第一篇：談法院執(zhí)行程序中司法拘留的適用

司法拘留是民事訴訟和行政訴訟過程中對妨害訴訟進(jìn)行的人予以強(qiáng)行關(guān)押，在一定的期限內(nèi)限制其人身自由而采取的一種排除妨害的措施，這種措施既是訴訟強(qiáng)制措施，又兼有一定的處罰性質(zhì)。而人民法院在民事強(qiáng)制執(zhí)行中，采取司法拘留措施時(shí)往往存在很多問題，由此造成司法權(quán)威的損害，甚至人權(quán)觀念的淡薄是明顯的。一是把司法拘留當(dāng)成一種執(zhí)行措施。這可能是當(dāng)前民事執(zhí)行活動中最普遍、最常見的現(xiàn)象和問題，民事執(zhí)行的對象是被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，而不是人身，這是無庸置疑的。而在實(shí)踐中有些執(zhí)行人員圖省事、怕麻煩，執(zhí)行方法簡單、粗暴，不知是不知，還是有意地將司法拘留作為執(zhí)行措施運(yùn)用，在不對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行調(diào)查和采取查封、凍結(jié)、變賣等等措施的情況下，以拘代執(zhí)，甚至拿錢贖人。

二是把司法拘留看成是檢驗(yàn)被執(zhí)行人履行能力的手段和標(biāo)準(zhǔn)。有些執(zhí)行人員不采取對財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行措施，而是把被執(zhí)行人一抓，從而判斷出經(jīng)拘留也未能履行義務(wù)的被執(zhí)行人就是無履行能力的人，更有把是否已經(jīng)采取強(qiáng)制措施作為可以中止結(jié)案的衡量標(biāo)準(zhǔn)。

三是把司法拘留作為安慰權(quán)利人的一種手段，對權(quán)利人的一個(gè)交待。實(shí)際執(zhí)行工作中，有些執(zhí)行人員片面強(qiáng)調(diào)保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利，不保護(hù)被執(zhí)行人的基本人權(quán)，特別是對那些確實(shí)沒有履行義務(wù)能力的被執(zhí)行人，純粹為了安慰權(quán)利人，而拘留被執(zhí)行人。實(shí)踐中，甚至出現(xiàn)由權(quán)利人申請對被執(zhí)行人進(jìn)行司法拘留的怪事。

四是對司法拘留的批準(zhǔn)程序不嚴(yán)格。司法拘留作為限制人身自由的強(qiáng)制措施，應(yīng)屬執(zhí)行程序中的重大事項(xiàng)，按照《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》的規(guī)定，應(yīng)由三名以上執(zhí)行員討論，并報(bào)院長批準(zhǔn)。實(shí)際工作中，對某人是否適用司法拘留往往由案件承辦人個(gè)人認(rèn)定，法律規(guī)定的程序形同虛設(shè)。甚至有的承辦人“先斬后奏”，已經(jīng)宣布對被執(zhí)行人的拘留，院長還沒有批準(zhǔn)的情況非常普遍，而領(lǐng)導(dǎo)為了不打擊執(zhí)行人員的工作積極性，對案情也不加以認(rèn)真了解，事前一個(gè)電話，事后補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。

六是依法賦予被拘留人的法定權(quán)利執(zhí)行的不好。對被司法拘留的人，根據(jù)民訴法第一百零五條的規(guī)定，對決定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議。執(zhí)行人員應(yīng)明確告知被拘留人上述權(quán)利。另一方面雖然目前的法律沒有明確的規(guī)定應(yīng)通知被拘留人家屬，但將被執(zhí)行人拘留的原因和理由及關(guān)押的處所告之其家屬，應(yīng)有現(xiàn)實(shí)的意義。而這一點(diǎn)并沒有得到很好的落實(shí)。

七是提前解除拘留隨便。根據(jù)法律規(guī)定，提前解除拘留措施的前提應(yīng)是被拘留人承認(rèn)并改正錯(cuò)誤。在實(shí)際執(zhí)行中，可能被拘留人的親戚、朋友代為履行了法律規(guī)定的義務(wù)，或者是執(zhí)行人員與其家人達(dá)成了“拿錢就放人”的默契，而被拘留人并沒有認(rèn)識到自己的錯(cuò)誤，執(zhí)行人員對被拘留人既不進(jìn)行提審談話，也不進(jìn)行教育。一旦錢到手，立刻放人。

根據(jù)司法拘留在實(shí)際運(yùn)用中存在的問題，筆者建議應(yīng)該從同下幾方面規(guī)范司法拘留：

第一，司法拘留必須根據(jù)程序法和適用條件作出?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第一百零二條、一百零六條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第123條、第124條和《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第100條規(guī)定的情形是適用民事執(zhí)行程序中司法拘留適用的依據(jù)，除此之外，不得適用司法拘留。特別的是，如果當(dāng)事人如果確無履行生效法律文書的能力，更不能拘留。

第二，司法拘留要嚴(yán)格執(zhí)行法定的程序和手續(xù)。作為民事訴訟強(qiáng)制措施的拘留，是最為嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施或懲罰措施，適用時(shí)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格報(bào)批程序，要由案件承辦人將相關(guān)材料報(bào)請三名以上執(zhí)行員討論，討論決定采取司法拘留措施的，報(bào)請?jiān)洪L（或分管院長）審批。對因哄鬧、沖擊法庭、用暴力、威脅等方法抗拒執(zhí)行公務(wù)等緊急情況，必須立即采取拘留措施，又來不及請示院長或無法與院長聯(lián)系時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第116條的規(guī)定，可以在拘留后，立即報(bào)告院長補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)，院長認(rèn)為拘留不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)解除拘留。

