第一篇：淺論行政法之信賴保護原則

淺論行政法之信賴保護原則

楊洪霞

山東大學(xué)法學(xué)院 2003級法律碩士

【摘要】：行政信賴保護原則是德國行政法院根據(jù)法律的安定性原則和民法的誠實信用原則逐步確立起來的，目的在于維護法律秩序的安定性和保護社會成員的正當(dāng)利益。信賴保護原則在很多國家和地區(qū)，如德國，日本，韓國，我國的臺灣地區(qū)等得到了程度不同的運用。在我國，《行政許可法》的頒布和實施標(biāo)志著信賴保護在我國已經(jīng)納入法制規(guī)范。本文主要從信賴保護原則產(chǎn)生的淵源，理論基礎(chǔ)，確立的必要性和我國確立信賴保護原則的制度構(gòu)想來闡述。

【關(guān)鍵詞】：信賴保護原則 信賴利益 行政程序 行政補償

概述

行政信賴保護原則是指當(dāng)行政相對人對行政機關(guān)已經(jīng)作出的行政行為產(chǎn)生了具有正當(dāng)性的信賴利益時，這種信賴利益應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo，行政機關(guān)不得隨意的變更或撤銷已作出的行政行為，如果撤銷必須補償相對人因信賴所產(chǎn)生的損失。無疑，行政權(quán)在國家的各種權(quán)力中是最桀驁不遜的，為了防止行政權(quán)的濫用和不正當(dāng)行使給公民合法權(quán)益造成的損害，確立這個原則是非常有必要的。尤其在我國，《行政許可法》頒布之前，信賴保護原則鮮有研究，更提不上運用，行政機關(guān)動輒撤銷行政許可，全面整頓等行政行為嚴重損害了相對人的合法權(quán)益，制定的法規(guī)政策朝令夕改，出爾反爾，反復(fù)無常也使政府失去了信用，帶來的是國家經(jīng)濟資源的浪費，行政成本的提高，公民合法權(quán)益的損害和相對人與行政主體的嚴重對峙。隨著中國加入WTO，行政法治的發(fā)展和社會民主法制意識的提高，建立誠信政府的理念也在逐步深入人心，《行政許可法》的頒布和實施標(biāo)志著信賴保護在我國已經(jīng)納入法制規(guī)范。人們更加關(guān)注信賴保護原則的研究。

一，信賴保護原則在各國的確立

德國是信賴保護原則的母國，德國的行政法院確立的這個原則是為了維護法律秩序的安定性和保護社會成員的正當(dāng)利益。1973年10月召開的德國學(xué)者大會將“行政上之信賴保護”定為會議第二主題，奠定了信賴保護作為一項公法原則的地位。此后，德國《行政程序法》，《租稅通則》，《聯(lián)邦建設(shè)計劃法》等法律中，信賴保護原則均被明文加以規(guī)定。[1] 德國《行政程序法》第48條至50條對具體行政行為撤銷和廢止等作了明確的規(guī)定，行政信賴保護作為行政法上的一項重要原則在法典中得到正式確認，隨后該原則被很多大陸法系國家借鑒。

韓國《行政程序法》第4條規(guī)定：“行政機關(guān)執(zhí)行職務(wù)時，應(yīng)本著誠實信用為之”。

日本行政法的特點就是對外國法的合理借鑒和運用，日本在60年代引入信賴保護原則，70年代得到充分的論證，并將其與誠信原則，禁止反言原則一起作為行政法的一般原則。

我國臺灣地區(qū)在自20世紀80年代起就在案例和判決中直接適用信賴保護原則，臺灣《行政程序法》第1條將“增進人民對行政之信賴”作為一項立法目的，第8條規(guī)定：“行政行為，應(yīng)以誠實信用方法為之，并應(yīng)保護人民正當(dāng)合理之信賴。”

在英美法系國家雖沒有明確提出信賴保護原則的概念，但卻提出了與此類似的制度，如英國，澳大利亞等國家確立的合法預(yù)期的制度，美國的不得翻供制度。

我國《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第59條規(guī)定：“根據(jù)行政訴訟法第五十四條第（二）項規(guī)定判決撤銷違法的被訴具體行政行為，將會給國家利益，公共利益或者他人的合法權(quán)益造成損失的，人民法院在判決撤銷的同時，可以分別采取下列方式處理：

（一）責(zé)令被告重新作出具體行政行為

（二）責(zé)令被訴行政機關(guān)采取相應(yīng)的補救措施

（三）向被告和有關(guān)司法機關(guān)提出司法建議

（四）發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為的，建議有關(guān)機關(guān)依法處理?！痹摋l雖未明確提出信賴保護的概念，但是規(guī)定違法具體行政行為給他人合法權(quán)益造成損害，人民法院可以責(zé)令行政機關(guān)采取補救措施，可見信賴保護原則的理念已經(jīng)在實踐中發(fā)揮作用。

2003年8月27日通過，2004年7月1日實施的《中華人民共和國行政許可法》第8條規(guī)定：“公民，法人或其他組織依法取得的行政許可受法律保護，行政機關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律，法規(guī)，規(guī)章修改或廢止，或者準(zhǔn)許行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機關(guān)可以依法變更或撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民，法人或其他組織造成財產(chǎn)損失的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補償?！边@標(biāo)志著信賴保護原則在我國已納入法制規(guī)范。

二，信賴保護原則的理論基礎(chǔ)

1，誠實信用說

人無信不立，國無信不寧。誠信是社會生活的基礎(chǔ)。誠實信用原則在私法領(lǐng)域被稱為“帝王條款”。誠實信用說主張信賴保護原則是將私法領(lǐng)域的誠信原則適用于行政法領(lǐng)域。日本鹽野宏教授就認為：“信義誠實的原則乃至信賴保護的原則，是將私人間適用的法原理適用于行政法關(guān)系的情況”。[2]

日本學(xué)者乙部哲郎也主張將誠信原則作為信賴保護原則的法律依據(jù)。他認為，首先，“信用”一詞與信賴相近，其次，行政法上的法律關(guān)系為具體關(guān)系，適合誠信原則的適用。[3]另外，肖金明教授主編的《行政許可要論》也提到“私法領(lǐng)域的誠信原則被引入了公法領(lǐng)域，并逐漸受到越來越多的重視?！盵4] 甚至有學(xué)者認為：“茍無誠信原則，則民主憲政將無法實行，故誠信為行使一切行政權(quán)之準(zhǔn)則?！盵5]

2, 法的安定性說

法的安定性包括兩方面：第一，法律本身的安定性，即法律規(guī)范必須是確定的，不存在相互矛盾的理解，這樣社會成員才可以準(zhǔn)確的依據(jù)法律來行事。第二，法律制定出來后具有穩(wěn)定性和可靠性，國家不能隨便的更改而使法律處于不確定狀態(tài)，法律的溯及力被限制。法的安定性說主張信賴保護原則得以確立就是為了維護法律的安定性。正是“本于法的安定性，行政行為須具有可預(yù)見和可預(yù)測性，人民預(yù)先知其所遵循，故人民因信賴行政行為所生之損害應(yīng)予以保護。”[6]

