第一篇:拖欠材料款糾紛案
建 材 買 賣 合 同 糾 紛 案
承辦律師:楊唐全(上海)
關(guān)鍵詞:建材買賣 掛靠 材料款 工程項(xiàng)目部 【基本案情】
建材供應(yīng)商吳某自2008年10月份開始,自2008年10月份開始,向浙江某建設(shè)集團(tuán)股份有限公司(以下簡稱“浙江建設(shè)集團(tuán)公司”)承建的江蘇××工程項(xiàng)目供應(yīng)建筑材料(工程所在地位于江蘇?。?。經(jīng)了解,該工程是李某掛靠在浙江建設(shè)集團(tuán)公司承接的。吳某向工地供貨的供貨單均被施工單位收回,且該供貨單上收貨人的簽名也難以證實(shí)是浙江建設(shè)集團(tuán)公司的正式員工。
工程快要完工時(shí),建材供應(yīng)商吳某與李某于2010年6月份對吳某所供應(yīng)的建筑材料進(jìn)行了核對,其主要內(nèi)容為:“截止2010年×月×日,吳某向江蘇××工程項(xiàng)目供應(yīng)建筑材料金額為1064825元,以上發(fā)生金額所有回單已收回,2010年×月×日以前的其他回單不再計(jì)入對賬。” 該核對資料上均沒有“浙江建設(shè)集團(tuán)公司”的簽章。
浙江建設(shè)集團(tuán)公司在工程施工過程中支付了小部分材料款后,對剩余的材料一直未予以支付。后,吳某多次向“浙江建設(shè)集團(tuán)公司”催討剩余的貨款,但均無果。不得已,吳某委托本律師通過法律途徑追討貨款?!就徑?jīng)過】
針對事實(shí)情況,本代理律師主要提出以下訴求:
1、判令被告支付拖欠的貨款884320元及其利息……元(按照中國人民銀行同期銀行貸款利率計(jì),暫計(jì)至起訴之日,請求判決至實(shí)際支付之日);
2、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
在立案之前,為了應(yīng)對浙江建設(shè)集團(tuán)公司可能提出的抗辯理由,本代理律師收集了相關(guān)證據(jù),如:
1、錄音證據(jù);
2、在當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門的協(xié)調(diào)下,浙江建設(shè)集團(tuán)公司支付部分材料款的憑證;
3、浙江建設(shè)集團(tuán)公司關(guān)于江蘇××工程項(xiàng)目欠款清欠的專題會議紀(jì)要;
在庭審過程中,浙江建設(shè)集團(tuán)公司的代理律師主要提出以下抗辯理由:
1、否認(rèn)李某的身份,對李某簽字的真實(shí)性存有異議。且即使對賬單上是李某的簽字,其并不能代表浙江建設(shè)集團(tuán)公司,是李某的私人行為,相應(yīng)法律后果不應(yīng)由浙江 建設(shè)集團(tuán)公司承擔(dān);
2、已支付的材料款行為是李某的個(gè)人行為還是浙江建設(shè)集團(tuán)公司的行為不清楚;
3、否認(rèn)供貨的真實(shí)性。
針對浙江建設(shè)集團(tuán)公司的抗辯理由,本代理人提供了浙江建設(shè)集團(tuán)公司關(guān)于江蘇××工程項(xiàng)目欠款清欠的專題會議紀(jì)要(其中有李某的簽字)、本代理律師與李某的電話錄音以及其他證據(jù)佐證。
為了補(bǔ)強(qiáng)證據(jù),在訴訟過程中,本代理律師向法院申請調(diào)查令,調(diào)查了江蘇省××市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局××文件、××市清理建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款和農(nóng)民工工資領(lǐng)導(dǎo)小組××文件等。這些文件既能證明工程施工的事實(shí),也能證明李某的身份,其代表浙江建設(shè)集團(tuán)公司處理與工程相關(guān)的一切事宜。