第三，嚴(yán)格提前解除司法拘留措施的規(guī)定。在拘留期間，被拘留人在拘留期間認(rèn)錯(cuò)悔改的報(bào)請?jiān)洪L批準(zhǔn)，可以決定提前解除拘留。被拘留人承認(rèn)并改正錯(cuò)誤，表明妨害民事訴訟的障礙已經(jīng)排除，采取強(qiáng)制措施的目的已經(jīng)達(dá)到。

第二篇：談法院執(zhí)行程序中司法拘留的適用

司法拘留是民事訴訟和行政訴訟過程中對妨害訴訟進(jìn)行的人予以強(qiáng)行關(guān)押，在一定的期限內(nèi)限制其人身自由而采取的一種排除妨害的措施，這種措施既是訴訟強(qiáng)制措施，又兼有一定的處罰性質(zhì)。而人民法院在民事強(qiáng)制執(zhí)行中，采取司法拘留措施時(shí)往往存在很多問題，由此造成司法權(quán)威的損害，甚至人權(quán)觀念的淡薄是明顯的。

一是把司法拘留當(dāng)成一種執(zhí)行措施

。這可能是當(dāng)前民事執(zhí)行活動中最普遍、最常見的現(xiàn)象和問題，民事執(zhí)行的對象是被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，而不是人身，這是無庸置疑的。而在實(shí)踐中有些執(zhí)行人員圖省事、怕麻煩，執(zhí)行方法簡單、粗暴，不知是不知，還是有意地將司法拘留作為執(zhí)行措施運(yùn)用，在不對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行調(diào)查和采取查封、凍結(jié)、變賣等等措施的情況下，以拘代執(zhí)，甚至拿錢贖人。

二是把司法拘留看成是檢驗(yàn)被執(zhí)行人履行能力的手段和標(biāo)準(zhǔn)。有些執(zhí)行人員不采取對財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行措施，而是把被執(zhí)行人一抓，從而判斷出經(jīng)拘留也未能履行義務(wù)的被執(zhí)行人就是無履行能力的人，更有把是否已經(jīng)采取強(qiáng)制措施作為可以中止結(jié)案的衡量標(biāo)準(zhǔn)。

三是把司法拘留作為安慰權(quán)利人的一種手段，對權(quán)利人的一個(gè)交待。實(shí)際執(zhí)行工作中，有些執(zhí)行人員片面強(qiáng)調(diào)保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利，不保護(hù)被執(zhí)行人的基本人權(quán)，特別是對那些確實(shí)沒有履行義務(wù)能力的被執(zhí)行人，純粹為了安慰權(quán)利人，而拘留被執(zhí)行人。實(shí)踐中，甚至出現(xiàn)由權(quán)利人申請對被執(zhí)行人進(jìn)行司法拘留的怪事。

四是對司法拘留的批準(zhǔn)程序不嚴(yán)格。司法拘留作為限制人身自由的強(qiáng)制措施，應(yīng)屬執(zhí)行程序中的重大事項(xiàng)，按照《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》的規(guī)定，應(yīng)由三名以上執(zhí)行員討論，并報(bào)院長批準(zhǔn)。實(shí)際工作中，對某人是否適用司法拘留往往由案件承辦人個(gè)人認(rèn)定，法律規(guī)定的程序形同虛設(shè)。甚至有的承辦人“先斬后奏”，已經(jīng)宣布對被執(zhí)行人的拘留，院長還沒有批準(zhǔn)的情況非常普遍，而領(lǐng)導(dǎo)為了不打擊執(zhí)行人員的工作積極性，對案情也不加以認(rèn)真了解，事前一個(gè)電話，事后補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。

五是借司法拘留名義，變想羈押、審訊被拘留人。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零四條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第114條的規(guī)定，對被拘留的人，應(yīng)由司法警察根據(jù)院長簽發(fā)的司法拘留決定書執(zhí)行，并由人民法院交由公安機(jī)關(guān)看管。而現(xiàn)實(shí)工作中，執(zhí)行人員往往將宣布拘留后的被拘留人滯留在辦公室或其他任何地方，變相非法羈押、審訊，以逼迫其履行還款義務(wù)。

六是依法賦予被拘留人的法定權(quán)利執(zhí)行的不好。對被司法拘留的人，根據(jù)民訴法第一百零五條的規(guī)定，對決定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議。執(zhí)行人員應(yīng)明確告知被拘留人上述權(quán)利。另一方面雖然目前的法律沒有明確的規(guī)定應(yīng)通知被拘留人家屬，但將被執(zhí)行人拘留的原因和理由及關(guān)押的處所告之其家屬，應(yīng)有現(xiàn)實(shí)的意義。而這一點(diǎn)并沒有得到很好的落實(shí)。

七是提前解除拘留隨便。根據(jù)法律規(guī)定，提前解除拘留措施的前提應(yīng)是被拘留人承認(rèn)并改正錯(cuò)誤。在實(shí)際執(zhí)行中，可能被拘留人的親戚、朋友代為履行了法律規(guī)定的義務(wù)，或者是執(zhí)行人員與其家人達(dá)成了“拿錢就放人”的默契，而被拘留人并沒有認(rèn)識到自己的錯(cuò)誤，執(zhí)行人員對被拘留人既不進(jìn)行提審談話，也不進(jìn)行教育。一旦錢到手，立刻放人。

根據(jù)司法拘留在實(shí)際運(yùn)用中存在的問題，筆者建議應(yīng)該從同下幾方面規(guī)范司法拘留：

第一，司法拘留必須根據(jù)程序法和適用條件作出?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第一百零二條、一百零六條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第123條、第124條和《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第100條規(guī)定的情形是適用民事執(zhí)行程序中司法拘留適用的依據(jù)，除此之外，不得適用司法拘留。特別的是，如果當(dāng)事人如果確無履行生效法律文書的能力，更不能拘留。