3，權(quán)利保障說

認為信賴保護原則實質(zhì)上是為了保護人民的基本權(quán)利而確立，為了保護公民的合法權(quán)利免受政府不正當(dāng)行政行為的侵害。

在上述三種學(xué)說中，筆者更傾向于誠實信用說。保護公民的合法權(quán)益和維護法律的安定性只是信賴保護原則的目的之一，將它們單獨列為信賴保護原則的理論基礎(chǔ)是片面的，沒有揭示該原則的本質(zhì)內(nèi)涵?，F(xiàn)代社會行政理念發(fā)生了重大革新--從管制行政向服務(wù)行政觀念轉(zhuǎn)變。管制行政以“政府”為中心，以權(quán)力為本位，以命令與強制為手段，片面的強調(diào)公民對政府的服從，而服務(wù)行政將政府定位于服務(wù)者的角色，以社會公眾的需求作為其行為的向?qū)?，任何時候都不以任何手段去追求政府自身的利益。[7] 在行政活動中，政府與公民處于完全平等的地位，所以當(dāng)公民對政府的行政行為產(chǎn)生信賴利益時，政府不能隨意的因為自己方面的原因而使得公民的利益受損，如果確實為了國家利益，公共利益不得已而為時，應(yīng)給公民適當(dāng)補償。現(xiàn)代法治國家已從形式法治走向?qū)嵸|(zhì)意義的法治。實質(zhì)上的法治即良法之治不僅要求國家要受到自己制定的法律的約束，更要求制定的法律本身要適當(dāng)，要承認并保障個人的尊嚴，保障個人的基本人權(quán)。所以誠實信用原則在行政法中的運用，“不僅行政機關(guān)執(zhí)行職務(wù)時應(yīng)予以注意，而且人民在行使或保護其權(quán)利時，亦應(yīng)予以正視?！盵8]

三，信賴保護原則確立的必要性

確立信賴保護原則對于保護公民，法人和其他組織的合法權(quán)益，維護社會秩序，提高行政效率，促進政府職能轉(zhuǎn)變，乃至建立誠信政府都有著及其重大的意義。

1，建立誠信政府的需要

上面提到，現(xiàn)代行政理念發(fā)生了重大的變化，政府的角色從管理者變成了服務(wù)者，服務(wù)行政要求政府拋棄治民的觀念樹立由民做主的觀念，將公眾置于行政的中心位置上，政府與公民的地位真正地趨于平等，政府將改進服務(wù)質(zhì)量，高效率的為民服務(wù)作為其追求和目的。[9] 公民與政府形成良好的合作與互動，再也不是原來的管理與被管理的關(guān)系。政府要有效的實施行政管理，必須得到公民的配合和支持，而這種配合和支持是建立在對政府充分信賴和尊重的基礎(chǔ)上的。如果公民的合法權(quán)益因信賴政府的某種行政行為而受到損害，政府就必須象在私法領(lǐng)域那樣遵守誠信原則而給公民適當(dāng)?shù)难a償。為了避免政府的這種不利后果的發(fā)生這就要求政府要做到言而有信，取信于民，要求政府權(quán)力必須一種可知的，可預(yù)測的方式行使，遵守自己發(fā)布的政策，信守自已的諾言，這樣相對人才有可能對自己將來的行為進行安排和籌劃，整個社會才能有條不紊的維持在良好的秩序當(dāng)中。[10] 尤其中國現(xiàn)在已經(jīng)加入WTO，世貿(mào)組織對成員方政府提出了通過立法成就統(tǒng)一的法律體系，在行政執(zhí)法上實現(xiàn)統(tǒng)一，公正，合理的要求，并且要求為建立市場經(jīng)濟放松行政管制。這就要求政府轉(zhuǎn)變職能，建立誠信政府，切實的履行自己的承諾，保護私人的信賴利益，使公眾對自己行為的后果具有可預(yù)見性，從而構(gòu)建誠信社會，創(chuàng)造更好的投資環(huán)境。

2，保護公民的合法權(quán)益 信賴保護原則設(shè)置的目的之一就是要保護社會成員的合法權(quán)益。現(xiàn)代行政法試圖在國家利益，公共利益和社會成員的個人利益間尋求一種平衡。在不損害國家利益的前提下盡量的滿足社會成員的利益需要，但為了國家利益，社會公共利益不得已而損害個人的合法權(quán)益時，必須對遭受損害的成員以適當(dāng)?shù)难a償。薛剛凌教授在她的《行政法基本原則研究》中將自由，權(quán)利保障原則作為行政法的基本原則。確立信賴保護原則要求行政政策不能朝令夕改，如必須改變，就必須考慮社會成員已產(chǎn)生的信賴利益，并能促使行政機關(guān)更加謹慎的行使行政權(quán)，防止行政權(quán)被濫用。

3，提高行政效率，節(jié)約行政成本的考慮

行政機關(guān)如果出爾反爾，反復(fù)無償，那么他的行為就不具有可預(yù)測性，不值得信賴，就會降低公民參加社會活動，行政活動的積極性，更有甚者，如果公民的合法權(quán)益受到這種反復(fù)無常的行政行為的侵害，就會造成公民與政府的嚴重對峙，后果就是增加行政成本，降低了行政效率。這種后果是政府不愿意看到的。相反，如果行政機關(guān)能夠保護公民的信賴利益，就會促進公民積極的參加行政，協(xié)助行政，服務(wù)行政，與政府形成良好的互動，從而提高行政效率，節(jié)約社會資源。

四，我國確立信賴保護原則的構(gòu)想

信賴保護原則在世界各國得到了廣泛的應(yīng)用，在我國《行政許可法》雖然也體現(xiàn)了信賴保護的理念，但是作為一項重要的法律原則，不應(yīng)僅局限于一部法律之中，應(yīng)作為行政法的基本原則指導(dǎo)行政立法和實踐。

1，首先，應(yīng)在行政立法中明確信賴保護原則在行政法中的基本原則地位。

基本原則是指導(dǎo)立法和實踐的基本原理和準(zhǔn)則，貫穿于法律運行的整個過程。它可以指導(dǎo)審判機關(guān)審理案件時甚至行使自由裁量權(quán)時都時刻以信賴保護原則為依據(jù)，注意保護社會成員的合法利益。它也可以提醒行政機關(guān)在行使行政職權(quán)的時候時刻注意自己行為的合法性，有利于依法行政。

2，加快制定出臺我國的行政程序法

行政程序法主要是規(guī)定行政機關(guān)實施行政行為的程序的法律。當(dāng)代許多國家都對行政程序問題進行了深入的研究，并制定了行政程序法。制定并實施行政程序法有利于監(jiān)督行政機關(guān)的行政行為。與行政救濟不同的是行政程序?qū)儆谑虑氨O(jiān)督和事中監(jiān)督，能夠防患于未然，有利于依法行政的實現(xiàn)。正如美國當(dāng)代著名行政法學(xué)家伯納德·施瓦茨，在他所著的《行政法》一書中所提出“行政法的核心與實質(zhì)是行政程序法”、“行政法即行政程序”。

