第一篇：淺析如何完善刑事訴訟審判監(jiān)督程序

淺析如何完善刑事訴訟審判監(jiān)督程序

【內(nèi)容摘要】刑事訴訟審判監(jiān)督程序的設立是對審判機關錯誤判決和裁定的法律救濟手段,維護法律的尊嚴和權(quán)威,保護公民的合法權(quán)益。但是,由于我國立法和司法實踐的一些問題,刑事訴訟審判監(jiān)督程序在我國不能充分發(fā)揮其作用,有時候甚至影響到了法律的正確實施,起到了相反的作用。因此,本文期望對我國的立法和司法實踐提出一些有益的建議,明確提起刑事訴訟審判監(jiān)督程序的事由、改革人民法院啟動刑事訴訟審判監(jiān)督程序、完善人民檢察院提起刑事訴訟審判監(jiān)督程序,最終實現(xiàn)發(fā)揮刑事審判監(jiān)督程序的目的。

【關鍵詞】審判監(jiān)督程序缺陷與弊端完善

一、刑事審判監(jiān)督程序在立法上的缺陷

1、根據(jù)有錯必糾原則確定的進入審判監(jiān)督程序重新審理的案件必須“確有錯誤”這一規(guī)定不科學

2、對重新審理的條件規(guī)定過于寬泛

3、規(guī)定上級人民法院可以指令下級人民法院再審不當

4、應當重新審判的范圍規(guī)定不全面

5、重新審理的方式規(guī)定不科學

6、依審判監(jiān)督程序重新審理的案件上訴、發(fā)回重審的歸口問題沒有明確

二、刑事審判監(jiān)督程序在實踐中的弊端

1、立案渠道不規(guī)范

2、開庭審理十分困難

3、審判監(jiān)督案件重新審理與審判委員會關系不明確，實際操作不規(guī)范

4、多被告共同犯罪案件和死刑審判監(jiān)督案件的審理十分困難

5、人民法院或檢察機關依職權(quán)提起重審的刑事自訴審判監(jiān)督案件，侵犯了刑事自訴案件當事人的處分權(quán)

三、刑事審判監(jiān)督程序存在缺陷與弊端的原因

1、兩審終審制是申訴泛濫的根本原因。首先，由于地方保護、司法不獨立等諸多因

素的存在，老百姓在當?shù)厥呛茈y得到公正的司法救濟的。于是當事人只好到外面、到更高一級的司法機關尋求司法救濟。其次，有的法院不好好利用二審，而是隨便作出一個生效判決，老百姓不服，當然會申訴。第三，各審級不區(qū)分事實審和法律審也是產(chǎn)生無限申訴的重要原因

2、法官的素質(zhì)問題、司法質(zhì)量低

3、錯案追究制也是當前審判監(jiān)督工作存在問題的重要原因。

4、社會期望值不合理也是產(chǎn)生問題的原因。當前司法活動由于受到各方面不切實際的渲染，因此，公眾對司法的期望值與司法現(xiàn)實情況產(chǎn)生矛盾；另一方面，由于司法活動本身受到很多因素的影響，特別是司法中確實存在一定問題，公眾對司法產(chǎn)生了不信任感。

四、完善刑事訴訟審判監(jiān)督程序的幾點建議

1、從整體模式方面，應將現(xiàn)行審判監(jiān)督程序改革成為真正意義上的訴訟程序。歸根結(jié)底，現(xiàn)行審判監(jiān)督程序?qū)儆趲в休^強行政色彩的救濟程序。要改變這一點，就必須建立再審申請制度，使得任何再審的提起建立在“訴”的存在和提出的前提下。根據(jù)“無利益則無訴訟”的原則，法院顯然不應成為訴訟的發(fā)起者，與案件有直接利害關系的檢察機關和原審被告人雙方才是真正的當事者。由此，未經(jīng)檢察機關或原審被告人提出再審申請，法院絕不能主動或者自行啟動再審程序，而只能被動的接受并審查控辯雙方提出的再審申與此同時，在提出再審申請方面，檢察機關與原審被告人應擁有大體平等的權(quán)利和機會?？紤]到檢察機關對未生效的裁判的抗訴與當事人的上訴在引發(fā)第二審程序方面具有相同的訴訟效果，因此，為了將再審真正納入訴訟的軌道，立法者應終止檢察機關再審抗訴的特殊地位，使抗訴與申訴在引發(fā)再審程序方面具有完全平等的效果。

2、應將再審明確區(qū)分為有利于被告人的再審和不利于被告人的再審。作此區(qū)分的主要目的是使不利于被告人的再審受到更多、更嚴的限制。1）在提起的理由上，不利于被告人的再審應與有利于被告人的再審有所不同。一般情況下，檢察機關事后發(fā)現(xiàn)新事實和新證據(jù)的發(fā)現(xiàn)應成為這種再審提起的主要理由。2）不利于被告人的再審應有追訴次數(shù)

和追訴時效的明確限制。一般情況下，不利于被告人的再審一經(jīng)提起，法院經(jīng)過再審無論作出怎樣的裁判，檢察機關都不能再就同一案件重新提出再審。同時，這種再審申請的時效應短于刑法確立的犯罪追訴時效，應從犯罪發(fā)生后立即計算，而不應因刑事訴訟的發(fā)動而終止。由此，申請再審的有效期間應為有關犯罪發(fā)生后其時效的余數(shù)。相反，有利于被告人的再審在提起上則可以不受任何時效和次數(shù)的限制。

3、應對再審的申請理由作出重新確定。應將刑事訴訟法就當事人申訴所規(guī)定的四項理由連同法院、檢察機關據(jù)以提出審判監(jiān)督程序的“確有錯誤”理由，全部予以廢棄，根據(jù)再審是否對原審被告人有利來確定申請再審的理由。具體設想是，不利于被告人的再審，只能依據(jù)以下理由提出：1）原審法官、陪審員在制作原審裁判時，有徇私舞弊、枉法裁判或者其它職務上犯罪行為的；2）原審案件的主要證人、鑒定人有嚴重的偽證行為的；3）作為原審裁判主要依據(jù)的書證、物證被發(fā)現(xiàn)屬于偽造或變造的，等等。

4、接受再審申請的法院應為作出生效裁判的原審法院的上級法院。除最高法院的生效裁判以外，其他任何生效裁判一旦被發(fā)現(xiàn)符合法律明確規(guī)定的再審理由，再審應由原審法院的上級法院負責受理。

5、接受再審的法院應以訴訟方式對此申請進行審查。為避免再審程序啟動上的任意性和隨機化，法院接受的無論是檢察機關提出的抗訴，還是當事人提出的申訴，都應在控辯雙方的同時參與下，舉行聽證程序，并在聽取控辯雙方意見的基礎上作出是否開始再審的裁定。