第二，司法拘留要嚴(yán)格執(zhí)行法定的程序和手續(xù)。作為民事訴訟強(qiáng)制措施的拘留，是最為嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施或懲罰措施，適用時(shí)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格報(bào)批程序，要由案件承辦人將相關(guān)材料報(bào)請三名以上執(zhí)行員討論，討論決定采取司法拘留措施的，報(bào)請?jiān)洪L（或分管院長）審批。對因哄鬧、沖擊法庭、用暴力、威脅等方法抗拒執(zhí)行公務(wù)等緊急情況，必須立即采取拘留措施，又來不及請示院長或無法與院長聯(lián)系時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第116條的規(guī)定，可以在拘留后，立即報(bào)告院長補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)，院長認(rèn)為拘留不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)解除拘留。

第三，嚴(yán)格提前解除司法拘留措施的規(guī)定。在拘留期間，被拘留人在拘留期間認(rèn)錯(cuò)悔改的報(bào)請?jiān)洪L批準(zhǔn)，可以決定提前解除拘留。被拘留人承認(rèn)并改正錯(cuò)誤，表明妨害民事訴訟的障礙已經(jīng)排除，采取強(qiáng)制措施的目的已經(jīng)達(dá)到。因此，人民法院決定對其提前

第三篇：執(zhí)行程序中拘留措施的適用研究與分析

執(zhí)行程序中拘留措施的適用

張德春 薛美芳

民事執(zhí)行程序中的拘留是對被拘留者人身自由的限制，可謂最為嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施，為此法律設(shè)置了嚴(yán)格的適用條件與程序，無規(guī)則的濫用自會造成對被拘留者人權(quán)之傷害。但這一措施的適用，往往又會對被執(zhí)行人或其他妨害執(zhí)行者產(chǎn)生極大的震懾力，進(jìn)而產(chǎn)生促進(jìn)被執(zhí)行人履行義務(wù)、保障執(zhí)行程序順利開展的效果，亦是執(zhí)行法官震懾“老賴”藉以破解執(zhí)行困境的強(qiáng)有力的法律武器之一。由此，面對執(zhí)行案件收案數(shù)不斷增加，而“執(zhí)行難”問題尚未得到有效緩解的現(xiàn)實(shí)，如何運(yùn)用好執(zhí)行拘留措施，無疑是當(dāng)前值得執(zhí)行法官認(rèn)真思考的命題。

一、執(zhí)行程序中拘留措施的法律性質(zhì)

筆者認(rèn)為，在我國現(xiàn)行的執(zhí)行法律體系下，拘留措施仍是對妨害執(zhí)行行為的強(qiáng)制處罰措施，不過在對負(fù)有不可替代行為義務(wù)的被執(zhí)行人實(shí)施拘留的情形下，則雖體現(xiàn)出一定的間接強(qiáng)制執(zhí)行措施性質(zhì)，但未完全脫離對妨害執(zhí)行行為強(qiáng)制處罰措施性質(zhì)的束縛。理由在于：

首先，對于負(fù)有金錢給付義務(wù)或可替代履行行為義務(wù)的被執(zhí)行人實(shí)施拘留，固然在實(shí)踐中會產(chǎn)生促其履行義務(wù)的效果，但從目前民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定來看，尚不能得出此種情形下的拘留措施具備實(shí)現(xiàn)債權(quán)人權(quán)益的目的。

其次，由于間接強(qiáng)制執(zhí)行措施與妨害執(zhí)行行為強(qiáng)制處罰措施在立法設(shè)置目的的不同，間接強(qiáng)制執(zhí)行措施往往被規(guī)定為執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)采取的執(zhí)行措施，而對妨害執(zhí)行行為采取強(qiáng)制處罰措施，執(zhí)行法院則可根據(jù)行為情節(jié)輕重，自由裁量決定是否適用。

二、執(zhí)行程序中拘留措施的適用原則

雖然拘留措施于執(zhí)行實(shí)踐中易產(chǎn)生促使被執(zhí)行人履行義務(wù)之效果，有助于案件的順利執(zhí)結(jié)到位，但由于其以限制被拘留者人身自由為內(nèi)容，以處罰為目的，出于對人權(quán)的尊重及司法權(quán)威的維護(hù)，在適用時(shí)，筆者認(rèn)為宜堅(jiān)持如下原則：

一是慎用。慎用意味著首先應(yīng)具備適用拘留措施的法定情形。拘留“限制人身自由”，是執(zhí)行程序中最嚴(yán)厲的措施，只有肯定擬拘留者存在拒不執(zhí)行或妨害執(zhí)行的法定情形存在時(shí)，法官才能對其決定適用拘留。尤其在以被執(zhí)行人拒不履行為理由而實(shí)施拘留的情形中，基于拘留的處罰目的，宜將其主觀目的與有無履行能力的客觀實(shí)際兩相結(jié)合加以判斷，而不宜簡單地根據(jù)被執(zhí)行人下落不明或有不履行的言詞，在缺少其有履行能力的客觀印證下，就決定拘留。

二是巧用。首先，要充分運(yùn)用，即當(dāng)用則用。對于那些具備應(yīng)拘留情形的主體，在無特殊考量需要的時(shí)候，就應(yīng)果斷適用拘留措施，彰顯司法權(quán)威，保障執(zhí)行程序的順利進(jìn)行。如修正后的民事訴訟法第二百一十七條規(guī)定被執(zhí)行人拒絕或虛假申報(bào)財(cái)產(chǎn)的，執(zhí)行法院可予以拘留，這既是對被執(zhí)行人行為的處罰，亦是強(qiáng)制申報(bào)財(cái)產(chǎn)制度的必要保障。實(shí)踐中發(fā)生此類情形的，宜當(dāng)用則用。其次，要選擇恰當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)和場合實(shí)施。拘留的實(shí)施既是限制人身自由，也體現(xiàn)著對被拘留者的一種法律評價(jià)。當(dāng)拘留時(shí)機(jī)和場合選擇不恰當(dāng)時(shí)，盡管拘留的實(shí)施于法有據(jù)，但也極有可能引發(fā)被拘留者家屬的不滿或周邊群眾的不理解，反而降低了拘留本應(yīng)產(chǎn)生的社會效果。比如不宜在婚喪時(shí)期實(shí)施拘留、在執(zhí)行力量尚不足以控制現(xiàn)場秩序的場合等等。