我國雖然還未制定《行政程序法》，但是我國的行政立法研究組（由羅豪才任組長）已經(jīng)著手起草它的框架稿和試擬稿，另外北京大學(xué)公法研究中心行政執(zhí)法與行政程序課題組也組織權(quán)威專家提出了《行政程序法》的試擬稿。相信不久的將來我國的《行政程序法》就可以出臺并實施。

行政程序法應(yīng)在總則中將信賴保護原則列為它的基本原則。它不僅指導(dǎo)行政程序法所有制度設(shè)計的基本原則，也是其他單行行政法在設(shè)置程序時必須遵循的原則，更是行政執(zhí)法，司法活動的基本依據(jù)。

另外《行政程序法》框架中會對行政規(guī)劃，行政指導(dǎo)，行政合同單獨作出規(guī)定。這些領(lǐng)域中涉及到信賴保護原則的問題如行政行為無效的情況，行政行為被撤銷的情況，行政行為廢止的情況等都應(yīng)作出明確具體的規(guī)定。

3，在各單行行政法中明確信賴保護原則的具體運用和救濟制度

行政程序法和單行的行政程序法之間是基本法與一般法的關(guān)系，一般法不得與基本法相抵觸，但可以根據(jù)需要做具體的規(guī)定或補充規(guī)定。

我國目前的單行行政法中唯一引入信賴保護原則的是《行政許可法》，我國的《行政許可法》第8條作出了行政機關(guān)不得擅自改變已生效的行政許可，如撤銷或變更應(yīng)補償?shù)纫?guī)定，但這種規(guī)定只是泛泛而談，實踐中具體如何補償，受害人應(yīng)如何主張自己的權(quán)利，主張權(quán)利的時效，補償限額等問題都沒有明確的規(guī)定，司法實踐中操作困難，公民的合法權(quán)利很難得到實際保障。筆者認為為了彌補它的不足，使得許可法引入的信賴保護原則在現(xiàn)實中真正得到貫徹，也使得相對人的合法權(quán)益真正的得到保障，需要完善行政許可法的相關(guān)法律制度主要是我國的救濟法。

沒有救濟就沒有權(quán)利。如果法律只規(guī)定了公民的權(quán)利而不規(guī)定權(quán)利受到侵害時具體的救濟途徑這對于公民來說是沒有任何意義的。

《行政許可法》第8條規(guī)定：“公民，法人或其他組織依法取得的行政許可受法律保護，行政機關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可”。筆者認為“擅自改變”包括兩種情況：一是行政機關(guān)由于違法或者不當(dāng)而改變已生效的行政許可。二是行政機關(guān)由于合法的無過錯的行為不得不改變已生效的行政許可。下面對這兩種情況分別闡述。

（1）行政機關(guān)由于違法或者不當(dāng)而改變已生效的行政許可

這種情況相對人沒有過錯，只是由于行政機關(guān)或其工作人員的過錯才造成這種情況，主要包括以下幾點：（a）行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)，玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的，（b）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的，（c）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的，（d）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的。《行政許可法》第69條已對這幾種情況作出了規(guī)定，并規(guī)定因為上述情況使被許可人的合法權(quán)益遭受損害的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。但是具體如何賠償沒有提及，這就要結(jié)合我國的《國家賠償法》對此作出明確具體的規(guī)定。我國《國家賠償法》的行政賠償范圍中沒有明確提及行政機關(guān)及其工作人員濫用職權(quán)，玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定后，行政許可被撤銷造成被許可人合法權(quán)益損害的，應(yīng)予賠償?shù)仍S可法中提到的情形。但是行政賠償范圍中有個開放性的規(guī)定：“造成公民身體傷害或死亡的其他違法情形，造成財產(chǎn)損害的其他違法情形”，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。這樣就可以將許可法中提到的情形納入其中。但是筆者認為《國家賠償法》有必要將行政機關(guān)違法或不當(dāng)實施行政許可的具體情形明確的規(guī)定在行政賠償范圍中以避免行政機關(guān)規(guī)避法律，保護相對人的合法權(quán)益，這樣當(dāng)公民法人或其他組織的信賴利益由于行政機關(guān)違法或不當(dāng)實施行政許可而受到損害時就可以直接依據(jù)國家賠償法請求賠償。現(xiàn)行的《國家賠償法》還存在重大不足，對于財產(chǎn)損失，現(xiàn)有規(guī)定原則上只賠償直接物質(zhì)性損失，對于可得利益一律不賠，這與行政許可法的全面保護原則是不相符的，在某種程度上《國家賠償法》成為《行政許可法》實施中尤其是對公民權(quán)利保護實現(xiàn)中的絆腳石。因此，我們應(yīng)該加快修改國家賠償法，確立對公民法人或其他組織的合法權(quán)益的全面保護原則，這樣公民法人或其他組織因行政主體違法或不當(dāng)實施行政許可遭受的損害才能得到全面的賠償，這也有利于行政機關(guān)時刻注意監(jiān)督自己的行為，依法行政。

（2）行政機關(guān)由于合法的無過錯的行為不得不改變已生效的行政許可。

《行政許可法》第8條進一步規(guī)定："行政許可所依據(jù)的法律，法規(guī)，規(guī)章修改或廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生了重大變化的，為了公共利益的需要，行政機關(guān)可以依法變更或撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民，法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補償。這里涉及到一個重要的問題就是行政補償?shù)膯栴}。

行政補償是國家對公民，法人和其他組織因行政機關(guān)及其工作人員合法行使職權(quán)行為或因公共利益需要致其合法權(quán)益受到損害而給予補償?shù)姆删葷贫?。我國目前還沒有出臺行政補償法，除了個別單行法對某些行政管理領(lǐng)域的補償作了些零散的規(guī)定外，整體規(guī)范化的行政補償制度尚未建立，大量的行政補償問題在我國目前尚無法可依。[11] 行政許可法在這種背景下提到對公民法人或其他組織的信賴利益給予補償雖然有著非常進步的意義，體現(xiàn)了對人權(quán)的保護，但現(xiàn)實中是很難落實的。筆者認為應(yīng)以《行政許可法》的實施為契機，加快出臺我國的行政補償法。行政補償法也應(yīng)將信賴保護原則作為基本原則規(guī)定其中，并規(guī)定信賴利益受到損害時由誰提出請求，補償義務(wù)機關(guān)是誰，補償程序，具體的補償標(biāo)準(zhǔn)，權(quán)利保護的時效等問題，只有這樣，信賴利益才能得到真正的保障。

信賴保護原則只是在行政許可法中得以體現(xiàn)，它在我國的行政法領(lǐng)域還處于理念形成階段，要真正的作為一項原則來指導(dǎo)我國的行政立法和實踐，還有很長的路要走，這就需要我國的立法者和全體公民的共同努力。

