惑：企業(yè)黨組織凌駕于董事會、經理層和監(jiān)事會之上，必將改變公司治理結構。所有這些林林總總的看法，多是臆想、誤讀或誤解。國企實現(xiàn)規(guī)范的公司治理，需正確認識企業(yè)黨組織的作用特別是黨組織和董事會之間的關系。

發(fā)揮政治核心作用始終沒變

《指導意見》開宗明義：“國有企業(yè)屬于全民所有，是推進國家現(xiàn)代化、保障人民共同利益的重要力量，是我們黨和國家事業(yè)發(fā)展的重要物質基礎和政治基礎?！眹衅髽I(yè)概念是中國共產黨在1927年召開的第四次全國勞動大會上第一次提出來的：工人階級的責任之一就是“要求參加管理國有企業(yè)”。上世紀30年代共產黨建立中華蘇維埃共和國，開始了領導國企的實踐，提出了國企政治、經濟和生產技術“三大民主原則”的思想。

與經濟體制改革的計劃為主市場為輔、計劃與市場相結合到社會主義市場經濟的認識相適應，國企經歷了從經濟指標承包、下放自主權轉換經營機制到現(xiàn)代企業(yè)制度和法人治理結構不斷改革的過程。在這個過程中，國企黨組織存在的必要性和如何發(fā)揮作用多次遭到挑戰(zhàn)和質疑。上世紀80年代末，一度提出黨組織屬地化管理的觀點，與此相應，有人提出黨組織要從國企撤出。盡管這些觀點沒有真正成功付諸實施，但是，企業(yè)黨建工作在人們的潛意識里卻實實在在地被削弱和忽視了。一些國企負責人出現(xiàn)的違法亂紀、貪污腐敗、行賄受賄、利益輸送、任人為親、道德敗壞、生活糜爛、腐化墮落，甚至里通外國等嚴重問題，不能不說與削弱國企黨組織的政治核心作用有直接的關系，同時說明，深化國企改革必須堅持和加強黨對國企的領導。

整體來看，幾十年來國企管理體制不斷改革，在企業(yè)內部設立黨組織、堅持對國企的領導和發(fā)揮企業(yè)黨組織政治核心作用始終沒有變?！吨笇б庖姟诽岢觯骸鞍鸭訌婞h的領導和完善公司治理統(tǒng)一起來，將黨建工作總體要求納入國有企業(yè)章程。在國有企業(yè)改革中堅持黨的建設同步謀劃、黨的組織及工作機構同步設置、黨組織負責人及黨務工作人員同步配備、黨的工作同步開展，保證黨組織工作機構健全、黨務工作者隊伍穩(wěn)定、黨組織和黨員作用得到有效發(fā)揮。”這是對國企黨組織發(fā)揮政治核心作用的途徑和方式的創(chuàng)新。

雙向進入、交叉任職行之有效

綜觀國企管理體制的歷史，從三人團、一長制、管委會、兩參一改三結合、承包制到現(xiàn)代企業(yè)制度和企業(yè)法人治理結構等，體制機制可以根據時代要求不斷改革，但是，“黨政工”即黨的領導、經理負責、工人參與的“民主共治”之根本必須堅持，這是國企成功的經驗，“對國有企業(yè)要有制度自信”。與社會主義市場經濟環(huán)境相適應、適應全球化的要求，黨對國企的領導和國企黨組織發(fā)揮政治核心作用必須融入法人治理結構當中。

按《公司法》規(guī)定，董事會對股東會負責，主要職權有：決定公司的經營計劃和投資方案；制訂公司的財務預算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；決定公司內部管理機構的設置；決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；制定公司的基本管理制度；公司章程規(guī)定的其他職權?！吨袊伯a黨章程》規(guī)定：國有企業(yè)和集體企業(yè)中黨的基層組織，發(fā)揮政治核心作用，圍繞企業(yè)生產經營開展工作；保證監(jiān)督黨和國家的方針、政策在本企業(yè)的貫徹執(zhí)行；支持股東會、董事會、監(jiān)事會和經理（廠長）依法行使職權；全心全意依靠職工群眾，支持職工代表大會開展工作；參與企業(yè)重大問題的決策。