6、在再審案件的審理程序上可以實行“一審終審制”。首先，實行“一審終審制”使再審這一特別程序區(qū)別于普通程序，體現(xiàn)其特殊性。其次，實行“一審終審制”有利于提高訴訟效率?？梢钥s短訴訟周期，從而可以盡快實現(xiàn)法院裁判的穩(wěn)定性和國家司法活動的有效性。同時，也有利于國家司法資源的優(yōu)化配置，以現(xiàn)有的司法資源實現(xiàn)最佳的訴訟效益。最后，審判監(jiān)督程序?qū)嵭幸粚徑K審制，亦能保證程序與結(jié)果公正。適用再審程序的案件都經(jīng)過了普通程序的嚴格審理，而且再審案件在提起之前也都經(jīng)過了謹慎的研究、審查，所以經(jīng)過再審的案件一般都得到正確的處理。

公正與效率是人民法院審判工作的靈魂，是我們搞好審判工作的出發(fā)點和歸宿。審判監(jiān)督程序是最終的司法救濟，應當是最能體現(xiàn)公正與效率。我們應當處理好糾正錯案與維護裁判效力的穩(wěn)定性、權(quán)威性的關系，對現(xiàn)有的審判監(jiān)督程序加以改進和完善，改變“終審不終”、“無限申訴、無限再審”的被動局面，堅持公正與高效，依法維護終審權(quán)的司法權(quán)威。

【參考文獻】

《刑事審判監(jiān)督程序研究》陳衛(wèi)東著法律出版社2001年2月第1版

《刑事訴訟法實施問題與對策研究》樊崇義主編中國人民公安大學出版社，2001年9月第1版

《刑事訴訟的前沿問題》陳瑞華著中國人民大學出版社2000年第1版

《人民法院改革理論與實踐》梁寶儉主編人民法院出版社

《審判監(jiān)督指導與研究》2001年第1卷、第2卷人民法院出版社

《對刑事再審制度之思考》/《法學》2001年第4期

《刑事再審制度改進與完善探析》/《中國刑事法雜志》2000年第4期

第二篇：審判監(jiān)督程序的性質(zhì)

李啟來律師電話: ***網(wǎng)址:http://

第一，審監(jiān)程序監(jiān)督性與救濟性共存，并以救濟性為主導。從審判監(jiān)督這一名稱來看，顧名思義，審監(jiān)程序無疑具有監(jiān)督性質(zhì)，它是案件當事人、利害關系人、檢察機關以及司法機關本身對確定裁判與司法行為的一種監(jiān)督程序。我國訴訟法比較注重這種監(jiān)督性質(zhì)，如不考慮案件實體裁判的正確與否以及是否損害了當事人、利害關系人的合法權(quán)益，僅以違反法定程序，管轄錯誤，依法應當回避的審判人員沒有回避，審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為等理由，即可對確定裁判進行再審。但筆者認為，審監(jiān)程序重在救濟，相較于監(jiān)督性，救濟性才是它的主要性質(zhì)。審監(jiān)程序的主要功能是使符合法定條件的當事人及利害關系人能及時、依法得到救濟，使其受錯誤裁判侵害的合法權(quán)益及時得到恢復。如果以監(jiān)督性為審監(jiān)程序的主導，可能導致再審的無序啟動甚至濫啟動，對司法資源造成浪費，對法的安定性造成損害。以救濟為審監(jiān)程序的主導意味著對確定裁判既判力的維護，但這并不意味著對違法行為的姑息，因為對未損害合法權(quán)益的違法行為仍有其他糾正的途徑，包括追究紀律責任甚至是刑事責任等等。

第二，審監(jiān)程序是一種補充性的救濟程序。相對于二審、復議等其他救濟途徑而言，審監(jiān)程序是一種補充性的救濟方式。建立再審制度的大陸法系國家在其民事訴訟法中大都強調(diào)了再審程序的這一性質(zhì)，如德國民事訴訟法第579條、582條，法國新民事訴訟法第595條，日本民事訴訟法第338條都充分顯示了這一性質(zhì)。二審程序是一種具有普遍性的救濟程序，當事人提起上訴后，除非特殊原因法院原則上必須受理，并啟動審判程序。而再審作為一種補充的、特殊的救濟程序，其啟動應當受到嚴格的限制，如當事人主動放棄通過二審或是其他普通程序救濟權(quán)利，則不能通過審監(jiān)程序得到救濟。審監(jiān)程序的補充性反映了訴訟程序的內(nèi)在規(guī)律，既有利于一、二審程序的充分利用，又有利于錯誤得到及時糾正，也有利于保持生效裁判的穩(wěn)定性。實行審判監(jiān)督的補充性也符合兩便原則的要求，既有利于當事人進行訴訟，也有利于法院行使審判權(quán)。

第三，審監(jiān)程序是一種具有復審性質(zhì)的程序。審監(jiān)程序以確定裁判的存在為前提，相對于一、二審來說，它至少是對案件的第三次甚或是第四次審理。在這一程序啟動之前，已經(jīng)有針對該案件的大量司法活動存在，這就決定了審監(jiān)程序的審理、裁判方式以及審理程序均應依其復審性質(zhì)來予以確定，從而區(qū)別于一、二審程序。我國訴訟法關于審監(jiān)程序適用一、二審程序的現(xiàn)行規(guī)定，嚴格意義上說，既在理論上難于成立，也不具有可操作性。

李啟來，高級律師，武漢大學畢業(yè)，北京民商法專業(yè)方向律師?，F(xiàn)任中華全國律師協(xié)會建筑房地產(chǎn)專業(yè)委員會委員（曾是中華全國律師協(xié)會民事專業(yè)委員會委員），北京市律師協(xié)會婚姻與家庭法律專業(yè)委員會副主任，中國法學會會員。主要業(yè)務領域，最高人民法院再審申訴案件，最高人民檢察院抗訴案件。專業(yè)網(wǎng)站北京兩高再審律師網(wǎng)，網(wǎng)址：。

第三篇：第十三講 審判監(jiān)督程序1[推薦]

第十三講審判監(jiān)督程序

一、審判監(jiān)督程序的含義

所謂審判監(jiān)督程序是指人民法院依據(jù)當事人的申請或者人民檢察院的抗訴，或者人民法院依職權(quán)，對已經(jīng)發(fā)生法律效力而確有錯誤的判決、裁定或者調(diào)解書，再次進行審理并作出裁判的程序。

審判監(jiān)督程序和一審程序以及二審程序的區(qū)別：

1、程序的________不同：

2、啟動程序的_______不同：

3、審理的_______不同：

4、啟動程序的_______不同：

5、提起的_______要求不同：

6、審理案件的_______不同：

【例題】（06年司法考試真題）根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，第二審程序與審判監(jiān)督程序具有下列哪些區(qū)別？