注釋：

[1] 黃學(xué)賢 《行政法中的信賴保護原則》 載《法學(xué)》2002年第5期。

[2] 日本，鹽野宏 《行政法》楊建順譯，法律出版社1999年

[3] 肖金明主編 《原則與制度--比較行政法的角度》 山東大學(xué)出版社 第243頁

[4] 肖金明主編 《行政許可要論》 山東大學(xué)出版社 第77頁

[5] 羅傳賢《行政程序法》，臺灣五南圖書出版公司，2000年

[6] 羅傳賢《行政程序法》，臺灣五南圖書出版公司，2000年

[7] 石佑啟 《論行政法與公共行政關(guān)系的演進》 載 《中國法學(xué)》 2003年第3期

[8] 周佑勇 《行政法基本原則的反思與重構(gòu)》 載 《中國法學(xué)》 2003年第4期

[9] 石佑啟 《論行政法與公共行政關(guān)系的演進》 載 《中國法學(xué)》 2003年第3期

[10] Cf.Yoav Dotan, Why Administrators Should be Bound by their Policies, 1997, Oxford Journal of Legal Studies 28.[11] 姜明安 《行政補償制度研究》 法律教育網(wǎng)

第二篇：行政法之重點

貴州事業(yè)單位考試公共基礎(chǔ)知識：行政法之重點

行政法是公考的的重點以及難點，對于行政法的學(xué)習(xí)，不管是法律人還是非法律人，學(xué)習(xí)行政法最好能知道下面12句話：

1.行政訴訟被告是對外以自己的名義獨立行使行政職權(quán)，并承擔(dān)行政責(zé)任的主體。

2.授權(quán)是立法機關(guān)通過法律、法規(guī)或者規(guī)章的形式給行政機關(guān)之外的社會組織行政職權(quán)，賦予其一定的行政主體資格。委托的機關(guān)與受委托組織之間實際上是一種公法代理關(guān)系，不產(chǎn)生新的行政主體。

3.原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織，原告必須與被訴具體行政行為之問有利害關(guān)系。

4.同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

5.被告為縣級以上人民政府由中院管轄，但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外。

6.復(fù)議機關(guān)改變了原具體行政行為，可以由作出原具體行政行為的行政機關(guān)所在地的法院管轄，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地的法院管轄

7.對限制人身自由的行政行為訴訟，由被告所在地或者原告所在地法院管轄。“原告所在地”，包括原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。

8.具體行政行為，是國家行政機關(guān)依法就特定事項對特定的公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。

9.行政處罰，是國家行政機關(guān)對構(gòu)成行政違法行為的公民、法人或者其他組織實施的行政法上的制裁。

10.行政強制措施，是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。

11.行政強制執(zhí)行，是指行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務(wù)的行為。

12.法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)進行審判，必須適用，不能拒絕適用。法院應(yīng)當(dāng)參照規(guī)章進行審判，對符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的規(guī)章予以適用，參照規(guī)章進行審理，并將規(guī)作為審查具體行政行為合法性的根據(jù);對不符合或不完全符合法律、法規(guī)原則精神的規(guī)章，人民法院有靈活處理的余地，可以不予以適用。其他規(guī)范性文件，在行政訴

訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實依據(jù)之一。

這十二句話你記住了嗎?

第三篇：行政法與行政訴訟法之行政監(jiān)督

第九章 行政監(jiān)督

一、單項選擇題：

1．行政系統(tǒng)內(nèi)部一般監(jiān)督中最主要、最有力的監(jiān)督形式是（）。A．上下級監(jiān)督

B．職能監(jiān)督 C．主管監(jiān)督

D．審計監(jiān)督 2．我國審計署審計長由（）任免。

A．國家主席

B．國務(wù)院 C．全國人大

D．黨中央 3．公民的監(jiān)督行為是一種（）。

A．法律行為

B．民事行為 C．政治行為

D．組織行為 4．行政監(jiān)督的內(nèi)容很多，核心問題是行政組織及其工作人員（A．行政權(quán)力的行使情況

B．日常行為情況 C．非職務(wù)行為情況

D．非行政行為情況 5．我國行政監(jiān)察機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)體制是（）

A．雙重領(lǐng)導(dǎo)

B．多重領(lǐng)導(dǎo) C．單向領(lǐng)導(dǎo)

D．間接領(lǐng)導(dǎo) 6．權(quán)力機關(guān)對行政監(jiān)察的內(nèi)容，除法律監(jiān)督外，還有（）。A．工作監(jiān)督

B．會議監(jiān)督 C．日常監(jiān)督

D．專門監(jiān)督

二、多項選擇題：

1．行政系統(tǒng)內(nèi)部的監(jiān)督主要有（）A．雙向監(jiān)督

B．行政監(jiān)察 C．專門監(jiān)督

D．一般監(jiān)督

E．審計監(jiān)督

2．行政監(jiān)察機關(guān)的職權(quán)有（）。A．調(diào)查權(quán)

B．建議權(quán) C．檢查權(quán)

D．行政處分權(quán)

E．審核權(quán)

3．行政監(jiān)察機關(guān)的直接處分權(quán)包括（）。A．開除

B．撤職 C．記大過

D．降級

E．警告

4．審計機關(guān)主要行使下列職權(quán)（）。A．處理權(quán)

B．通報權(quán)）。C．建議權(quán) E．檢察權(quán)

D．調(diào)查權(quán)

5．我國權(quán)力機關(guān)對監(jiān)督的形式主要有（）。A．法律監(jiān)督

C．一般監(jiān)督

E．日常監(jiān)督

三、判斷題：

1．行政監(jiān)督并不直接改變相對方的實體權(quán)利義務(wù)（）。2．行政法制監(jiān)督的對象是行政相對方（）。

3．對行政機關(guān)開除公職行為不服的，公務(wù)員可依法向監(jiān)察機關(guān)提出申訴（）。

4．行政監(jiān)督既包括外部監(jiān)督也包括內(nèi)部監(jiān)督（）。5．行政監(jiān)督的主體有行政機關(guān)和行政相對方（）。6．行政監(jiān)督等同于行政法制監(jiān)督。

四、簡答題：

1．簡述行政監(jiān)督與行政法制監(jiān)督的主要區(qū)別？ 2．簡述人民群眾對政府監(jiān)督的形式。3．簡述審計權(quán)的主要內(nèi)容。4．簡述行政監(jiān)督的特征。