判決:浙江建設(shè)集團(tuán)公司支付拖欠的貨款884320元及其利息……元;案件受理費(fèi)由浙江建設(shè)集團(tuán)公司承擔(dān)?!締⑹尽?/p>
1、目前,在建筑工程施工領(lǐng)域,掛靠施工的現(xiàn)象仍然比較普遍,一些建筑材料商的法律意識淡薄,往往供貨單上只有所謂“老板”的簽字,沒有項(xiàng)目部的簽章,更不用說公司的簽章了。而實(shí)際上,這個(gè)所謂的“老板”只是掛靠在建筑公司,以建筑公司的名義承接工程。一旦工程做的不理想,老板可能就已經(jīng)跑路了,到時(shí)老板可能找不到,或者是找到了但沒有錢。這時(shí)建材供應(yīng)商會去找建筑公司,但建筑公司可能就要推諉了,供貨單上只要“老板”的簽字,該“老板”也不能代表公司,建筑材料商沒有權(quán)利來找公司追討。此時(shí),建筑材料商就有可能面臨材料款難以追回的風(fēng)險(xiǎn)。
在實(shí)踐中,建筑材料商面對這些所謂的“老板”,一般處于弱勢地位,有時(shí)也不可能或者不好意思要求老板蓋什么工程項(xiàng)目部章。針對類似的情況,建筑材料商要善于保護(hù)自己,在供貨的過程中,一定收集好這個(gè)“老板”代表建筑公司在承建工程的證據(jù)。如此,則一旦“老板”跑路或者沒有錢,建筑材料商完全可以向建筑公司追討欠款。建筑公司相對于老板,資金實(shí)力肯定強(qiáng)多了,這樣追討欠款也就有了更好的保障。
此外,建筑工程的施工現(xiàn)場都會有專門的材料員,一般供貨的小票上都是材料員的簽字。對于這種情況,建筑材料供應(yīng)商也同樣應(yīng)收集保存好該材料員代表建筑公司在承建工程的證據(jù)。
2、鑒于目前社會市場建筑公司、建材公司以及其他交易的相關(guān)方良莠不齊,簽約之前必須對交易方的經(jīng)營狀況、工商注冊登記、年檢情況、商業(yè)信譽(yù)情況作必要的調(diào)查,同時(shí)還要對對方的負(fù)責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù)的人員、負(fù)責(zé)在合同上簽字的人員、負(fù)責(zé)收貨的人員的身份情況、有無授權(quán)等情況進(jìn)行確認(rèn)。不要盲目簽約,了解清楚了再簽合同。簽約時(shí)還應(yīng)注意進(jìn)行形式審查,最好是既要有簽字,又要有蓋章。在沒有簽章的情況下,簽字的人一定要有相應(yīng)的權(quán)限。如果不是法人代表本人簽字,則簽約的人一定得有授權(quán),這些非常重要。
在建筑工程施工實(shí)踐中,在有很多情況下,出于熟人介紹、老客戶、一方比較強(qiáng)勢等原因,簽訂合同不規(guī)范或者根本就不簽訂書面合同,僅僅只是口頭合同。在現(xiàn)實(shí)交易中,這些口頭合同經(jīng)常也會得到忠實(shí)的履行,因而交易各方也就沒有警惕。但這種情況,風(fēng)險(xiǎn)是極大的。一旦這樣的風(fēng)險(xiǎn)呈現(xiàn)出來,則后果是很嚴(yán)重的。針對這樣的情況我們就要考慮到相應(yīng)的對策,注意交易過程中的證據(jù)保存。楊唐全 律師
法學(xué)碩士,曾在中國化學(xué)工程第三建設(shè)有限公司擔(dān)任法律顧問,現(xiàn)于上海中企泰律師事務(wù)所從事專職法律服務(wù)工作。熟悉建筑工程領(lǐng)域的常見法律風(fēng)險(xiǎn),多次到全國各地辦理訴訟案件,多次舉辦預(yù)防建設(shè)施工領(lǐng)域法律風(fēng)險(xiǎn)的講座,在處理訴訟與非訴訟案件過程中積累了豐富的業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。主要服務(wù)領(lǐng)域:
擅長建筑工程(結(jié)算、清欠、質(zhì)量、工期、索賠及反索賠等)、房地產(chǎn)、商業(yè)交易、勞動(dòng)人事、工傷事故等方面的訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)。法律服務(wù)形式包括但不限于合同評審、參與談判、為企業(yè)員工進(jìn)行法律知識的培訓(xùn)以及糾紛處理過程中的訴訟和非訴訟法律服務(wù)。