A．第二審程序與審判監(jiān)督程序合議庭的組成形式不盡相同

B．適用第二審程序以開庭審理為原則，而適用審判監(jiān)督程序以書面審理為原則

C．第二審程序中法院可以以調(diào)解方式結(jié)案，而適用審判監(jiān)督程序不適用調(diào)解

D．適用第二審程序作出的裁判是終審裁判，適用審判監(jiān)督程序作出的裁判卻未必是終審裁判

答案

二、審判監(jiān)督程序的啟動

（一）人民法院基于審判監(jiān)督權(quán)啟動再審程序

1、原審人民法院的相關人員和組織

各級人民法院________對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或者裁定，認為需要再審的，應當提交____________________決定。

2、上級人民法院和最高人民法院

（1）這里的上級人民法院并不要求是作出生效裁判的法院的上一級法院，可以是隔級的上級人民法院。

（2）上級人民法院對下級人民法院的生效裁判可以提審，也可以指令下級人民法院再審。

需要注意的兩點：

第一，根據(jù)《最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第27條的規(guī)定，如果是上一級人民法院啟動審判監(jiān)督程序的，一般應當_________。

如果是高級人民法院或者最高人民法院啟動審判監(jiān)督程序的，則可以指令__________________________或者與原審人民法院______________的其他人民法院再審。

第二，在有些特定的情況下，不能指令原審人民法院再審，這些情況分別是：

①原審人民法院對該案____________________的；

②審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的；

③原判決、裁定系經(jīng)原審人民法院_________________討論作出的；

④其他不宜指令原審人民法院再審的。

【例題】發(fā)現(xiàn)法院所作的裁判確有錯誤，通過審判監(jiān)督程序提出再審的合法途徑是（）

A、審理本案的合議庭提出

B、由民庭庭長提出，交審委會討論決定

C、由院長提出，交審委會討論決定

D、由審判委員會自己討論決定

答案

（三）當事人申請再審

1、當事人申請再審的條件

（1）就申請再審的主體而言，必須是當事人本人或其法定代理人以及相關的案外人。

（2）就申請再審的時間而言，必須在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后_____年內(nèi) 以下兩種情況可以不受這一限制：

第一，二年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被________，或者_________

第二，發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案的時候有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判的情形的。如果是案外人申請再審的，可以在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后二年內(nèi)，或者自知道或應當知道利益被損害之日起三個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。

申請再審的期限不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。

（3）就管轄法院而言，必須___________法院提出

（4）就申請再審的理由而言，必須具備法定的理由：

(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

①原審庭審結(jié)束前已客觀存在_________________后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；

②原審庭審結(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因____________原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)；

③原審庭審結(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，推翻原結(jié)論的證據(jù)。④當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予____________、_____________，應當視為新的證據(jù)。

(二)原判決、裁定認定的基本事實_______________證明的；

①對原判決、裁定的__________有實質(zhì)影響的事實

②用以確定當事人_________________的事實

③用以確定案件____________的事實

④具體權(quán)利義務和民事責任等主要內(nèi)容所依據(jù)的事實

(三)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是_____________的；

(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)_________________的；

(五)對審理案件需要的證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；

(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

①適用的法律與案件性質(zhì)明顯不符的；

②確定民事責任明顯違背當事人約定或者法律規(guī)定的；

③適用已經(jīng)失效或尚未施行的法律的；

④違反法律溯及力規(guī)定的；

⑤違反法律適用規(guī)則的；

⑥明顯違背立法本意的。

(七)違反法律規(guī)定，_________錯誤的；

(八)________________的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的；

(九)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；

(十)違反法律規(guī)定，剝奪當事人____________權(quán)利的；

(十一)未經(jīng)傳票傳喚，_______________的；

(十二)原判決、裁定_________或者____________訴訟請求的；

(十三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書___________或者____________的。

兩種情況下，應當再審：1、2、2、當事人申請再審的范圍

（1）對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審

（2）按照特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣坏蒙暾堅賹?/p>

（3）對于不予受理、駁回起訴的裁定，當事人可以申請再審

3、對當事人再審申請的處理

當事人申請再審的，應當提交再審申請書等材料。人民法院應當自收到再審申請書之日起_______日內(nèi)將再審申請書副本發(fā)送對方當事人。對方當事人應當自收到再審申請書副本之日起_________日內(nèi)提交書面意見；不提交書面意見的，不影響人民法院審查。人民法院可以要求申請人和對方當事人補充有關材料，詢問有關事項。

【例題1】（99年律師資格考試真題）下列哪種民事訴訟當事人可以向人民法院申請再審？

A．某甲訴某乙返還不當?shù)美讣?，法院制作的調(diào)解書送達當事人后半年，某乙提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議是在本案的法官強迫威逼之下達成的B．某丙訴某丁離婚案件，法院判決解除婚姻關系后半年內(nèi)，某丁提出證據(jù)證明某丙偽造證據(jù)，承辦法官曾接受某丙賄賂

C．某A訴某B繼承案件，判決生效后超過三年，遺產(chǎn)已經(jīng)損壞，但某A提出證據(jù)證明人民法院審理本案時，嚴重違反法定程序并且適用法律確有錯誤

D．某C訴某D解除收養(yǎng)關系案件，解除收養(yǎng)關系的判決已生效1年，某C提出新證據(jù)足以推翻原判決

答案

【例題2】（97年律師資格考試真題）馬某（女）訴吳某（男）離婚案件，二審法院宣判后馬某不服，她認為二審判決共同財產(chǎn)鋼琴歸吳某所有，而吳某不會彈鋼琴，因此申請再審。此外，馬某還想起有一個一萬元的存折是夫妻共有財產(chǎn)，在一、二審時雙方當事人均未提及此事，現(xiàn)存折在吳某手中，她希望法院再審時一并處理。本案應如何處理？

Ａ、對鋼琴歸屬爭議立案再審，存折問題告知馬某另行起訴

Ｂ、立案再審，對鋼琴和存折問題一并處理

Ｃ、告知馬某另行起訴鋼琴和存折問題

Ｄ、告知馬某可以一并處理鋼琴和存折問題，她可以選擇申請再審或另行起訴 答案

【例題3】（98年律師資格考試真題）依據(jù)我國《民事訴訟法》的有關規(guī)定，下列哪一類案件可以申請再審？

Ａ．適用簡易程序?qū)徑Y(jié)的案件

Ｂ．適用公示催告程序?qū)徑Y(jié)的案件

Ｃ．適用督促程序?qū)徑Y(jié)的案件

Ｄ．適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?/p>

答案

（二）人民檢察院基于檢察監(jiān)督權(quán)啟動再審程序

1、抗訴的主體必須是________人民檢察院和_________人民檢察院

2、抗訴的客體

（1）檢察院只能對________和_________提起抗訴，對于__________不能提起抗訴

（2）提起抗訴的生效裁判必須確有錯誤

具體而言，與______________________的理由相同

【例題1】（05年司法考試真題）某省甲市檢察院根據(jù)某當事人的申訴，發(fā)現(xiàn)甲市中級法院作出的二審判決適用法律確有錯誤。在此情況下，甲市檢察院應如何處理？