三是嚴(yán)謹(jǐn)。即嚴(yán)格依照法律規(guī)定的適用情形、程序?qū)嵤┚辛簟Ｔ谶@里重點(diǎn)要強(qiáng)調(diào)的是，提前解除拘留的適用情形和程序規(guī)范，尤其是在以拒不履行為由對被執(zhí)行人實(shí)施拘留的時(shí)候。基于拘留是對妨害執(zhí)行行為的強(qiáng)制處罰措施，提前解除拘留的條件就不能簡單地等同于在拘留期間主動履行了義務(wù)或者要求案外人代為履行了義務(wù)，必須還要結(jié)合義務(wù)人的悔過態(tài)度決定。

三、拘留措施適用時(shí)若干問題的理解

(一)可否對協(xié)助執(zhí)行義務(wù)單位責(zé)任人員實(shí)施拘留

修正后的民事訴訟法第一百零三條第一款規(guī)定，拒絕或者妨礙人民法院調(diào)查取證的;接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助查詢、凍結(jié)或者劃撥存款的;接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助扣留被執(zhí)行人的收入、辦理有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)、轉(zhuǎn)交有關(guān)票證、證照或者其他財(cái)產(chǎn)的;其他拒絕協(xié)助執(zhí)行的，有關(guān)單位主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員可以列入被拘留的對象。該條第二款規(guī)定，適用司法拘留之前一般可以先適用罰款，如適用罰款后仍不履行協(xié)助義務(wù)的，可以適用拘留。即“人民法院對有前款規(guī)定的行為之一的單位，可以對其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款;對仍不履行協(xié)助義務(wù)的，可以予以拘留;并可以向監(jiān)察機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)提出予以紀(jì)律處分的司法建議”。不過，適用時(shí)一是要注意拘留的前期程序即需先罰款，仍不協(xié)助的才可實(shí)施拘留;二是要注意收集好提交協(xié)助執(zhí)行通知書的證據(jù)，條文中規(guī)定了“接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后”，這是可依法處罰某些協(xié)助執(zhí)行人的判斷要件之一。

(二)對被執(zhí)行人負(fù)有債務(wù)的第三人拒絕提供債務(wù)已清償?shù)淖C據(jù)的，可否對其實(shí)施拘留

被執(zhí)行人如果在第三人處有債權(quán)的，執(zhí)行法官到第三人處要求協(xié)助執(zhí)行，或者要求限期履行的，司法實(shí)踐中會有第三人與被執(zhí)行人串通的可能，第三人如果表示已經(jīng)結(jié)清與被執(zhí)行人之間的債務(wù)，執(zhí)行法官要求第三人提供債務(wù)結(jié)清的證據(jù)遭到第三人的拒絕，此種情形是否可視為妨害執(zhí)行調(diào)查取證?對此，有人認(rèn)為，執(zhí)行法官沒有權(quán)力要求第三人提供債務(wù)結(jié)清的證據(jù)，因?yàn)榘凑彰袷略V訟法及相關(guān)司法解釋規(guī)定，第三

人到期履行債務(wù)通知送達(dá)給第三人后，只要第三人提出除“經(jīng)濟(jì)困難，無力支付”以外的任何異議，執(zhí)行法官都無權(quán)審查過問，應(yīng)當(dāng)視為該通知不能生效。

筆者認(rèn)為，雖然第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，人民法院不得對第三人強(qiáng)制執(zhí)行，對提出的異議不進(jìn)行審查。但對異議不進(jìn)行審查主要是表明執(zhí)行法院不得確定被執(zhí)行人與第三人間實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并不妨礙執(zhí)行法院調(diào)查確定被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)狀況的權(quán)力。人民法院在執(zhí)行中有權(quán)向有關(guān)機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位或公民個(gè)人調(diào)查了解被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況。被執(zhí)行人享有的債權(quán)當(dāng)然也屬于財(cái)產(chǎn)之一，對此如執(zhí)行法院無調(diào)查權(quán)，自會影響執(zhí)行程序的進(jìn)行，是不符合強(qiáng)制執(zhí)行目的的。況且如查實(shí)第三人已將債務(wù)清償，尤其是第三人表示其是通過票據(jù)給付、銀行劃賬、匯款等有記錄可查的方式清償債務(wù)的情形下，通過清償證據(jù)材料的獲取，可進(jìn)一步查知被執(zhí)行人現(xiàn)有錢款數(shù)額及去向，有助于后續(xù)執(zhí)行措施的實(shí)施。因此，筆者認(rèn)為此類情形下，執(zhí)行法院要求第三人提供清償證據(jù)并非是要審查其異議是否成立，而是調(diào)查確定被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況，如確有必要藉此查實(shí)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況而第三人拒絕提供清償證據(jù)的，不妨認(rèn)為其妨害執(zhí)行調(diào)查取證，可對其實(shí)施拘留。