聯(lián)系方式:上海市浦東新區(qū)世紀(jì)大道1500號東方大廈1411-1413室 專業(yè)網(wǎng)站:004km.cn
郵 箱:ytq@zhongqitai.com
傳 真:021-68407358 電 話:021-68407368 手 機(jī):***
第二篇:工程進(jìn)度款,結(jié)算款、拖欠款管理制度
工程進(jìn)度款、結(jié)算款、及拖欠款管理制度
1、本制度為中建四局五公司(都勻)工程進(jìn)度款審核及工程款支付內(nèi)部管理制度,適用于該公司的總包和業(yè)主付款的分包工程。
2.管理體系
2.1工程進(jìn)度款、結(jié)算款、拖欠款支付審核工作在公司總經(jīng)理,總工領(lǐng)導(dǎo)下,商務(wù)部負(fù)責(zé)組織、工程部和財(cái)務(wù)部協(xié)作,監(jiān)理公司,測量師行技術(shù)支持下按程序,分步驟有序進(jìn)行。
2.2按照量價(jià)分離的原則,工程部重點(diǎn)負(fù)責(zé)工程質(zhì)量、進(jìn)度條件符合性審核和實(shí)際完成工程量審核,監(jiān)理公司和測量師行分別獨(dú)立進(jìn)行工程計(jì)量和應(yīng)付進(jìn)度款計(jì)算,工程部綜合各部門各單位工作意見,商務(wù)部、工程部、財(cái)務(wù)部確定應(yīng)付款金額。與工程部溝通一致意見后報(bào)主管副總經(jīng)理批準(zhǔn),工程部協(xié)調(diào)監(jiān)理公司出具支付憑證,履行付款審批手續(xù),經(jīng)財(cái)務(wù)部核準(zhǔn)后報(bào)總經(jīng)理批準(zhǔn),撥付進(jìn)度款。
3.工作程序
3.1于每月30日,承包方、監(jiān)理、測量師、業(yè)主工程師共同在現(xiàn)場確定當(dāng)月各專業(yè)計(jì)量部位。
3.2承包方向監(jiān)理報(bào)送當(dāng)月完成工程量及工程款,監(jiān)理審核由后連同審核意見一并報(bào)業(yè)主商務(wù)部。
3.3工程部審核后填寫“工程進(jìn)度款付款審批單”連同監(jiān)理審核意見轉(zhuǎn)商務(wù)部閱。
3.4商務(wù)經(jīng)理結(jié)合工程部的獨(dú)立計(jì)算結(jié)果對進(jìn)度款進(jìn)行審核,參照合同約定的付款比例確定當(dāng)月應(yīng)付工程款。在“工程進(jìn)度款付款審批單”上簽署意見。
3.5財(cái)務(wù)部核對有關(guān)資料并給出審核意見。
3.6主管副總經(jīng)理批示。
3.7公司總經(jīng)理批準(zhǔn)。
3.8總監(jiān)理工程師簽發(fā)支付憑證。
3.9財(cái)務(wù)部安排工程款撥付。
4各部門職責(zé)
4.1工程部
4.1.1跟蹤檢查現(xiàn)場進(jìn)度,掌握質(zhì)量、工期是否符合付款要求。
4.1.2確定每月計(jì)量截至部位及專業(yè)進(jìn)度款支付范圍。
4.1.3掌握暫扣款、罰款及追加付款尺度。
4.2監(jiān)理工程師
4.2.1組織現(xiàn)場計(jì)量,審核月完成實(shí)際工程量
4.2.2審核單價(jià)及付款比例,確定當(dāng)月應(yīng)付工程款。
4.2.3提供準(zhǔn)確的計(jì)量清單及已完工程進(jìn)度款。
4.2.4提供發(fā)包方應(yīng)扣回的預(yù)付款及甲供設(shè)備材料款金額。
4.2.5對甲方應(yīng)履行的付款義務(wù)及時(shí)提出預(yù)警。
4.2.6簽發(fā)支付憑證。
4.3商務(wù)部
4.3.1對照合同審查進(jìn)度款付款條件及付款比例是否滿足。
4.3.2審查上報(bào)完成工程量及套用單價(jià)的合理性。4.3.3審核工程進(jìn)度款計(jì)算的準(zhǔn)確性 4.3.4負(fù)責(zé)工程進(jìn)度款審批。