五、論述題

1．試述行政監(jiān)督的任務(wù)及作用

2．我國權(quán)力機關(guān)對政府實施監(jiān)督的方式有哪些？ 3．試述我國司法機關(guān)監(jiān)督的主要內(nèi)容。

六、案例分析

國家機關(guān)只能對其違法行為承擔(dān)賠償責(zé)任

某縣河道堤防管理站，根據(jù)省河道管理條例，為加強河道管理，對采運沙子的車輛進行截查。1999年3月15日上午，檢查人員在迎上河巡邏時，發(fā)現(xiàn)在迎上河有亂采沙子車輛。檢查人員查明是某建筑公司所為，遂告知該建筑公司準(zhǔn)備對其進行處罰。該建筑公司辯稱：我公司3月15日并沒有到迎上河里采、拉沙子，而是在平安鄉(xiāng)平安沙場接沙子5車，有該沙場出具的交款收據(jù)和沙場現(xiàn)場人員及司機為證。縣河道堤防管理站通過調(diào)查認為，建筑公司提供的平安沙場交款收據(jù)是事后偽造的，所稱的人證也是偽證。因而根據(jù)省《河道管理條例》規(guī)定，作出了罰款1 000元的行政處罰。建筑公司不服，認為縣河道管理站的處理決定侵犯

B．會議監(jiān)督 D．工作監(jiān)督 了其合法權(quán)益，于是向縣法院起訴，要求撤銷縣河道管理站的處理決定，并責(zé)令河道管理站賠償因截車檢查而對其造成的經(jīng)濟損失。[案例思考] 河道管理站對拉沙車輛攔截檢查給被檢查人所造成的損失，是否承擔(dān)行政賠償責(zé)任？

參考答案：

一、單項選擇題： 1．（A）4．（A）2．（C）5．（A）

3．（A）6．（A）

3．（BCDE）

二、多項選擇題： 1．（BDE）2．（ABCD）

4．（ABCDE）5．（BE）

三、判斷題： 1．（√）

4．（×）2．（×）

5．（×）

3．（√）

四、簡答題：

1．答：行政監(jiān)督與行政法制監(jiān)督的主要區(qū)別有：

首先，監(jiān)督的主體不同。行政監(jiān)督的主體只能是行政主體，而行政法制監(jiān)督的主體是行政主體以外的組織與個人。

其次，監(jiān)督的對象和客體不同。行政監(jiān)督的對象是作為行政管理相對方的公民、法人或其它組織，其客體為行政相對方的守法行為和執(zhí)行行政決定、命令的行為。而行政法制監(jiān)督的對象是作為行政職權(quán)職責(zé)主體的行政機關(guān)及其公務(wù)員，其客體為行政主體及其公務(wù)員所實施的行政行為。

最后，監(jiān)督行為的性質(zhì)不同。行政監(jiān)督是一種具有行政法律效力的具體行政行為。而行政法制監(jiān)督行為有的具有法律意義，有的不具有嚴格的法律意義。2．答：人民群眾對政府實施監(jiān)督的方式是多種多樣的，它們主要包括：

（1）向行政機關(guān)提出詢問、要求、批評和建議。

（2）申訴。向有關(guān)黨政機關(guān)或司法機關(guān)申訴自己合法權(quán)益被違法失職行為侵犯，要求撤銷該種行為，追究實施違法失職行為者的責(zé)任，恢復(fù)其被侵犯的合法權(quán)益。

（3）控告。向有關(guān)黨政機關(guān)或司法機關(guān)控訴、告發(fā)某種違法失職和犯罪行為。（4）檢舉。向有關(guān)黨政機關(guān)或司法機關(guān)揭發(fā)某種違法、失職或犯罪行為。

（5）社會協(xié)商對話制度。這是人民群眾了解政情，對政府提出詢問，提高政府活動透明度，監(jiān)督政府的極好方式。3．答：審計權(quán)的主要內(nèi)容有：

（1）調(diào)查權(quán)。檢查被審計單位的帳目、資財和有關(guān)文件、資料等；參加被審計單位的有關(guān)會議，進行調(diào)查并追索證明材料；責(zé)成被審計單位糾正違反國家規(guī)定的收支，制止嚴重的損失浪費。

（2）處理權(quán)?？梢詻]收非法所得，處以罰款、扣繳款項、停止財政拔款等等。

（3）采取強制措施。必要時可以采取封存帳冊和資金等臨時措施，并追究直接責(zé)任人員和有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人員的責(zé)任。

（4）通報。通報違反財經(jīng)法紀的重大案件，表揚遵守和維護財經(jīng)法紀成績顯著的單位和個人。

4．答：行政監(jiān)督主要有以下特征：

首先，行政監(jiān)督的主體是享有某項行政監(jiān)督權(quán)的國家行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

其次，行政監(jiān)督的對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織。

第三，行政監(jiān)督的內(nèi)容是相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政機關(guān)的命令、決定的情況。

第四，行政監(jiān)督的性質(zhì)是一種依職權(quán)的單方具體行政行為，是一種獨立的法律行為。

最后，行政監(jiān)督的目的是為了防止和糾正相對方的違法行為,保障法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行和行政目標(biāo)的實現(xiàn)。

五、論述題

1．答：行政監(jiān)督的主要任務(wù)是發(fā)現(xiàn)和糾正一切違反國家行政管理原則、法規(guī)、規(guī)章的行為，防止和糾正行政管理活動中的偏差，保障行政目標(biāo)準(zhǔn)確、及時地實現(xiàn)。

行政監(jiān)督作為行政管理的基本環(huán)節(jié)之一，具有以下幾個方面的作用：

（1）預(yù)防作用。防患于未然，通過行政監(jiān)督把管理中可能出現(xiàn)的錯誤、非法行政消滅于未發(fā)生之前，這樣可以避免由于行政管理的失誤所造成的損失。

（2）補救作用。通過行政監(jiān)督揭露出各種問題是為了解決這些問題。監(jiān)督機關(guān)有權(quán)指出有關(guān)政府部門在行政管理中的各種過失、錯誤和違法現(xiàn)象，促使有關(guān)政府部門采取措施，及時糾正各種不良行政，給予受損害的單位或者個人應(yīng)得的賠償，以及促使政府部門采取補救措施，防止行政管理中更大的失誤和損害。

（3）改進作用。通過行政監(jiān)督所揭露出的問題，可以促使政府部門總結(jié)經(jīng)驗、吸取教訓(xùn)、建立健全規(guī)章制度，堵塞漏洞，提高工作效率，改進工作方式，表揚先進，批評后進，促使政府公務(wù)員改進工作，提高素質(zhì)。2．答：我國權(quán)力機關(guān)對政府的監(jiān)督主要有以下幾個方面：

（1）計劃審定權(quán)。各級權(quán)力機關(guān)聽取和審查同級人民政府的工作報告；審查批準(zhǔn)本行政區(qū)域內(nèi)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展及執(zhí)行情況的報告；審查和批準(zhǔn)國家預(yù)算和預(yù)算執(zhí)行情況的報告。

（2）行使法制審查權(quán)。撤銷本級行政機關(guān)發(fā)布的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章、命令和決議。

（3）行使罷免權(quán)。罷免同級行政機關(guān)的組成人員。

（4）行使質(zhì)詢權(quán)。在人大開會期間，提質(zhì)詢案的代表團團長或者提質(zhì)詢案的代表可以列席會議，發(fā)表意見。同級人民政府的有關(guān)人員必須接受質(zhì)詢，作出答復(fù)。