A．只能告知當事人向法院申請再審

B．向甲市中級法院提出抗訴

C．向一審法院提出抗訴

D．提請上一級檢察院提出抗訴

答案

【例題2】（96年律師資格考試真題）在民事訴訟中，審判監(jiān)督程序再審程序基于什么條件發(fā)生？

Ａ．當事人提出的符合法定條件的再審申請

Ｂ．各級人民法院對本院審理的已發(fā)生法律效力判決提出抗訴

Ｃ．最高人民檢察院對各級人民法院的生效判決提出抗訴

Ｄ．地方各級人民檢察院對同級人民法院的生效判決提出抗訴

答案

【例題3】（04年司法考試真題）下列何種民事訴訟案件的生效判決，人民檢察院應當提出抗訴？

A．某案的審判長在審理案件過程中犯交通肇事罪，作出民事判決后被追究刑事責任

B．某案的審判長在審理案件過程中接受一方當事人價值200元的禮品，但其判決認定事實和適用法律正確

C．某案證人在訴訟過程中接受一方當事人價值200元的禮品，但其證言是真實的D．某案的生效調(diào)解書認定的事實不正確

答案

【例題4】（05年司法考試真題）民事訴訟法規(guī)定，人民檢察院有權(quán)對民事審判活動進行法律監(jiān)督。下列哪一種情形屬于人民檢察院進行民事檢察監(jiān)督的范圍？

A． 陪審員丁某審理合同糾紛案件的過程中接受當事人禮金1000元

B． 證人馬某接受當事人禮金2000元并提出了對該當事人有利的證言

C． 法官周某就某仲裁案件向仲裁員提供了對該案件當事人紅星公司有利的咨詢意見，紅星公司以咨詢費名義付給周法官6000元

D．法官陳某長期為某公司免費做法律顧問

答案

三、再審案件的審理程序

（一）裁定__________原生效法律文書的執(zhí)行

第一，這里只能裁定___________執(zhí)行原判決，而不能__________原生效判決

第二，上級人民法院或者最高人民法院發(fā)現(xiàn)原生效裁判確有錯誤，應當在提審或者指令再審的裁定中同時寫明中止原裁判的執(zhí)行；情況緊急的，可以將裁定口頭通知負責執(zhí)行的人民法院，但應當在口頭通知后10日內(nèi)發(fā)出裁定書。

（二）______________合議庭

（三）分別按照___________程序或者___________程序進行審理

【例題1】周海訴王夢侵犯名譽權(quán)案件，A市中級人民法院作出一審判決，認定王夢不構(gòu)成侵權(quán)，駁回周海的訴訟請求。請問：如果當事人沒有提出上訴，后來，省高級人民法院認為該案確有錯誤，指令A市中級人民法院再審此案。A市中級人民法院可以按照下列何種程序進行審理（）

A、一審普通程序

B、簡易程序

C、二審程序

D、該院無權(quán)審理

答案

【例題2】如果上問中，A市中級人民法院作出判決，認定王夢構(gòu)成侵權(quán)，并賠償損失1萬元，那么當事人能否上訴（）

A、周?？梢陨显V，王夢不可以上訴

B、周海不可以上訴，王夢可以上訴

C、雙方當事人頭可以上訴

D、雙方當事人都不可以上訴

答案

【例題3】如果在上例中，一審判決作出后，周海提出上訴，二審法院仍然作出不構(gòu)成侵權(quán)的判決。最高人民法院認為該判決確有錯誤，依法指令再審，請問：可以指令哪個法院再審？受之令的法院應當按照何種程序進行審理？

【例題4】如果省高級人民法院對該案進行再審并作出了裁判，判決王夢構(gòu)成侵權(quán)，并賠償周海損失1萬元，對該裁判，雙方當事人可否提出上訴？

A、周?？梢陨显V，王夢不可以上訴

B、周海不可以上訴，王夢可以上訴

C、雙方當事人頭可以上訴

D、雙方當事人都不可以上訴

答案

【例題5】如果最高人民法院提審該案，其應當按照何種程序進行審理（）

A、一審普通程序

B、簡易程序

C、二審程序

D、該院無管轄權(quán)

答案

（四）有關審理問題的特殊規(guī)定

1、人民法院提審或者按照二審程序再審的案件，在審理中發(fā)現(xiàn)原一、二審判決違反法定程序的，可分情況處理：

（1）認為不符合法律規(guī)定的受理條件的：裁定撤銷一、二審判決、_______________

（2）具有民訴意見規(guī)定的違反反定程序的情形，可能影響案件正確裁判的：裁定撤銷一、二審判決，____________________________

2、人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應當參加的當事人的：可以根據(jù)當事人自愿的原則進行___________，________不成的，裁定撤銷一、二審判決，________________

3、再審的次數(shù)問題

（1）各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，只能再審____次

（2）由人民法院因當事人申請再審而發(fā)動的審判監(jiān)督程序，對同一案件只能依照審判監(jiān)督程序?qū)徖韄_____次

（3）上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有錯誤的，指令下級人民法院再審，只能指令再審_____次。但是上級人民法院因下級人民法院___________________而指令再審的，不受以上限制。

4、審限的問題

原來是一審的,_________________

原來是二審的，________________

5、原生效裁判的撤銷問題

按照審判監(jiān)督程序決定再審或者提審的案件，由再審或者提審的人民法院在作出新的裁判中確定是否撤銷、改變或者維持原判決、裁定；在再審案件中達成調(diào)解協(xié)議的，_________________后，原判決、裁定視為撤銷。

【例題1】（03年司法考試真題）甲公司訴乙公司侵權(quán)一案，在市中級人民法院作出二審判決之后，甲公司新發(fā)現(xiàn)一重要證據(jù)，遂向省高級人民法院申請再審。省高級人民法院受理后，甲公司與乙公司達成了調(diào)解協(xié)議。在此情況下，下列哪些說法是錯誤的？

A.由省高級人民法院作出撤銷原判決的裁定

B.由省高級人民法院制作調(diào)解書并注明撤銷原判決

C.在當事人達成調(diào)解協(xié)議的同時，該判決自動撤銷

D.制作調(diào)解書送達當事人雙方后，該判決視為撤銷

答案

【例題2】某省高級人民法院依照審判監(jiān)督程序?qū)徖砟嘲?，發(fā)現(xiàn)張某是必須參加訴訟的當事人，而一、二審法院將其遺漏。在這種情況下該省高級人民法院應當如何處理？