4.3.5上報(bào)資金計(jì)劃。
4.4工料測量師
4.4.1提供準(zhǔn)確的工料計(jì)量及工程造價(jià)計(jì)算。
4.4.2負(fù)責(zé)核對工料計(jì)算及工程價(jià)格計(jì)算。
4.4.3負(fù)責(zé)解釋合同條款。
4.5財(cái)務(wù)部
4.5.1核查工程價(jià)款計(jì)算及審批程序
4.5.2核對合同有關(guān)條款及支付依據(jù)。
4.5.3負(fù)責(zé)資金籌措,資金平衡,安排資金支付。
5.工程進(jìn)度款付款審批工作依據(jù)
5.1工程施工合同,補(bǔ)充協(xié)議,會議紀(jì)要,備忘錄,往來文函。
5.2工程招標(biāo)文件及工程量清單
5.3施工圖紙及已有設(shè)計(jì)變更工程洽商
5.4施工組織設(shè)計(jì),施工技術(shù)方案,設(shè)計(jì)交底記錄,業(yè)主工程師及監(jiān)理工程師指令
5.5工程施工技術(shù)規(guī)程,施工工藝,質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及驗(yàn)收規(guī)范,標(biāo)準(zhǔn)化設(shè)計(jì)圖集,施工單位二次深化設(shè)計(jì)。
5.6工程量清單規(guī)范,上級有關(guān)工程造價(jià)管理文件。
5.7工程進(jìn)度款付款審批單 6.工程付款
6.1按照合同規(guī)定的付款辦法、時(shí)間,項(xiàng)目審核付款申請書,對于增加和變更工程必須有按照規(guī)定的手續(xù),然后編制付款證書,經(jīng)項(xiàng)目部經(jīng)理或副經(jīng)理審核后交商務(wù)部。同時(shí),項(xiàng)目的各個(gè)部門應(yīng)完成系統(tǒng)的數(shù)據(jù)登錄工作;
6.2商務(wù)部根據(jù)合同款項(xiàng)收支情況及上期付款情況復(fù)核付款證書,并在復(fù)核無誤后交商務(wù)管理部經(jīng)理,副總經(jīng)濟(jì)師簽署付款證書后,商務(wù)部應(yīng)按順序送付款證書至財(cái)務(wù)部、主管副總經(jīng)理、總經(jīng)理簽署,并負(fù)責(zé)有關(guān)付款內(nèi)容解釋以便以上人員了解付款情況。
6.3商務(wù)部應(yīng)在全部手續(xù)完成當(dāng)日,將付款證書交至商務(wù),商務(wù)部相關(guān)負(fù)責(zé)人員應(yīng)在收到付款證書一日內(nèi),復(fù)印付款證書三份,其中分別抄送財(cái)務(wù)部一份、分包商一份,商務(wù)部留一份,簽字原件由合約管理部文員歸檔保存。所有付款證書均須加蓋相關(guān)管理部公章。6.4特殊情況下的付款程序:
因工程緊急情況或分判商特殊原因,須在正常付款規(guī)定之外付款時(shí),應(yīng)遵照下列程序:
6.4.1分包商向項(xiàng)目部經(jīng)理或副經(jīng)理提交付款申請報(bào)告。
6.4.2項(xiàng)目部經(jīng)理或副經(jīng)理同意付款并簽署意見后,由項(xiàng)目將付款申請報(bào)告送項(xiàng)目主管副總經(jīng)理、公司總經(jīng)理審批。
6.4.3若付款申請報(bào)告在上述過程中未獲得獲批準(zhǔn)或最終未獲批準(zhǔn),經(jīng)辦人應(yīng)立即將付款申請報(bào)告返還分包商并說明審查意見;若付款申請獲得批準(zhǔn),則商務(wù)部經(jīng)理簽字、副總經(jīng)濟(jì)師出具已簽署意見的付款申請報(bào)告,按程序辦理付款手續(xù),付款申請報(bào)告應(yīng)附于付款證書之后。