(三)如何理解不得連續(xù)適用拘留

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見中規(guī)定，對同一妨害民事訴訟行為的拘留不得連續(xù)適用。由于拘留是對被拘留者人身自由的限制，為尊重人權(quán)，多數(shù)國家和地區(qū)的立法例中會明定拘留期限，一些拘留期限較長的國家和地區(qū)立法例中還設(shè)置條文，以限定拘留次數(shù)的方式，防止變相延長拘留期限。如我國臺灣地區(qū)強(qiáng)制執(zhí)行法規(guī)定：“有管收新原因發(fā)生時(shí)，對于債務(wù)人仍得再行管收。但以一次為限?！彼痉ń忉尩那笆鲆?guī)定也基本體現(xiàn)了不得變相延長拘留期限的立法理念。但該規(guī)定僅是明確對“同一妨害民事訴訟行為”不得連續(xù)適用，實(shí)踐中有觀點(diǎn)認(rèn)為，即便某被執(zhí)行人涉及多起執(zhí)行案件，只要其妨害行為同一，就不得連續(xù)適用。另有觀點(diǎn)認(rèn)為，一個(gè)被執(zhí)行人如在同一法院或不同法院涉案多起，第一起案件被執(zhí)行人被拘留了十五天，等到被執(zhí)行人釋放的當(dāng)天，第二起案件緊接著繼續(xù)拘留，可如此以遞交接力棒的形式滾動拘留。

對此，筆者認(rèn)為，拘留是對妨害訴訟、執(zhí)行程序行為的強(qiáng)制處罰，其所針對的當(dāng)然是具體的某個(gè)訴訟或執(zhí)行程序，即針對的是個(gè)案中的妨害行為。如以行為同一性為判斷標(biāo)準(zhǔn)，無論被執(zhí)行人涉案幾起，只要其實(shí)施過一次妨害行為，在他案中再實(shí)施就不能處罰，豈非縱容其藐視司法權(quán)威?即便如前述我國臺灣地區(qū)強(qiáng)制執(zhí)行法中對新管收原因發(fā)生得再次管收，但不得超過一次的規(guī)定，在理論及實(shí)務(wù)界中也認(rèn)為是適用于同一執(zhí)行程序或同一執(zhí)行名義的執(zhí)行中?？梢姡瑢ν环梁?zhí)行行為不得連續(xù)適用拘留，應(yīng)當(dāng)理解為在同一執(zhí)行案件的執(zhí)行過程中。況且，就實(shí)效而言，我國的十五天拘留期限相對其他國家和地區(qū)立法例均顯過短，被執(zhí)行人往往抱有“反正只拘留十五天，在拘留所熬過十五天就是勝利”的心態(tài)，有時(shí)甚至對拘留不以為然。相反，當(dāng)其涉案多起，又因同一妨害行為的實(shí)施而受滾動拘留時(shí)，其會受到極大震懾，反而可帶來良好的執(zhí)行效果。

第四篇：執(zhí)行程序中司法評估報(bào)告與拆遷賠償評估報(bào)告的適用探討

執(zhí)行程序中司法評估報(bào)告與拆遷賠償評估報(bào)告的適用

探討

摘 要：申請執(zhí)行人趙某與被執(zhí)行人某棉紡廠（以下簡稱棉紡廠）為民間借貸案件糾紛一案于2010年1月4日向法院申請執(zhí)行并立案，要求被執(zhí)行人歸還本金人民幣200萬元及利息和訴訟費(fèi)。申請執(zhí)行人趙某對被執(zhí)行人采取了訴前財(cái)產(chǎn)保全措施，查封了被執(zhí)行人棉紡廠擁有的廠房及土地使用權(quán)，保全價(jià)值人民幣230萬元。經(jīng)執(zhí)行查明，被執(zhí)行人棉紡廠無其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。

關(guān)鍵詞：民間借貸 案件糾紛

法院委托評估事務(wù)所對被執(zhí)行人棉紡廠所有的廠房及土地使用權(quán)進(jìn)行了司法評估，整體估價(jià)為人民幣4282000元。執(zhí)行過程中，恰逢道路改建工程需要拆遷被執(zhí)行人棉紡部分廠房（01區(qū)塊門衛(wèi)室、02區(qū)塊辦公樓、03區(qū)塊食堂、12區(qū)塊倉庫）并征用公路規(guī)劃紅線范圍內(nèi)土地。2011年3月7日，某鎮(zhèn)人民政府、工程建設(shè)指揮部委托評估單位作出的《拆遷評估報(bào)告》對上述拆遷范圍內(nèi)廠房及土地合計(jì)補(bǔ)償估價(jià)人民幣824812元。而法院委托評估單位作出的《房地產(chǎn)估價(jià)報(bào)告》對上述拆遷范圍內(nèi)的房屋估價(jià)人民幣211706元，土地估價(jià)人民幣713664元，合計(jì)人民幣925370元。兩份估價(jià)報(bào)告差價(jià)近10萬元。在法院得知被執(zhí)行人棉紡廠即將面臨部分廠房拆遷的情況下，及時(shí)將協(xié)助執(zhí)行手續(xù)送達(dá)拆遷指揮部，要求協(xié)助扣留拆遷補(bǔ)償款。對于本案，哪份評估報(bào)告應(yīng)當(dāng)作為解決查封財(cái)產(chǎn)處置與拆遷補(bǔ)償問題的標(biāo)準(zhǔn)？

根據(jù)《關(guān)于適用若干問題的意見》第101條、《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第44條的規(guī)定，任何其他單位、個(gè)人對人民法院查封、扣押的財(cái)產(chǎn)均不能擅自處分。對于本案，可以肯定的是未經(jīng)查封法院的許可，被執(zhí)行人無權(quán)處分查封財(cái)產(chǎn)如簽署拆遷補(bǔ)償協(xié)議，工程建設(shè)指揮部無權(quán)對被查封的各個(gè)區(qū)塊房屋予以拆遷、發(fā)放拆遷補(bǔ)償款給被執(zhí)行人，否則將承擔(dān)追回或者賠償責(zé)任。