（5）行使視察、檢查權(quán)，辦理群眾來信來訪。接受人民群眾對政府機關(guān)及其公務(wù)員違法失職行為的控告，發(fā)現(xiàn)問題，調(diào)查政府部門的工作，組織特定問題的調(diào)查委員會，處理政府機關(guān)某種特殊性的問題等等。

3．答：我國司法機關(guān)是行使國家檢察權(quán)和審判權(quán)的機關(guān)。人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機關(guān)。它所監(jiān)督的范圍是：第一，通過法紀檢察部門對嚴重破壞國家政策、法律、法令、政令統(tǒng)一實施、侵犯公民民主權(quán)利、賄賂以及檢察部門認為需直接受理的案件行使檢察權(quán)。第二，通過經(jīng)濟檢察部門對行政人員中的貪污、行賄受賄、假冒商標(biāo)、濫伐盜伐森林等案件行使檢察權(quán)。檢察院在辦案中發(fā)現(xiàn)的問題，將以司法建議書、司法建議通知書的方式，向發(fā)案單位及其主管部門提出改進意見和建議。

人民法院作為國家審判機關(guān)，是通過審理與行政機關(guān)和行政人員有關(guān)的案件、處罰行政人員違法犯罪行為，實施對國家行政機關(guān)監(jiān)督的。其工作方式主要有：（1）通過審理刑事案件，追究違法、失職、犯罪的行政人員的責(zé)任。（2）通過審理民事案件，追究在民事活動中違法、侵權(quán)的行政機關(guān)和行政人員的民事責(zé)任。（3）通過審理行政糾紛案件，審查行政活動的合法性、合理性，追究行政人員違法、失職、侵權(quán)行為的行政責(zé)任。

六、案例分析

根據(jù)《國家賠償法》規(guī)定，行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：（1）違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；（2）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；（3）以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；（4）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；（5）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。

有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：（1）違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的；（2）違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的；（3）違反 國家規(guī)定征收財物、攤派費用的；（4）造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。行政機關(guān)及其工作人員如果違法行使職權(quán)對拉沙車輛攔截檢查，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。但縣人民法院通過審理查明，原告所稱其車子在平安沙場拉沙子與事實不符，交款收據(jù)也是偽造的，被告所作的行政處罰，符合省《河道管理條例》規(guī)定，是正確的。原告要求被告賠償因被告依法攔截其沙車、進行檢查而造成的經(jīng)濟損失的請求無法律依據(jù)。

第四篇：農(nóng)民工子女受教育權(quán)的行政法保護

農(nóng)民工子女受教育權(quán)的行政法保護

陳志力 陳劍光

據(jù)報道，中國兒童中心2002年至2003年對中國9個城市的抽樣調(diào)查顯示，流動兒童義務(wù)教育年齡段中近9.3%處于失輟學(xué)狀態(tài)，近半數(shù)適齡兒童不能及時入學(xué)。我們所說的農(nóng)民工子女特指那些城市工作和居住但未取得城市戶口，處于義務(wù)教育階段的在城市務(wù)工的農(nóng)民的子女。其概念與一般意義上的流動兒童、少年概念有所不同，他們也屬于“流動兒童”“流動少年”，但其范圍比我們現(xiàn)在所說的“流動兒童”“流動少年”的范圍要小得多。對于農(nóng)民工子女受教育權(quán)而言，其被侵害的原因顯得較為復(fù)雜，既有屬于學(xué)校和家庭的原因，也有屬于社會的原因，本文僅從行政法的角度分析其根源所在。

農(nóng)民工子女受教育權(quán)缺損根源

1、對受教育權(quán)立法保障不足。與西方國家的教育法制相比，我國的教育法體系結(jié)構(gòu)不完整，缺少各類教育子權(quán)利部門法以及配套法規(guī)。教育法律規(guī)范不完整，立法質(zhì)量亟待提高。教育法規(guī)操作性差。目前我國教育立法對學(xué)校權(quán)力的授予、運行、制約及責(zé)任承擔(dān)等問題，都缺少法律規(guī)定。

2、在現(xiàn)實中，我國在教育行政執(zhí)法方面仍存在執(zhí)法不嚴的現(xiàn)象，一方面由于不少教育法規(guī)沒有明確法律責(zé)任，沒有明確的法則;另一方面已明確法律責(zé)任的，對國家機關(guān)的違法行為制約不夠。

3、教育申訴制度操作性差。教育申訴制度是受教育者在其受教育權(quán)受到侵害時，依照教育法和其他法律規(guī)定，向有關(guān)主管機關(guān)申訴理由、請求處理的制度。申訴作為解決行政爭議的法

律制度，沒有嚴格的法律程序，但卻是教育行政救濟的主要途徑之一。然而，我國的申訴制度的建立還處在起步階段，亟須不斷完善。

4、教育行政訴訟途徑不暢順。在教育法領(lǐng)域，司法介入存在著法律依據(jù)嚴重不足的問題。盡管在司法實踐中，通過“法律、法規(guī)授權(quán)組織”解決了學(xué)校的被告資格問題，從而使學(xué)校的某些管理行為進入司法審查的范圍，但這只是一種司法嘗試，現(xiàn)行制度對學(xué)校法律地位的模糊定性，導(dǎo)致教育糾紛缺乏明確的法律救濟，大量存在的受教育權(quán)受到侵害的案件被法院駁回起訴或不予受理，得不到有效及時的救濟和保護。

農(nóng)民工子女受教育權(quán)行政法保護體系重構(gòu)

解決農(nóng)民工子女受教育權(quán)的難題，政府應(yīng)承擔(dān)起自己的責(zé)任，構(gòu)建一套嚴密的行政法保護體系。

(一)轉(zhuǎn)變政府觀念，強化責(zé)任意識

破除長期以來在政府內(nèi)部存在的權(quán)力本位觀，努力樹立正確的憲法義務(wù)觀。各級政府尤其是中央政府在實現(xiàn)農(nóng)民工子女受義務(wù)教育權(quán)方面并非可為可不為，也并非可以隨意作為，相反在許多問題上是必須作為，而且必須按照憲法規(guī)定的精神和原則作為。不能客觀、清醒地對此基本常識予以認知，是各級政府對農(nóng)民工子女受義務(wù)教育權(quán)保護不力甚至肆意侵權(quán)的主要癥結(jié)所在。改進的根本途徑是，強化各級政府對憲法實施和農(nóng)民工子女受義務(wù)教育基本權(quán)利實現(xiàn)的責(zé)任意識，這種責(zé)任表現(xiàn)為一種直接的、首要的、強制性的憲法義務(wù)。在落實《憲法》和《義務(wù)教育法》的各項規(guī)定時，政府并非在施與恩惠，而是在履行義務(wù);并非可以自由裁量實現(xiàn)的程度，而是必須竭盡全力。同時中央政府也要明確自己負有的責(zé)任是第一位的，并非可以將責(zé)任推卸給地方政府和家庭。弱化教育政治工具主義觀念，逆轉(zhuǎn)教育法律政策化趨勢，加大對農(nóng)民