7.工程結(jié)算 7.1合同工程完工后,并辦理合同工程驗(yàn)收后,分包商提交結(jié)算報(bào)告后,在合同規(guī)定時(shí)間內(nèi),由項(xiàng)目或?qū)I(yè)造價(jià)師對分包商結(jié)算進(jìn)行初步審核后,編寫結(jié)算報(bào)告。對于合同內(nèi)甲供材料,其材料數(shù)量須經(jīng)物資工程師核對并簽署。
7.2結(jié)算報(bào)告經(jīng)項(xiàng)目經(jīng)理審核同意之后,報(bào)商務(wù)管理部進(jìn)行復(fù)審;再經(jīng)商務(wù)管理部經(jīng)理審查同意并報(bào)主管領(lǐng)導(dǎo)審批后,結(jié)算工作轉(zhuǎn)入下步驟。
7.3結(jié)算書一式三份,分包人存一份,商務(wù)部存一份,財(cái)務(wù)部存一份。
7.4分包人在結(jié)算書上簽字、蓋章予以確認(rèn)后返還兩份,結(jié)算工作完成。
7.5工程結(jié)算工作全部結(jié)束后,商務(wù)部應(yīng)將全部結(jié)算資料裝訂成冊,交商務(wù)部相關(guān)負(fù)責(zé)人保存。
第三篇:房屋侵權(quán)糾紛案
房屋侵權(quán)糾紛案
原告江蘇省南京市鼓樓區(qū)房產(chǎn)經(jīng)營公司(以下簡稱房產(chǎn)公司)、鐘寶強(qiáng)等19戶因與被告江蘇盛名實(shí)業(yè)有限公司(以下簡稱盛名公司)發(fā)生房屋侵權(quán)糾紛,向江蘇省南京市鼓樓區(qū)人民法院提起訴訟。
原告等訴稱:原告居住的樓房,底層為被告所有,二層以上的產(chǎn)權(quán)為原告等所有。被告擅自在其底層拆改裝潢,為架設(shè)夾層而深挖屋內(nèi)地面將基礎(chǔ)梁暴露在外,用膨脹螺栓把槽鋼固定在樓房框架和四周墻體上,明顯加大了樓房主體的負(fù)荷。被告的行為致使原告等的住宅墻體開裂,層面滲水,水管漏水,嚴(yán)重影響了原告等的居住安全。被告的行為侵犯了原告等作為產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益。請求判令被告恢復(fù)房屋原狀,并對受損的樓房主體結(jié)構(gòu)和給排水系統(tǒng)采取補(bǔ)救加固措施。
被告辯稱:被告是在自己的產(chǎn)權(quán)范圍內(nèi)對屬自己所有的房屋進(jìn)行裝潢改造,所有工程都是經(jīng)過有資質(zhì)的設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)、報(bào)有關(guān)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后進(jìn)行的,并且得到了房屋安全鑒定機(jī)關(guān)的鑒定認(rèn)可,根本不侵犯原告?zhèn)兊臋?quán)益。原告?zhèn)兯Q的損害是樓房質(zhì)量問題,與被告的裝潢改造無關(guān)。原告?zhèn)兯V無理,應(yīng)當(dāng)駁回。
法院一審查明:
坐落在南京市婁子巷164號、166號和166-2號的鋼筋砼框架結(jié)構(gòu)六層商住樓,建于1992年。底層為商業(yè)用房,層高4.2米,建筑面積362.04平方米,產(chǎn)權(quán)屬被告盛名公司所有。二至六層為居住房,住房制度改革后,已由原告房產(chǎn)公司和原告鐘寶強(qiáng)等住戶分別所有。
1998年3月,被告盛名公司裝修底層房屋準(zhǔn)備增建夾層時(shí),把鋼筋砼框架柱之間的填充墻全部拆除,將地面下挖0.9-1.2米深,使部分地梁裸露,由此引發(fā)糾紛。同年6月,盛名公司委托南京市房屋安全鑒定處(下稱安鑒處)就其增建夾層的安全性進(jìn)行鑒定,結(jié)論為:夾層施工對樓房主體未造成明顯的結(jié)構(gòu)性損壞,目前不影響居住和使用安全,但夾層的設(shè)計(jì)、施工中存在問題,建議委托有資質(zhì)的單位進(jìn)行設(shè)計(jì)、施工。此后,盛名公司按照安鑒處提出的要求進(jìn)行了整改,并于同年9月再次委托安鑒處對其增建夾層的新設(shè)計(jì)方案進(jìn)行鑒定,結(jié)論為:現(xiàn)經(jīng)持證設(shè)計(jì)單位出具的正規(guī)施工圖,能滿足安全使用要求,建議施工期間加強(qiáng)監(jiān)督,確保工程質(zhì)量。同年11月,江蘇省建設(shè)委員會抗震辦經(jīng)審核,同意盛名公司的增建夾層方案;南京市公安局鼓樓區(qū)分局消防科經(jīng)審核,同意盛名公司按所報(bào)圖紙進(jìn)行施工。原告房產(chǎn)公司和原告鐘寶強(qiáng)等住戶不同意盛名公司按照設(shè)計(jì)方案施工,于1999年1月提起訴訟。