那么在工程建設(shè)指揮部需要推進(jìn)工程進(jìn)度、執(zhí)行法院需要處置查封財(cái)產(chǎn)的情形下，須解決這么一個(gè)問題：適用哪份報(bào)告能既維護(hù)申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人的合法權(quán)益，又不影響工程拆遷進(jìn)度。

1、應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行法院與工程指揮部共同委托房地產(chǎn)評估單位對拆遷范圍內(nèi)的房屋及土地使用權(quán)另行評估

如民事執(zhí)行過程中評估單位的選擇、仲裁案件中仲裁員的選擇都允許雙方共同選擇評估單位、仲裁員，這體現(xiàn)了程序公正之精神。在出現(xiàn)估價(jià)偏離價(jià)值較為明顯的情形下，應(yīng)當(dāng)共同委托評估單位，按照估價(jià)準(zhǔn)則，遵循估價(jià)程序，以中立的角度重新鑒定，方顯公允。實(shí)踐中，被執(zhí)行人對法院司法評估的價(jià)格有異議的，《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第六條也允許重新評估，給予救濟(jì)的機(jī)會。本案中即便兩份評估報(bào)告估價(jià)一致的情形下，如果申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人提出要求重新估價(jià)的申請，法院都應(yīng)再給予重新估價(jià)的機(jī)會，從程序上予以充分保證。

2、應(yīng)當(dāng)適用法院司法估價(jià)報(bào)告作為補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)

在一定條件下，行政權(quán)配合司法權(quán)有利于解決民事糾紛。法院委托評估機(jī)構(gòu)已經(jīng)做出了具有法律效力的司法估價(jià)報(bào)告，具有法律約束力，沒有法定理由、未經(jīng)法定程序不得推翻該報(bào)告。如按照工程指揮部提供的評估報(bào)告為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行補(bǔ)償，顯而易見少了10萬元賠償款，損害了被執(zhí)行人的利益，間接降低了申請執(zhí)行人債權(quán)分配率。故工程建設(shè)指揮部應(yīng)當(dāng)按照司法評估報(bào)告的標(biāo)準(zhǔn)給予補(bǔ)償。

3、適用工程建設(shè)指揮委托評估報(bào)告為妥

筆者同意第三種意見。

3.1、被執(zhí)行人棉紡廠未涉及拆遷部分的土地價(jià)值因公路拆遷改造不降反升。從房產(chǎn)估價(jià)考慮的諸因素來看，交通是否便利、區(qū)位優(yōu)勢也是影響房產(chǎn)價(jià)值的重要方面。棉紡廠所在的鎮(zhèn)系紅色革命老區(qū)，交通不便，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平在全縣處于下游。棉紡廠通過道路改建工程，將有效改善當(dāng)?shù)氐慕煌l件，使該廠房和土地價(jià)值得到了大幅提升，足夠彌補(bǔ)兩份評估存在的10萬元差價(jià)。因改建工程的啟動，有意向競拍棉紡廠廠房和土地而主動聯(lián)系法院的單位和個(gè)人數(shù)量明顯增加就是最好的證明。

3.2、對于重新評估問題。根據(jù)《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第六條第二項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人或者其他利害關(guān)系人有證據(jù)證明評估機(jī)構(gòu)、評估人員不具備相應(yīng)的評估資質(zhì)或者評估程序嚴(yán)重違法而申請重新評估的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。該條規(guī)定說明評估單位或者評估人員存在資質(zhì)不符合或者程序嚴(yán)重違法的情況下，法院應(yīng)當(dāng)允許重新評估，其他情況都不允許重新評估。即便重新評估，評估的時(shí)點(diǎn)不同，評估價(jià)可能浮動，且原評估報(bào)告未超過有效期，故重新評估不妥。

3.3、本案所涉拆遷房屋及征用土地系即將被拆遷，不宜再通過司法拍賣程序來處置。假設(shè)法院將本案查封的廠房和土地全部拍賣以受償，由競拍成功者與工程建設(shè)指揮部簽署拆遷補(bǔ)償協(xié)議，再進(jìn)入拆遷程序，則不僅競拍人為了避免麻煩而不愿競拍致使流拍可能性增加，而且后續(xù)產(chǎn)證辦理手續(xù)也更為繁瑣，勢必影響工程進(jìn)度，工程建設(shè)指揮部曾表示工期緊張，希望法院考慮加快處置進(jìn)度?？紤]本案尚未開始拍賣程序，依照拆遷報(bào)告進(jìn)行補(bǔ)償，執(zhí)行款馬上能到位，是最便捷的選擇，更能體現(xiàn)效率執(zhí)行。

3.4、兩份評估報(bào)告各自有效，不存在孰高孰低的問題。法院委托房產(chǎn)評估單位做出的司法估價(jià)報(bào)告是在執(zhí)行程序中作為確定起拍價(jià)的參考依據(jù)，執(zhí)行人員認(rèn)為本案啟動了評估程序而未開始拍賣，且部分查封財(cái)產(chǎn)即將拆除，其不應(yīng)列入拍賣范圍，為便公路建設(shè)和加快執(zhí)行，故同意依照拆遷評估報(bào)告由工程建設(shè)指揮部與被執(zhí)行人簽訂了拆遷補(bǔ)償協(xié)議，在補(bǔ)償款人民幣824812匯入元法院后依法裁定對工程規(guī)劃紅線廠房和土地解除查封。