工子女受義務(wù)教育權(quán)的立法力度，把農(nóng)民工子女應(yīng)享有的權(quán)利、中央和地方政府的義務(wù)、以及權(quán)利主體尋求法律救濟和保護的途徑，以明確的、具體的法律規(guī)定予以確認，并使之具有可操作性。

(二)完善農(nóng)民工子女受教育權(quán)行政立法

1、制定《反教育歧視法》,暢通農(nóng)村通向城市的道路,切實維護農(nóng)民工子女的平等受教育權(quán)益。適時制定有關(guān)平等受教育的專門法律,對農(nóng)民工子女平等受教育權(quán)利給予全面、具體、詳細的規(guī)定,是促進農(nóng)民工子女平等地接受教育的基本法律保障。加快制定促進平等受教育法律的進程。

2、完善《義務(wù)教育法》。在國家實現(xiàn)義務(wù)教育的問題上,《義務(wù)教育法》雖然規(guī)定了實現(xiàn)義務(wù)教育的原則法律責(zé)任等內(nèi)容,但沒有明示城市農(nóng)民工子女義務(wù)教育條件的法律保障,更沒有明確規(guī)定義務(wù)教育的“無償”范圍。無償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)包括就學(xué)所必要的最小限度的一切費用。免費教育主要指公立學(xué)校的義務(wù)教育。公立學(xué)校的義務(wù)教育不僅不得收取學(xué)費,還應(yīng)實現(xiàn)免費發(fā)放學(xué)習(xí)用品。國家在教育制度的設(shè)立、學(xué)校的設(shè)置、設(shè)施設(shè)備及教職員的配置等教育外在條件方面均負有一定的義務(wù)。國民有權(quán)利要求國家履行在教育方面的義務(wù)。因此,必須修訂《義務(wù)教育法》,增加國家在進城農(nóng)民工子女義務(wù)教育條件的保障上的義務(wù)條款。

(三)嚴格教育行政執(zhí)法

國家的教育行政權(quán)是組織和發(fā)展教育事業(yè)的重要力量，應(yīng)依法采取一切適當(dāng)措施，逐漸達到憲法和法律中所確認的受教育權(quán)的充分實現(xiàn)。嚴格教育行政執(zhí)法的關(guān)鍵是依法治教，所以首先必須理順政府部門之間的關(guān)系，加強行政執(zhí)法隊伍建設(shè)，規(guī)范執(zhí)法主體的行政行為，包括教

育行政部門及其工作人員的執(zhí)法行為，使其不僅要符合實體法的規(guī)定，還要符合程序法中有關(guān)期限、方式等規(guī)定。其次，完善教育行政執(zhí)法程序和具體制度。

(四)不斷完善教育行政監(jiān)督

教育法制監(jiān)督是各類國家機關(guān)、社會組織和公民依法對有關(guān)教育的法律法規(guī)實施情況進行監(jiān)督的活動。我國應(yīng)借鑒英美等國家的教育督導(dǎo)制度，完善我國的教育行政監(jiān)督。如設(shè)立教育監(jiān)督檢查機構(gòu)，專門負責(zé)監(jiān)督檢查兒童受教育的狀況，特別是流動兒童與貧困地區(qū)兒童受教育的情況，并制定檢查教育法律法規(guī)執(zhí)行與建議情況的程序，通過定期審查監(jiān)督檢查機構(gòu)提交的報告，或進行社會調(diào)查，對怠于處理兒童、未成年人受教育問題的部門機構(gòu)，要追究相關(guān)責(zé)任人的行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任，并要對發(fā)現(xiàn)的問題及時進行解決。

(五)完善教育申訴制度

制定《學(xué)生申訴條例》，進一步明確規(guī)定學(xué)生申訴的法定期限、申訴管轄權(quán)及申訴程序，各地也應(yīng)根據(jù)本地實際情況制定具體的申訴辦法，健全學(xué)生申訴制度，使學(xué)生申訴進一步規(guī)范化、法制化，充分發(fā)揮申訴對受教育權(quán)救濟的重要作用。在實踐中需要在各級教育行政部門和學(xué)校建立受理學(xué)生申訴的專門機構(gòu)和人員，并制定規(guī)范的工作制度。

目前，我國在教育申訴領(lǐng)域內(nèi)正在積極建立“校內(nèi)申訴制度”。根據(jù)國家教委“關(guān)于開展加強教育執(zhí)法及監(jiān)督試點工作的意見”的規(guī)定，校內(nèi)申訴制度，是指教師、學(xué)生、職員因?qū)W(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)的有關(guān)職能機構(gòu)或人員作出的有關(guān)處理決定不服，或認為其有關(guān)具體行為侵犯了自身的合法權(quán)益，申請學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)依照規(guī)定程序進行審查處理的制度。校內(nèi)申訴制度由于其涵蓋范圍較廣，可以彌補行政申訴制度在教育實踐運用中的不足。

(六)完善教育行政訴訟制度

建議仿效法國的公務(wù)法人的提法，將學(xué)校定位為承擔(dān)公共職能的公務(wù)組織，明確其行政主體地位，其公共職能行為當(dāng)然屬于行政行為，當(dāng)學(xué)生對學(xué)校的公共職能行為有異議時，學(xué)校就是行政訴訟的適格被告，學(xué)生可依照行政救濟的內(nèi)容，提起司法救濟程序而無需法律法規(guī)的授權(quán)。

(七)關(guān)于教育行政賠償制度

有權(quán)利的侵犯就應(yīng)有責(zé)任的承擔(dān),同時也可能伴隨著損害賠償。當(dāng)學(xué)校的教育行政行為致使公民的受教育權(quán)受損時,適用行政賠償這一國家賠償程序處理案件,不僅有利于與行政救濟程序的互相銜接,更加有效地保護了公民的受損害賠償權(quán)。根據(jù)現(xiàn)行《國家賠償法》的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由學(xué)校自己作為直接賠償?shù)牧x務(wù)機關(guān),由于學(xué)校多數(shù)是由國家財政興辦的,其最終的賠償責(zé)任如同其他國家機關(guān)一樣,也應(yīng)由國家作為真正意義的賠償主體來承擔(dān)。同樣,追償制度也適用于教育行政賠償案件,在學(xué)校承擔(dān)了全部賠償責(zé)任后,學(xué)校可以對故意或有重大過錯的直接責(zé)任者,可以追償全額或部分賠償金。

第五篇：行政法與行政訴訟法之行政訴訟參加人

第十四章 行政訴訟參加人

（一）填空題

1．共同訴訟按其成立的要件的不同，可以分為

和

。2．行政訴訟中的第三人是與

有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，其參加訴訟的方式是申請參加或。

3．根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政訴訟的訴訟代理人可以分為法定訴訟代理人、和

三種。

4．復(fù)議決定維持原具體行政行為的，為被告；復(fù)議決定改變原具體行政行為的，為被告。

5．對派出機構(gòu)以法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)作出的具體行政行為不服提起行政訴訟的，以該