審理期間,被告盛名公司領(lǐng)取了南京市規(guī)劃局頒發(fā)的準(zhǔn)予在南京市婁子巷166-2號室內(nèi)增建夾層的建設(shè)工程規(guī)劃許可證。法院委托安鑒處對原告鐘寶強(qiáng)等住房所訴住房損壞的情況進(jìn)行鑒定,結(jié)論為:該樓房屬基本完好房屋。鐘寶強(qiáng)等戶住房出現(xiàn)的墻面瓷磚、拼板、陰角等處裂縫問題,并非因盛名公司增建夾層造成。建議盛名公司對底層公共部位大平臺樓梯間的墻體裂縫用高標(biāo)號水泥砂漿粉刷,對地梁露筋部位做好保護(hù)層。
以上事實(shí),有房屋所有權(quán)證書、婁子巷166-2號室內(nèi)夾層改造施工圖、鑒定報(bào)告、建筑夾層改造工程抗震審查表、建筑設(shè)計(jì)防火審核意見書、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、交費(fèi)憑證等證實(shí)。
一審法院認(rèn)為:
《中華人民共和國民法通則》第八十三條規(guī)定:“不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方,應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神,正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系。給相鄰方造成妨礙或者損失的,應(yīng)當(dāng)停止侵害,排除妨礙,賠償損失?!痹娣慨a(chǎn)公司和鐘寶強(qiáng)等戶與被告盛名公司屬不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方,應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定正確處理好相鄰關(guān)系,共同維護(hù)所在樓房的安全。盛名公司在自己的產(chǎn)權(quán)范圍內(nèi)增建夾層,新的方案是由有資質(zhì)的部門設(shè)計(jì),并得到建設(shè)工程規(guī)劃和抗震、消防等行政主管機(jī)關(guān)的審核同意。盛名公司如能在嚴(yán)格監(jiān)督下按照批準(zhǔn)的施工質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)組織施工,樓房的安全是有保障的。房產(chǎn)公司和鐘寶強(qiáng)等主張二至六層房屋的損壞是因盛名公司增建夾層所致,盛名公司已經(jīng)提供了與己無關(guān)的證據(jù),房產(chǎn)公司和鐘寶強(qiáng)等再?zèng)]有提出反證。對房產(chǎn)公司和鐘寶強(qiáng)等基于這一理由提出的訴訟請求,不予支持。因施工對相鄰方造成干擾,盛名公司自愿給鐘寶強(qiáng)等住戶每戶補(bǔ)償1000元,應(yīng)予準(zhǔn)許。據(jù)此判決:
一、被告盛名公司對樓房底層公共部位大平臺樓梯間墻體裂縫部位用高標(biāo)號水泥砂漿粉刷,對地梁露筋部位做好保護(hù)層,疏通下水管道。由原告房產(chǎn)公司和盛名公司共同委托監(jiān)理部門負(fù)責(zé)現(xiàn)場監(jiān)理,監(jiān)理費(fèi)用由盛名公司負(fù)擔(dān)。
二、被告盛名公司給付原告鐘寶強(qiáng)等住戶每戶1000元補(bǔ)償費(fèi)。