A．可以通知張某參加訴訟，并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷二審判決，發(fā)回二審法院重審

B．可以通知張某參加訴訟，并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回一審法院重審

C．應當直接裁定撤銷二審判決，發(fā)回二審法院重審

D．只能直接裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回一審法院重審

答案

第四篇：對民事審判監(jiān)督程序改革之我見

對民事審判監(jiān)督程序改革之我見

對民事審判監(jiān)督程序改革之我見

一、我國民事再審程序的特點及存在的問題

（一）絕對的客觀真實與程序利益的矛盾

根據(jù)訴訟法的有關理論，程序法的價值可分為內(nèi)在價值和外在價值。民事訴訟法的內(nèi)在價值亦稱目的性價值，體現(xiàn)在程序的公正、自由和效益上。民事訴訟法的外

在價值是指實現(xiàn)民事訴訟程序外在目的之手段或工具。在民事再審程序中，它主要體現(xiàn)為客觀實體的公正，保障任何一項民事裁判都必須符合客觀事實和法律適用正確兩個標準。

縱觀訴訟制度的發(fā)展史，始終存在著程序的內(nèi)在價值與外在價值的沖突與協(xié)調(diào)問題。立法者往往鑒于再審程序是保障實體權(quán)利的最后一道屏障，在再審程序中盡力突出程序的工具性價值，力圖追求實體上的絕對公正。審判實踐中一直提倡的“實事求是，有錯必糾”正是這一思想的反映。但是，實體絕對公正的目標能否真正實現(xiàn)？實體絕對公正的前提是事實的絕對真實，按照唯物論的觀點，事實的絕對真實只能發(fā)生在事實產(chǎn)生的過程中，事后任何試圖再現(xiàn)的努力只能是相對的，盡量接近事實本身的。正如有學者指出的那樣：“在訴訟中所再現(xiàn)的只是法律意義上的事實，而非原始狀態(tài)的實際事實。[2]審判上所能達到的只能是形式事實，而不可能是真實的事實?！盵3]筆者認為，立法者追求個案實體絕對公正的訴訟目的實際上很難實現(xiàn)，相當一批案件的處理結(jié)果可能并不符合絕對的客觀真實。但在這種指導思想之下，程序利益與實體利益、程序的外在價值與內(nèi)在價值不可避免地會產(chǎn)生沖突，最終犧牲的只能是程序利益。而筆者認為，為追求個案的絕對公正而犧牲整個民事訴訟體系的程序利益，是得不償失的。

（二）司法部門職能的擴張與當事人行使處分權(quán)的矛盾

根據(jù)私法自治的原理，只要不涉及損害國家利益、公共利益和他人的合法權(quán)益，當事人可以在私權(quán)的范圍內(nèi)任意地行使其處分權(quán)。當事人有權(quán)自主決定是否提起訴訟，向哪些主體主張權(quán)利，主張什麼權(quán)利等，法院不得隨意干預。但由于我國民事程序超職權(quán)模式的影響，法院及相關機關恰恰在這方面被賦予了相當大的權(quán)力。法院、檢察院可以在當事人未提出申請的情況下主動依職權(quán)引發(fā)再審程序。立法上做這樣的規(guī)定，目的在于給法院糾正裁判中一切可能存在錯誤的機會，事實上我們也不能排除一些裁判或裁判所涉的部分內(nèi)容確有錯誤存在的問題。但問題在于，如果當事人對此未提出異議，這就說明絕大多數(shù)人對這些裁判的結(jié)果是接受的，或者雖覺不滿意，但從各種因素考慮，權(quán)衡利弊，決定放棄再審請權(quán)的行使。而此時法院、檢察院若強行予以干預，豈不是構(gòu)成對當事人處分權(quán)的侵犯，有違“私法自治”的民法原則？

（三）寬泛的再審條件與當事人的訴訟權(quán)利欠缺實質(zhì)保護的矛盾

在追求絕對真實的訴訟目的的指導下，我國民事訴訟法在再審條件方面作了極為寬泛的規(guī)定，力圖為再審申請人創(chuàng)造最有利的條件。但這樣做的后果往往忽視了對方當事人的訴訟權(quán)益，造成雙方當事人訴訟權(quán)利的一種不平衡狀態(tài)。同時由于超職權(quán)主義色彩的滲入，法院的領導地位過于突出，雙方當事人的訴訟權(quán)利又都受到一種壓制，造成再審申請人訴訟權(quán)利形式上的寬泛和實質(zhì)上并不能得到有效行使的尷尬局面，也造成申請再審案件的數(shù)量激增，給法院工作帶來較大壓力的不利局面。

二、對我國民事再審程序改革若干問題的建議

（一）提起民事再審程序主體資格的問題。根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定，不僅當事人可以提起再審程序，而且同級法院的審判委員會、上級人民法院、最高人民法院和人民檢察院都可以對法院的終審裁判提起審判監(jiān)督程序。提起再審程序主體的多元化，是導致法院裁決沒有司法權(quán)威和再審程序混亂的主要原因。

從實際需要看，我國民事再審程序中的一些過強的職權(quán)性規(guī)定也無太大的存在必要。以監(jiān)督途徑為例，目前我國由于法院自身監(jiān)督和檢察院抗訴提起再審的，幾乎百分之百是由當事人申請或其反映而引起的。[4]靠法院、檢察院自身主動檢察、搜集材料而引發(fā)再審的情況微乎其微，而且在目前審判人員數(shù)量普遍不足的情況下，實際操作亦有較大難度。因此筆者認為，既然民事訴訟所規(guī)定的引發(fā)再審程序的三種方法實際上絕大多數(shù)源于當事人申請，那么在當事人尚有再審申請權(quán)期間，法院自身監(jiān)督和檢察院抗訴監(jiān)督制度存在的必要性確實有待商榷。故筆者建議為了避免審判監(jiān)督權(quán)與當事人處分權(quán)的沖突，現(xiàn)行民事審判監(jiān)督程序在改革時可考慮以下幾點：

1、在當事人有權(quán)申請再審的期限內(nèi)，任何機關、組織及其成員均無權(quán)自行引發(fā)再審程序，除非由當事人自己提出再審請求。這是對當事人在私法范圍內(nèi)處分權(quán)的應有尊重。

2、在已超過申請再審的法定期限后，法院、檢察院可以通過自身監(jiān)督和抗訴監(jiān)督途徑對案件提起再審。但前提是必須由當事人提出申請，因為此時當事人已無法通過自身手段主動、直接地提起再審程序。

3、作為例外規(guī)定，在涉及公共利益、公共秩序和具有危害公序良俗性質(zhì)的案件上，法院、檢察院可以在沒有當事人提出再審申請的情況下，自行提起再審程序。