為被告。

（二）單項選擇題

1、不屬于行政訴訟當(dāng)事人的是

。（）

A．原告

B．被告

C．第三人

D．委托代理人

2、行政訴訟中，當(dāng)事人、法定代理人可以委托

代為進行訴訟。（）

A．1~3人

B．2人

C．3人

D．1~2人 3．經(jīng)復(fù)議的行政行為，復(fù)議行政機關(guān)改變原具體行政行為的，由

作為被告。（）

A．原行政機關(guān)

B．復(fù)議機關(guān)

C．原行政機關(guān)和復(fù)議機關(guān)

D．共同的上級機關(guān) 4．應(yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的，人民法院應(yīng)

。（）

A．裁定駁回起訴

B．不予追加

C．中止審理

D．通知其以第三人身份參加訴訟 5．不屬于行政訴訟參加人的是

。（）

A．代理人

B．當(dāng)事人

C．證人

D．第三人

（三）多項選擇題

1．可以作為行政訴訟被告的有

。（）

A．法律授權(quán)組織

B．法規(guī)授權(quán)組織

C．行政機關(guān)

D．行政機關(guān)委托組織 2．下列不屬于訴訟參加人的是

。（）

A．原告

B．證人

C．鑒定人

D．委托代理 3．下列不屬于訴訟當(dāng)事人的是

。（）

A．原告

B．委托代理人

C．證人

D．第三人 4．可以股份制企業(yè)的名義提起行政訴訟的組織或個人有

。（）

A．股東大會

B．股東代表大會

C．董事會

D．各股東 5．行政訴訟中訴訟代理人的種類有

。（）

A．法定訴訟代理人

B．指定訴訟代理人

C．委托訴訟代理人

D．法定代表人

（四）簡答題

1、簡述行政訴訟當(dāng)事人的特征。

2、簡述行政訴訟中適格被告應(yīng)具備的條件。

3、簡述必要的共同訴訟和普通的共同訴訟的區(qū)別。

4、行政訴訟中的第三人應(yīng)具備什么條件，其法律地位如何，有哪些主要訴訟權(quán)利？

（五）案例題

王某與劉某同住一院內(nèi)。1999年4月9日，王某向縣土地規(guī)劃管理局提出建房申請，土地規(guī)劃局根據(jù)《中華人民共和國城市規(guī)劃法》的規(guī)定，同意王某將其私有房屋的一部分拆除，并新蓋房屋3間。劉某得知此事后，認為該許可的實施將侵犯自己的合法權(quán)益，影響其正常出入，因此向縣人民法院提起行政訴訟，請求人民法院撤銷縣土地規(guī)劃局發(fā)放的建房許可。

問：本案中訴訟當(dāng)事人的地位如何確定？

五、答案

（一）填空題

1．必要的共同訴訟

普通的共同訴訟 2．被訴具體行政行為 經(jīng)法院通知參加 3．指定訴訟代理人 委托訴訟代理人

4．作出原具體行政行為的行政機關(guān) 復(fù)議機關(guān) 5．派出機構(gòu)

（二）單項選擇題

1．D 2．D 3．B 4．D 5．C

（三）多項選擇題

1．ABC 2．BC 3．BC 4．ABC 5．ABC

（四）簡答題 1．行政訴訟中的訴訟當(dāng)事人的特征有：（1）以自己的名義進行行政訴訟，這是當(dāng)事人與其他訴訟參與人的主要區(qū)別；（2）與案件有直接或間接的利害關(guān)系；（3）受人民法院裁判的約束，即對人民法院依法作出的裁判，當(dāng)事人必須遵守和執(zhí)行。當(dāng)事人在不同的訴訟階段有不同的稱謂，在一審程序中他們的稱謂為：原告、被告、第三人；在第二審程序中稱為：上訴人和被上訴人；在審判監(jiān)督程序中，如適用第一審程序，仍稱為原告、被告和第三人，如果適用二審程序，則稱為上訴人和被上訴人；在執(zhí)行程序中，則稱為申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人。

2．根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政訴訟的被告應(yīng)具備以下條件：（1）必須是具有訴訟權(quán)利能力的行政機關(guān)或者法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)組織；（2）必須是具體行政法律關(guān)系中作出具體行政行為的行政機關(guān)或法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)組織；（3）必須是由人民法院通知應(yīng)訴。另外，行政訴訟法還規(guī)定，行政機關(guān)被撤銷的，由繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)作為被告。3．必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別在于：（1）必要共同訴訟是因為一個具體行政行為而引起的，普通共同訴訟是因為數(shù)個同樣的具體行政行為引起的。（2）因同一個具體行政行為引起的行政訴訟，人民法院必須合并審理，對是否合并審理沒有自由裁量的余地；因數(shù)個同樣的具體行政行為引起的行政訴訟，只有人民法院認為確有必要合并審理時才構(gòu)成普通的共同訴訟，否則不構(gòu)成共同訴訟案件。

4．行政訴訟第三人應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（1）是行政法律關(guān)系的主體。行政法律關(guān)系的主體必須有一方是復(fù)數(shù)時才有產(chǎn)生第三人的可能性。（2）是與被訴具體行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。此處的“利害關(guān)系”，是指法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，包括具體行政行為使其獲得某種權(quán)利，獲得某種利益；或者使其喪失某種利益，增加某種義務(wù)；或使其權(quán)益受到某種不利影響。（3）經(jīng)本人申請或人民法院通知參加本訴已經(jīng)開始但未終結(jié)的訴訟。第三人在行政訴訟中具有當(dāng)事人的法律地位，從而與原告、被告現(xiàn)有基本相同的訴訟權(quán)利并承擔(dān)基本相同的訴訟義務(wù)，其中對于第三人較為重要的權(quán)利是：其在訴訟中有權(quán)提起與本案有關(guān)的獨立的訴訟請求；對人民法院的一審判決不服的，有權(quán)依法提起上訴。

（五）案例題

本案涉及到行政許可的問題，行政許可是行政機關(guān)應(yīng)行政管理相對人的申請，賦予其從事某種活動或擁有某種權(quán)利的具體行政行為。行政機關(guān)在作出這種行為時，往往會牽涉到相鄰或相關(guān)人的利益。本案就是這種情況，本案從形式上看，土地規(guī)劃局批準(zhǔn)王某改建私房的行為，并未涉及劉某，其具體行政行為并未針對劉某作出，但從具體行政行為的內(nèi)容和實施效果上看，這一行政行為存在著侵犯劉某的合法權(quán)利的可能性。根據(jù)《若干問題的解釋》的規(guī)定，與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的一方當(dāng)事人可以提起行政訴訟。因此，在本案中，劉某可以作為原告以縣土地規(guī)劃局為被告提起行政訴訟，而王某與本案的處理結(jié)果有利害關(guān)系，因此可以申請或經(jīng)人民法院通知作為第三人參加訴訟。