原告鐘寶強(qiáng)等住戶不服一審判決,以原起訴理由向江蘇省南京市中級人民法院提起上訴,請求撤銷原判,依法改判。
南京市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為:
一審認(rèn)定的事實(shí)基本正確,證據(jù)充分。
上訴人鐘寶強(qiáng)等住戶和原審原告房產(chǎn)公司因?qū)Σ粍?dòng)產(chǎn)享有的所有權(quán),與被上訴人盛名公司結(jié)成不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方。不動(dòng)產(chǎn)相鄰權(quán)是對不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的限制和延伸,是與不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。沒有不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán),則談不上不動(dòng)產(chǎn)相鄰權(quán)。因此要正確解決不動(dòng)產(chǎn)相鄰糾紛,就必須正確把握相鄰各方的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)形態(tài)。
過去我國房屋所有權(quán)的形態(tài)是,一幢獨(dú)立的房屋由一個(gè)人所有(即一物一權(quán))。隨著住房制度的改革,一幢獨(dú)立的房屋由多人所有(即一物多權(quán))的現(xiàn)象越來越普遍。
房屋建設(shè)投資者建立的一幢獨(dú)立房屋,必須具有基礎(chǔ)、框架、承重墻體、隔板、頂蓋、走道、階梯、門窗、各種管線以及必要的活動(dòng)場所等,才可能區(qū)分出供不同的人分別獨(dú)立使用的一定空間。這兩部分必須結(jié)合在一起,房屋才能獨(dú)立存在。而只有該房屋獨(dú)立存在,供人分別獨(dú)立使用的一定空間才能發(fā)揮其功能。當(dāng)一幢獨(dú)立房屋具備了可供區(qū)分出獨(dú)立使用一定空間的物質(zhì)條件,房屋建設(shè)投資者將這些空間分別轉(zhuǎn)讓給不同的購買者,從而使這幢房屋為多人所有時(shí),房屋的建筑特點(diǎn)決定了每個(gè)所有權(quán)人取得的是房屋區(qū)分所有權(quán),這是與一物一權(quán)形態(tài)下的房屋所有權(quán)不完全相同的權(quán)利。在轉(zhuǎn)讓房屋區(qū)分所有權(quán)的合同中,雖然只載明轉(zhuǎn)讓可供區(qū)分使用的空間(以下簡稱專有部分),但這不意味著基礎(chǔ)、框架、承重墻體、隔板、頂蓋、走道、階梯、門窗、各種管線以及必要的活動(dòng)場所等部分(以下簡稱共用部分)沒有轉(zhuǎn)讓。如果沒有共用部分的轉(zhuǎn)讓,則專有部分不會成為可供轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)客體。只是由于共用部分必然隨專有部分一齊轉(zhuǎn)讓,所以無需在轉(zhuǎn)讓合同中對隨同轉(zhuǎn)讓的共同部分一一登記。
房屋區(qū)分所有權(quán)首先是指全體區(qū)分所有權(quán)人對整幢獨(dú)立房屋以及房屋內(nèi)所有共同設(shè)施的共有權(quán),其次是指每一個(gè)房屋區(qū)分所有權(quán)人對特定空間的專有權(quán)。房屋區(qū)分所有權(quán)中的共有權(quán),是一種不可分割、只能隨同專有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。權(quán)利人有權(quán)按照共用部分的種類、性質(zhì)、構(gòu)造、用途正當(dāng)使用共用部分,有權(quán)分享整幢房屋或者房屋的共用部分產(chǎn)生的收益,有權(quán)制止對整幢房屋或者房屋共用部分的任何侵害。