（二）現(xiàn)行民事再審立案標準應予以細化。從現(xiàn)行民事訴訟法對再審立案標準的規(guī)定來看，由于規(guī)定本身不夠明確、具體，造成司法實踐中當事人認為申請再審符合條件而法院不予受理；法院認為當事

人申請再審無理由卻一審申請的難堪局面。再審事由的具體明確既有利于當事人行使其訴訟權(quán)，也便于法院審查決定是否應當受理當事人提起的再審。因此，改革再審制度的當務之急就是將訴訟中規(guī)定的再審立案標準予以細化，使之具體明確，具有可操作性。[5]再審立案標準既要符合中國的實際情況，又要體現(xiàn)現(xiàn)代司法理念，同時也要考慮適用審判監(jiān)督程序?qū)崿F(xiàn)司法公正與維護既判力，樹立司法權(quán)威之間的合理平衡，防止再審立案標準規(guī)定過寬而造成再審啟動的隨意性。

我國民事訴訟法第169條規(guī)定申請再審的理由是：（1）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（2）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；（3）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；（4）人民法院違反法院程序，可能影響案件正確判決、裁定的；（5）審判人員在審理案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。筆者認為，對這些法律條文的細化沒有必要對第一條的內(nèi)容逐一作出解釋說明，如何在不違反現(xiàn)行訴訟法規(guī)定的情況下，作出盡可能合理、明確的解釋，并且起到規(guī)范再審制度的作用，筆者考慮應該從以下四個方面來規(guī)范再審立案標準：

1、從實體方面，主要從證據(jù)的角度考慮，包括：①作為原判決依據(jù)的主要書證或物證系偽造、變造的；②證人、鑒定人所作出的證言、鑒定結(jié)論系偽造、變造的；③作為原裁判基礎的另一裁判、仲裁機關的裁決，國家具體行政行為被依法變更或撤銷的；④由于一方當事人的行為，對裁判結(jié)果具有決定意義的證據(jù)未能舉證的；⑤有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律、行政法禁止性規(guī)定的；⑥主要證據(jù)取得違法或庭審時未經(jīng)質(zhì)證的。

2、從適用法律方面考慮即適用法律錯誤，影響公正裁判的，主要包括：①適用了失效或尚未生效的法律、法規(guī)和規(guī)章；②適用法律、法規(guī)以及參照規(guī)章錯誤的；③違反法律關于溯及力規(guī)定。

3、程序不合法，影響實體處理結(jié)果，主要包括：①審判組織未依法組成；②違反有關回避規(guī)定的；③遺漏應當參加訴訟且能獨立主張權(quán)利的當事人；④剝奪或限制當事人法定訴訟權(quán)利的；⑤未依法送達，即缺席審理或判決的；⑥依法應當公開審理的案件未公開審理的；⑦違反案件管轄規(guī)定受理訴訟的；⑧其他嚴重違反法定程序的情況。

4、審判人員經(jīng)查證屬實有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。

上述再審立案標準，使當事人和法官易于把握并能夠及時作出判斷，避免了那種“當事人一紙申訴狀，法官埋在案卷堆里”的現(xiàn)狀。

（三）民事再審案件的立案程序問題。最高法院《關于人民法院立案工作的暫行規(guī)定》第22條規(guī)定，對當事人提起的再審申訴，認為符合受理條件的，應當?shù)怯浐罅⒕韺彶?。這一規(guī)定說明，再審案件是否需要立案再審的審查工作應由立案庭負負責。立案庭立卷審查后對符合條件的再審案件予以立案并移送審判監(jiān)督庭再審。但在司法實踐中，由于沒有一套明確具體的行為規(guī)范供當事人和法官遵循，使再審立案工作極不規(guī)范。筆者對此初步設想如下：

1、當事人必須向有管轄權(quán)的人民法院專門受理再審申請的部門親自遞交再審申請；

2、再審申請必須具有法定事由，并且應當提供支持其訴訟的有關法律或事實依據(jù)。

3、有管轄權(quán)的人民法院收到當事人申請再審材料后，應當傳喚申請再審人和被申請人到庭聽證，并對當事人申請再審是否符合法定進行審查。當事人在法定期限內(nèi)無正當理由沒有到庭的，應當按自動撤回再審申請?zhí)幚?，以后也不能再另行提起申請?/p>

4、對于符合法定事由的，有管轄權(quán)的人民法院應當裁定受理，并中止原判決的執(zhí)行。對于不符合法定事由的，裁定不予受理。有管轄權(quán)的人民法院裁定不予受理的，在現(xiàn)時情況下可以允許當事人上訴，但最高人民法院不予受理的，當事人不能再行提起再審之訴。

（四）提起民事再審程序的訴訟時效問題。我國《民事訴訟法》規(guī)定，當事人申請再審，應當在判決裁定發(fā)生法律效力后兩年內(nèi)提出。這時對當事人申請再審在時間上的一般限制，法律另有規(guī)定的除外。當事人超過期限不行使權(quán)利的，視為權(quán)利人放棄再審訴權(quán)。但是在司法實踐中卻常常出現(xiàn)當事人明知裁判公正、合法，卻不斷申請再審，甚至利用再審故意拖延時間，延緩執(zhí)行等問題。各法院也普遍認為，給予當事人再審申請的期限過長，正好使有些無理纏訴的當事人鉆了空子，給法院的再審立案工作造成了很大的壓力，同時也造成了訴訟資源的極大浪費。故筆者認為，應該縮短當事人申請再審的期限至判決裁定發(fā)生法律效力后1年內(nèi)。

第五篇：刑事訴訟模擬審判報告

刑 事 模 擬 審 判 報 告

刑事模擬審判報告

在2011年接近尾聲的時候，應學校對法學院法學本科生的課程安排要求，同時也是為了檢驗我們一學期來對刑事訴訟法學習效果，法學09級2班于2011年12月28日在文綜樓模擬法庭內(nèi)進行一場刑事模擬審判，這次模擬法庭的實踐活動，是由學生進行模擬法庭庭審的方式，通過形象逼真、生動，內(nèi)容豐富，規(guī)范合法的程序，以及采取當庭審判等一系列審判程序?qū)嶋H的操作和表演，來檢驗我們的學習效果，鍛煉我們對法律的實際操作能力。

在這次模擬審判中，我擔任的是法警的角色。本來我是很鐘情審判人員的角色的，因為參加模擬審判的名額有限，再加上自己以前干果，為了讓別的同學也得到一次鍛煉的機會，我選擇了法警的角色，在幾次的排練和最終表演時，我與扮演審判長、審判員、公訴人、辯護人、證人角色的同學共同討論程序問題，表達自己的意見（雖然我沒有臺詞）。同學們都十分盡職盡責，熱烈的討論氣氛深深的感染了我，這一切都是書本所不能帶給我的?；貞浤沁^去的模擬審判，一切還是那么清晰。先說說我們這次模擬的案情吧。