第五篇：司法拘留執(zhí)行存在的問題及規(guī)范對策

司法拘留執(zhí)行存在的問題及規(guī)范對策

作者：王曉寶發(fā)布時(shí)間：2006-02-10 16:39:24

近幾年來，由于少數(shù)法院執(zhí)行人員在執(zhí)行程序中，不能正確適用強(qiáng)制措施，不僅沒有有效地解決執(zhí)行難的問題，在拘留中發(fā)生了不少的問題，而且還給法院的執(zhí)行工作帶來了不少負(fù)面影響，甚至嚴(yán)重?fù)p害了人民法院的形象。為了規(guī)范執(zhí)行司法拘留，努力解決執(zhí)行難，擬就執(zhí)行程序中司法拘留存在的問題、以及規(guī)范對策談?wù)勛约旱拇譁\認(rèn)識。司法拘留是人民法院對妨礙民事訴訟行為所采取的一種強(qiáng)制措施，在實(shí)際操作中，存在以下幾方面的問題不容忽視:

問題一：把司法拘留作尚一種執(zhí)行措施。民訴法規(guī)定，法院的執(zhí)行措施主要有查封、凍結(jié)、扣劃或變賣等。執(zhí)行措施僅限于執(zhí)行階段行使，其指向的客體是被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。拘留是對嚴(yán)重妨礙民事訴訟的人所采取的一種限制其人身自由的強(qiáng)制措施，它指向的是被拘留人的人身權(quán)利，適用于民事訴訟全過程。可見，無論是適用范圍，還是適用時(shí)間、適用對象，司法拘留與執(zhí)行措施之間均存在質(zhì)的差異。在司法實(shí)踐中，往往將拘留措施混同于普通執(zhí)行措施而隨意使用，甚至將拘留措施作為衡量執(zhí)行手段是否用足的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，以拘代執(zhí)。

問題二：把司法拘留作為檢驗(yàn)被執(zhí)行人履行能力的手段?！睹袷略V訟法》第102條規(guī)了六種妨礙民事訴訟的行為，其中第六項(xiàng)規(guī)定，對拒不履行生效法律文書的行為，法院有權(quán)對行為人予以罰款、拘留。其中拒不履行法律文書的行為是指有履行能力而不履行或?qū)孤男械男袨?，這與無力履行之間存在著很大的差異。法院只有在查實(shí)被執(zhí)行人確有能力履行而不主動履行法定義務(wù)時(shí)，才能依法對被執(zhí)行人采取強(qiáng)制措施。但在司法實(shí)踐中往往本末倒置，用拘留措施來驗(yàn)證被執(zhí)行人的履行能力，認(rèn)為經(jīng)拘留也未能履行義務(wù)的被執(zhí)行人才是無履行能力的人，甚至有些法院將是否采取過強(qiáng)制措施作為案件中止的條件，并作為經(jīng)驗(yàn)加以推廣。

問題三：司法拘留必十五日。民訴法規(guī)定的強(qiáng)制措施有警告、訓(xùn)誡、具結(jié)悔過、罰款、拘留等幾種，其中司法拘留是民事強(qiáng)制措施中最嚴(yán)厲的一種。法院應(yīng)視行為人的違法情節(jié)輕重分別適用不同的強(qiáng)制措施。但在實(shí)際操作中，法院對妨礙民事訴訟的人通常是簡單地一拘了事，而且一拘就是十五日，有的甚至對被執(zhí)行人變相實(shí)施連續(xù)拘留。很少采取其他強(qiáng)制措施，使其他強(qiáng)制措施未能發(fā)揮應(yīng)有的效用。

問題四：司法拘留是安慰申請人的一種手段。訴訟是私權(quán)的公力救濟(jì)手段，法院執(zhí)行的職責(zé)是依法公正、效率地推進(jìn)執(zhí)行程序的開展。債務(wù)人的履行能力是債權(quán)能否得以實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)，權(quán)利人應(yīng)對債務(wù)人的履行能力承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。但現(xiàn)實(shí)中，許多權(quán)利人，甚至有些執(zhí)行人員都將法院執(zhí)行的職責(zé)與義務(wù)人的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任混同，認(rèn)為法院有保證債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)，一旦案件因種種原因不能執(zhí)結(jié)，法院就應(yīng)該給權(quán)利人一定的精神補(bǔ)償，對被執(zhí)行人采取司法拘留措施便成了安慰權(quán)利人的手段。

問題五:片面追求辦案效率，變相將應(yīng)由院長(或分管副院長)審批拘留決定的權(quán)限下放給執(zhí)行庭長或執(zhí)行局長代為審批簽發(fā)。執(zhí)行庭長或執(zhí)行局長在簽發(fā)拘留手續(xù)時(shí),普遍存在審查把關(guān)不嚴(yán)的現(xiàn)象。執(zhí)行員看似減少了匯報(bào)案情的中間環(huán)節(jié)，加快了辦案的節(jié)奏。但實(shí)質(zhì)上，反映出有的法院在執(zhí)行院長(或分管副院長)審批拘留決定的法律規(guī)定上大打了折扣，違反法定程序辦案，從而在社會上產(chǎn)生了一定的負(fù)面影響。

問題六:司法拘留執(zhí)行程序違法。有的執(zhí)行人員不著制服，在無法警參與執(zhí)行的情況下，隨意使用戒具將被執(zhí)行人帶上手銬，銬紫銬破被執(zhí)行人手臂的事情時(shí)有發(fā)生。有的法院執(zhí)行人員由于押解看管不力，發(fā)生被拘留人傷人或自殘的事件。有的執(zhí)行人員甚至將被拘留的人滯留在辦公室或其他地方，變相非法羈押、審訊。變相地侵害了被執(zhí)行人享有的最基本的人權(quán)。