《深化國有企業(yè)改革的指導意見》結合公司法關于“在公司中，設立中國共產黨的組織，開展黨的活動”和黨的章程關于“支持董事會依法行使職權”之規(guī)定，提出“堅持和完善雙向進入、交叉任職的領導體制，符合條件的黨組織領導班子成員可以通過法定程序進入董事會、監(jiān)事會、經理層，董事會、監(jiān)事會、經理層成員中符合條件的黨員可以依照有關規(guī)定和程序進入黨組織領導班子；經理層成員與黨組織領導班子成員適度交叉任職；董事長、總經理原則上分設，黨組織書記、董事長一般由一人擔任。”這是建立健全權責對等、運轉協(xié)調、有效制衡的決策執(zhí)行監(jiān)督機制，規(guī)范董事長、總經理行權行為，充分發(fā)揮董事會的決策作用、監(jiān)事會的監(jiān)督作用、經理層的經營管理作用、黨組織的政治核心作用，切實解決一些企業(yè)董事會形同虛設等問題，實現(xiàn)規(guī)范的公司治理的重要改革措施。

黨委書記作為國有資本股東代表，依法進入董事會擔任董事長，確保董事會作出的決策依法合規(guī)、黨的方針政策和國家發(fā)展戰(zhàn)略得到貫徹執(zhí)行；同時，強化黨管干部原則在選聘任用經理人過程中得到貫徹執(zhí)行，對經理人經營管理國企的行為進行有效監(jiān)督?！吨笇б庖姟分赋觯骸皥猿贮h管干部原則與董事會依法產生、董事會依法選擇經營管理者、經營管理者依法行使用人權相結合，不斷創(chuàng)新有效實現(xiàn)形式”；“強化黨組織在企業(yè)領導人員選拔任用、培養(yǎng)教育、管理監(jiān)督中的責任，支持董事會依法選擇經營管理者、經營管理者依法行使用人權，堅決防止和整治選人用人中的不正之風?！睂嵤╇p向進入的制度，豐富了公司法人治理的“民主”內涵，強化了公司法人治理功效。

事實上，雙向進入不是一個新的提法，中央關于加強和改進國企黨的建設等相關文件，都有雙向進入的明確規(guī)定，實踐證明這是完善法人治理的一個行之有效的制度設計。所以，國企深化改革，需要堅持和完善這一制度。

企業(yè)黨組織并不凌駕董事會

《指導意見》強調，把加強黨的領導和完善公司治理統(tǒng)一起來。深化國企改革，我們必須正確認識國企黨組織與董事會的關系。

戰(zhàn)略決策方面，企業(yè)黨組織根據黨中央總體部署，針對本企業(yè)的定位和實際情況提出建議和意見，董事會依法按照工作程序獨立研究、作出決策。在人事問題上堅持黨管干部原則，黨組織按照黨中央關于企業(yè)領導干部的標準培養(yǎng)、推薦候選人，董事會依法獨立行使聘用權，對不稱職的企業(yè)負責人，黨組織可以從黨要管黨的程序采取黨內組織措施，同時向董事會提出解聘建議，董事會依法依規(guī)獨立決定。企業(yè)黨組織的政治核心作用，有助于保障董事會各項決策的科學性、決策程序的合規(guī)性和實施的有效性。

同時，我們必須正確理解雙向進入的內涵，這不是要企業(yè)黨組織凌駕董事會之上，更不是強化黨委書記個人的權利。雙向進入的意義在于使黨的工作與企業(yè)決策、管理等工作有機地地融合在一起，避免“兩層皮”的現(xiàn)象，使公司法人治理更好地發(fā)揮作用，實現(xiàn)企業(yè)的健康和可持續(xù)發(fā)展。