我們模擬的這個案子是焦作市山陽區(qū)人民法院審理的真實案例，不過我們只是從網(wǎng)上下載了一個簡單的判決書，剩余的都是后來經(jīng)過

多次的模擬形成的結(jié)果。案子是辛夏明、劉強、張磊敲詐勒索一案。案件經(jīng)過：2010年7月31日，被告人辛夏明和被害人馮天銚在焦作市學生路口德克士餐廳約好以一萬元錢每月300元的利息借給馮天銚40000元錢。2010年8月1日，辛夏明找到被告人劉強和張磊商量給馮天銚借錢的事。辛夏明覺得每月300元利息太少，便提議先答應馮天銚按一萬元錢每月300元的利息借錢，然后等給錢的時候就說一萬塊錢按3000元的利息借，并嚇唬馮天銚說錢是從賭場上一個叫猛哥的人借的高利貸，第一個月12000元的利息已經(jīng)被扣下了，只給馮天銚28000元，如果馮天銚不借，就讓馮天銚把第一個月12000元利息拿出來，劉強和張磊表示同意。2010年8月2日，劉強、張磊二人在解放路山陽建國飯店門口建設銀行，交給馮天銚現(xiàn)金28000元，馮天銚不同意借，劉強和張磊便嚇唬馮天銚說錢是從賭場上一個叫猛哥的人借的高利貸，不借也得借，要不然猛哥會去馮天銚家砸東西，把馮天銚架走。馮天銚害怕猛哥找事，被迫同意借錢，并簽下40000元錢的欠條，按一萬元每月3000元利息使用。2010年9月1日、10月1日、11月1日，被告人辛夏明伙同被告人劉強、張磊分別在焦作市解放東路東風浴池、朝陽路真愛會所、焦作市東方紅廣場以恐嚇手段索要馮天銚利息12000元、10000元、10000元。2010年12月2日，被告人辛夏明、劉強、張磊等人糾集王晨、賀凱、高磊、吳寶倫在焦作市焦東路東風浴池，以恐嚇的手段索要被害人馮天銚40000元錢本金時，被公安機關抓獲。因涉嫌犯敲詐勒索罪，三人于2010年12月20日經(jīng)焦作市山陽區(qū)人民檢察院批準逮捕，于2010年12月21日被焦

作市公安局山陽分局執(zhí)行逮捕。后焦作市山陽區(qū)人民檢察院于2011年1月21日向山區(qū)陽人民院提起公訴，指控被告人辛夏明、劉強、張磊犯敲詐勒索罪。山陽區(qū)人民法院認為公訴機關指控事實清楚，但罪名應當予以變更。最終以強迫交易罪將三人處以有期徒刑并處罰金。

在起先接手這個案件時，我們對這個判決結(jié)果是有所爭議的，有的同學認為法院不應該變更檢查院起訴時的罪名，應為這樣做明顯違背了現(xiàn)代刑事訴訟法“控審分離”的基本原則，缺乏合理性和正當性。同時法院直接改變檢察院指控的罪名，在程序上沒有給控、辯雙方（尤其是辯方，在法院將輕罪改變?yōu)橹刈锏那闆r下）提供攻擊與防御的機會，而具有明顯的突襲性。這種缺乏公正程序保障的“突襲性裁判”，違背了現(xiàn)代訴訟的辯論原則，無法保證裁判的合理性與公正性，理應受到禁止。但也有的同學認為法院可以變更檢查院起訴時的罪名，因為根據(jù)最高人民法院在《關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》中第176條第二項規(guī)定：“起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名與人民法院審理認定的罪名不一致的，應當作出有罪判決”，這一司法解釋已經(jīng)明確指出法院有權(quán)也有義務變更起訴指控的罪名，在司法實踐中，各極人民法院正是據(jù)此行使著變更指控罪名的權(quán)力。不過，在請教過老師，并經(jīng)過的權(quán)衡利弊后，我們決定對山陽區(qū)人民法院的原審判決改判，采用了檢查院對此三人的指控罪名。

此次模擬法庭活動的重中之重就在于案件的整個審判過程，而整

個審判過程是嚴格按照《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定去進行。在我國的司法實踐當中，長期存在著“重實體法，輕程序法”的弊病，這都與我們所倡導的公正審判、最大限度地保護當事人的權(quán)利和控、辯、審三方權(quán)利制衡等方面有很大的出入。所以我們在模擬審判的過程中，嚴格按照我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，在開庭前，由公訴人宣讀了法庭紀律，在庭審過程中，核對被告人的身份、詢問被告人歷史上有無受過法律處分，并口頭公示了合議庭組成人員、書記員、公訴人、辯護人名單，告知被害人的訴訟權(quán)利，公訴人當庭宣讀了起訴書，之后被害人陳述了案件事實，經(jīng)控、辯方詢問后，進入法庭舉證質(zhì)證環(huán)節(jié)，首先由公訴方舉證，辯護方以及被告人進行了質(zhì)證，隨后由辯護方舉證，公訴方及被害人進行了質(zhì)證，雙方所舉的證據(jù)都一一提交給法庭。法庭調(diào)查結(jié)束以后，進入法庭辯論環(huán)節(jié)，公訴方宣讀了較為詳細的公訴詞，辯護方針對公訴詞進行答辯后也宣讀了代表自己看法的辯護詞，由公訴方進行答辯。整個審判過程最精彩的部分也就是控辯雙方進行自由辯論的過程，本次模擬審判的控辯雙方將這一環(huán)節(jié)用自己的實際行動與扎實的專業(yè)功底詮釋得很完美。自由辯論結(jié)束后被告人做了最后陳述后，然后由公訴人和辯護人發(fā)表了辯論意見。最后，合議庭休庭對此案進行了評議。經(jīng)過合議庭評議之后最終對被告人做出了公正的判決。

對于這次模擬審判，經(jīng)過很多次的排練，加上由主審此案的山陽區(qū)法院刑庭的張副庭長和刑訴法老師的指導，整體上是沒有什么問題，程序正確，庭審過程流暢、完美的，同學們的表現(xiàn)也是可圈可點。

但是，庭審當天還是出現(xiàn)了一點差錯。例如：在質(zhì)證認證環(huán)節(jié)，審判長應該問公訴人留第幾被告在庭；在法庭辯論階段，控辯雙方未能就案件的爭議焦點問題進行充分辯論；公訴人由于過于緊張，對一些關鍵性的措辭沒有用好；辯護人在對證人發(fā)問時，出現(xiàn)一點混亂；女法警在庭審過程中因身體不適，休息了一會，而站在旁邊的法警沒有及時的補上去。不過，這些小問題，經(jīng)過老師的指正，我們都知悉了。