針對在司法實(shí)踐中司法拘留執(zhí)行存在的問題，筆者建議從以下幾方面規(guī)范與對策：

1、嚴(yán)格司法拘留的適用條件。根據(jù)民訴法及司法解釋的規(guī)定，對嚴(yán)重妨害執(zhí)行的人才能適用拘留，對妨害執(zhí)行情節(jié)輕微的一般都不能適用。《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條、一百零六條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第123條、第124條和《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第100條規(guī)定的情形是民事執(zhí)行程序中司法拘留適用的依據(jù)。對這些妨害執(zhí)行的行為，大多數(shù)都給人民法院的執(zhí)行工作造成了較大危害，故對其行為人都可以依法適用司法拘留。對有義務(wù)協(xié)助執(zhí)行的單位在接到人民法院協(xié)助通知書后，拒不協(xié)助的，不能適用拘留。對那些擅自轉(zhuǎn)移已被人民法院凍結(jié)的存款，或擅自解凍，以暴力、威脅等方法阻礙執(zhí)行人員查詢、凍結(jié)、劃撥銀行存款，或在接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知后，給當(dāng)事人通風(fēng)報(bào)信，協(xié)助其轉(zhuǎn)移隱匿財(cái)產(chǎn)的行為人可以適用司法拘留。嚴(yán)格對拒不履行法律文書確定義務(wù)的被執(zhí)行人執(zhí)行拘留的條件。對被執(zhí)行人確有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，只要被執(zhí)行人不抗拒、阻礙執(zhí)行，就應(yīng)先行處理財(cái)產(chǎn)，堅(jiān)決克服將人一抓草率走捷徑的不規(guī)范做法。

2、嚴(yán)格拘留的法定程序。人民法院在采取司法拘留措施時(shí)，除應(yīng)具備以上條件外，還應(yīng)做到程序合法。第一，在執(zhí)行程序中，嚴(yán)格把握司法拘留的法定條件，對確實(shí)構(gòu)成妨害民事執(zhí)行的行為人，執(zhí)行人員亦應(yīng)認(rèn)真收集相關(guān)證據(jù)材料，爾后，再由承辦人將相關(guān)材料報(bào)請合議庭合議討論，合議庭應(yīng)重點(diǎn)審查拘留的理由、條件以及依據(jù)，堅(jiān)決克服合議庭議而不審不查走走過場和形式。合議庭決議采取司法拘留措施的，報(bào)請?jiān)洪L（或分管院長）審批，院長（或分管院長）嚴(yán)格把關(guān)，堅(jiān)決糾正將審批權(quán)下放代簽和越權(quán)報(bào)批的做法。第二，實(shí)施司法拘留應(yīng)由執(zhí)行人員、法警參加，嚴(yán)格戒具的使用規(guī)定。第三、人民法院對同一嚴(yán)重妨害民事執(zhí)行的行為人，不得連續(xù)拘留，但發(fā)生了新的妨礙執(zhí)行行為，人民法院可以重新拘留。

3、采取司法拘留措施，應(yīng)該制定預(yù)案，由司法警察根據(jù)院長簽發(fā)的司法拘留決定書執(zhí)行。執(zhí)行法官在向被拘留人宣讀拘留決定前，給當(dāng)事人一個(gè)心理預(yù)期，做好必要的思想疏導(dǎo)工作，防止當(dāng)事人思想情緒過激走極端。在向被拘留人宣讀拘留決定的過程中，執(zhí)行法官以及司法警察應(yīng)嚴(yán)密監(jiān)控被拘留人，注視被拘留人的一舉一動，宣讀拘留決定完畢后，由司法警察迅速將被拘留人送交公安機(jī)關(guān)看管。在押送去拘留所的途中，執(zhí)行人員、法警應(yīng)忠實(shí)履行押解職責(zé)，防止被拘留人傷人或自傷。法院工作人員不可以將被拘留的人滯留在辦公室或其他任何地方，變相非法羈押、審訊。嚴(yán)格執(zhí)行民事訴訟法規(guī)定的拘留期限。對于那些已經(jīng)超出妨害行為限度，構(gòu)成刑事犯罪的，應(yīng)嚴(yán)格依法追究，樹立司法權(quán)威，不可以以拘留敷衍了事，特別是在執(zhí)行中，不適宜“拿錢了，就放人”。

4、充分保障被拘留人享有法定的權(quán)利。對被司法拘留的人，應(yīng)當(dāng)在二十小時(shí)內(nèi)通知被拘留人的家屬，闡明拘留的原因和理由。拘留時(shí)，應(yīng)向被拘留人送達(dá)拘留決定書，并告知其有復(fù)議權(quán)；當(dāng)事人在拘留期間提出復(fù)議的，執(zhí)行拘留的法院應(yīng)及時(shí)將復(fù)議材料轉(zhuǎn)交上級人民法院，上級人民法院在收到復(fù)議申請后應(yīng)在五日內(nèi)審查完畢，維持、撤銷的決定應(yīng)及時(shí)通知下級法院和當(dāng)事人。如果當(dāng)事人卻有理由和事實(shí)認(rèn)為屬于錯(cuò)誤拘留的，還可以提起國家賠償。

5、加強(qiáng)對執(zhí)行案件的評查和督查，對司法拘留執(zhí)行的每一個(gè)程序，每一個(gè)環(huán)節(jié)以及相關(guān)的證據(jù)材料進(jìn)行認(rèn)真的核對和把關(guān)。嚴(yán)格責(zé)任追究制度，對違法執(zhí)行司法拘留，給當(dāng)事人造成重大影響和損失的，將依法追究違法執(zhí)行的責(zé)任。

司法拘留是針對妨礙民事訴訟行為所采取的一種極為嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施，不能將之等同執(zhí)行手段而隨意使用。在司法活動中應(yīng)克服功利思想，嚴(yán)格依法適用，才能體現(xiàn)法律精神，確保司法公正與效率。

(作者單位：江蘇省鎮(zhèn)江市京口區(qū)法院)