身為法警的我，經(jīng)過這次審判，對法警的職責權(quán)利也有了更進一步的了解。事實上，“法警” 是一個根本沒有的概念（相信很多人會很吃驚），我們經(jīng)常說的“法警”是一個簡稱，全稱是“司法警察”。而司法警察又可以分作兩類：檢察院的及法院的。司法警察的設立有其法律依據(jù)，《人民警察法》規(guī)定：法院、檢察院可設司法警察，此為法檢系統(tǒng)設立司法警察的法律依據(jù)。但是現(xiàn)行法律對法、檢系統(tǒng)的司法警察職權(quán)則未作規(guī)定。和我一起扮演法警的另一位同學對我說出了他對法警的評價：“法警，是默默工作的人。”對于法警的職權(quán)，目前對法、檢司法警察職權(quán)規(guī)范只見于最高法、最高檢出臺的關于司法警察職權(quán)的“暫行條例”中，即《人民法院司法警察暫行條例》和《人民檢察院司法警察暫行條例》。但經(jīng)過我的深入研究，我發(fā)現(xiàn)，對司法警察職權(quán)進行規(guī)范的施行了十年之久的兩部條例，竟然都是無效的。這是因為，首先，《人民法院司法警察暫行條例》非司法解釋。司法解釋的形式分為“解釋”、“規(guī)定”、“批復”和“決定”四種。最高法院以新司法解釋排除了《人民法院司法警察暫行條例》為司法解釋。其次，《人民法院司法警察暫行條例》非行政法規(guī)、部門規(guī)章。

《人民法院司法警察暫行條例》只能定性為法院“內(nèi)部規(guī)范性文件”。人民法院在未經(jīng)授權(quán)前提下，只能制發(fā)內(nèi)部規(guī)范性文件，且只能在人民法院內(nèi)部適用。為司法事業(yè)辛勤勞動的司法警察，竟然還沒一部法律來正式規(guī)范他們的職權(quán)，這是我所不能接受的。所以，我強烈建議法律應當對他們的權(quán)利義務做出規(guī)定，在保障權(quán)利的同時，也為防止司法權(quán)力的濫用。

經(jīng)過這次把模擬法庭，達到了老師寓教于學的目的，使教學活動與學生自主學習有機的結(jié)合了起來，法律知識與法律實踐結(jié)合起來。刑事模擬法庭這門學科，主要目的就是使學生親身感受刑法知識和思維在司法實踐中的運用，提高學生實際操作能力，進一步加深學生對刑法的理解，進一步提高學生的學習興趣。理論聯(lián)系實際，把刑法學教學活動與刑事司法實踐、刑事立法實踐結(jié)合起來，使學生通過了解當前刑事立法動態(tài)和司法實踐中的重大案例，進一步提高學習的主動性、自覺性，為將來正確運用刑事法律打下良好的基礎。實踐證明，學生主動地、自覺地、積極地學習才能獲得更大的收獲。但在實際中，我們所進行的模擬審判往往鮮有自發(fā)的旁聽者，大部分旁聽者都是迫于無奈或情勢所逼，于是，這樣的情形出現(xiàn)：模擬表演的人被迫的演，臺下的觀眾被迫的等。最后，活動茍延殘喘的結(jié)束，大家都如釋重負。一個得不到參與者響應的活動必定不會完全的達到活動目的。因此，每年的模擬審判注定是重復，形式稍加改變的重復虛與委蛇的重復。

但如何調(diào)動參與者的積極性？如何喚起對活動早已失去熱情的同學們的回應？如何讓同學們認識到模擬審判的教學意義及組織者 的良苦用心？甚至是，如何能改變我們心中“重實體，輕程序”的固有觀念？這或許也是積累在模擬審判的老師和同學們心中長期的困惑。他們也曾經(jīng)是充滿信心，但當滿腔熱情遇到冷漠的回應（甚至毫無回應），估計這無聲的抵抗讓組織著也不得不黯然妥協(xié)。久而久之，模擬審判成為一項教學任務。為何模擬審判成了這種流于形勢的活動，我們何不好好反思一下。

對此，我有以下幾點建議：

一、要讓學生成為模擬法庭的主體,提高他們的積極性。在模擬法庭的訓練過程中，學生必須像律師那樣接手模擬案件。他們作為當事人的律師，檢察官或法官，成為案件的當事人或參與人，因而必須考慮所處的角色的利益，設身處地地分析案件，全力以赴地爭取最佳結(jié)果。他們的角色已經(jīng)不是學生，而是律師或其他法律工作者，因此也就必須像律師那樣工作。這不僅僅是一個角色的轉(zhuǎn)換問題，而且是學生的地位和視角的轉(zhuǎn)換。它對學生產(chǎn)生的潛在而深遠的影響遠遠超出傳統(tǒng)經(jīng)院式法學教育模式的作用。

二、學生不僅要處理法律問題，而且必須處理事實問題。這正是任何一個實際案件都遇到的情況，但是，我們傳統(tǒng)的滿堂灌式的教學法恰恰忽視了這方面的訓練。事實材料應當以當事人為律師提供的素材和訴訟請求為主要形式。當學生接觸案件時，他們需要首先像律師那樣對這些事實材料進行分析，歸納，篩選和建構(gòu)，從而形成要向法庭陳述的事實，并在這一事實的基礎上形成己方的法律意見。

三、學生要學會如何在庭前形成法律意見和開庭時進行法庭陳述和辯論。這種能力不僅依賴于對相關法律知識的了解，而且依賴于對

于各種相關學科和知識的了解和應用，比如對于當事人，訴訟參與人，以及法官的心理分析，法庭陳述和辯論的技巧，對于邏輯學熟練運用，對于與案件相關的政治，經(jīng)濟，社會等領域的了解，等等。因此，模擬法庭的訓練能夠為參與者提供一種綜合的素質(zhì)訓練。其作用遠非其他傳統(tǒng)的課程所能達到。

四、模擬法庭的訓練不僅僅局限在法庭上的辯論，而是一種系統(tǒng)的，全過程的訓練。如果運用一個案例來說明一個法律規(guī)范的運用，學生學到的只是有關訴訟中一個環(huán)節(jié)甚至是一個點上的知識和分析能力。而模擬法庭訓練一般持續(xù)一段時間，學生必須從提供的零散案件材料入手，經(jīng)歷分析實事情況，找出有關的法律要點，尋找適用的法律規(guī)范，形成自己的辯護或代理意見，書寫有關的法律文書，出庭辯護等全部環(huán)節(jié)。因此學生能夠了解案件進展的全過程，并通過親身參與，在一定程度上把握案件的進程和結(jié)局。它打破了傳統(tǒng)法學課程設臵按部門法為標準所劃分的人為藩籬，要求學生同時對實體法和程序法進行綜合的考慮。