權(quán)利人在享有權(quán)利的同時(shí)需盡的義務(wù)是:維持共用部分現(xiàn)狀,不得請求分割;維護(hù)共用部分的正常使用狀態(tài),不得侵占、改動(dòng)或破壞;負(fù)擔(dān)合理分?jǐn)偟木S護(hù)共用部分正常使用所需的費(fèi)用。在這種權(quán)利形態(tài)下,由于整幢房屋以及房屋內(nèi)所有共用設(shè)施為全體區(qū)分所有權(quán)人共有,全體區(qū)分所有權(quán)人需要對整幢房屋享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù),他們在此之可以形成團(tuán)體的法律關(guān)系;由于房屋的特定部分為各區(qū)分所有權(quán)人專有,區(qū)分所有權(quán)人需要對其專有部分行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù),因此區(qū)分所有權(quán)人與其他人形成區(qū)域所有的法律關(guān)系;由于各個(gè)區(qū)分所有權(quán)人都對特定的空間享有相當(dāng)于獨(dú)立房屋所有權(quán)的權(quán)利,每個(gè)區(qū)分所有權(quán)人對與其相鄰的其他不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)人形成相鄰法律關(guān)系。
坐落在南京市婁子巷164號、166號和166-2號的六層商住樓,是由上訴人鐘寶強(qiáng)等住戶、原審原告房產(chǎn)公司和被上訴人盛名公司區(qū)分所有。各區(qū)分所有權(quán)人既對各自的專有部分享有獨(dú)立的所有權(quán),又對整幢樓房及其共用部分享有共有權(quán)。專有部分,是指由建筑材料組成的四周上下均為封閉的建筑空間。除此以外房屋的其他部分(包括底層地板以下的掩埋工程),應(yīng)屬共用部分。對共用部分的任何改動(dòng),應(yīng)以不違背共同利益為前提,并須經(jīng)全體區(qū)分所有權(quán)人同意,否則即構(gòu)成對其他權(quán)利人共有權(quán)的侵害。
被上訴人盛名公司雖然是在其專有部分增建夾層,但是其增建夾層的行為利用了屬于共用部分的梁、柱和地板以下的掩埋工程,使梁、柱的負(fù)載加大,地梁裸露,是對共用部分的非正常使用,影響到全體區(qū)分所有權(quán)人的共同利益。盛名公司增建夾層的行為雖然得到行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn),但這只能說明行政機(jī)關(guān)從行政管理的角度看,不認(rèn)為該行為能給社會造成危害,可以實(shí)施。由于增建夾層需要利用房屋的共用部分,而房屋共有部分的所有權(quán)由全體區(qū)分所有權(quán)人享有,不是由批準(zhǔn)的行政機(jī)關(guān)享有,因此增建夾層的行為應(yīng)否實(shí)施,必須由盛名公司征求全體區(qū)分所有權(quán)人的意見。盛名公司以是在自己的產(chǎn)權(quán)范圍內(nèi)對屬自己所有的房屋進(jìn)行裝潢改造為由提出沒有侵權(quán)的辯解,不能成立。無論上訴人鐘寶強(qiáng)等住戶的房屋是否損壞,無論該損壞是否與盛名公司有關(guān),盛名公司在沒有征得全體區(qū)分所有權(quán)人同意的情況下就利用共用部分給自己增建夾層,都侵害其他區(qū)分所有權(quán)人的共有權(quán)。故鐘寶強(qiáng)等住戶以盛名公司侵犯了產(chǎn)權(quán)人合法權(quán)益為由提出的上訴,應(yīng)予支持。盛名公司應(yīng)當(dāng)拆除夾層,將下挖的部分恢復(fù)原狀。原審判決對各方當(dāng)事人的房屋所有權(quán)形態(tài)未作分析,就以相鄰權(quán)的法律規(guī)定解決本案糾紛,是適用法律不當(dāng)。原審判決盛名公司用高標(biāo)號水泥砂漿粉刷底層共用部位大平臺樓梯間的墻體裂縫,對地梁露筋部位做好保護(hù)層和疏通下水管道,是正確的;但以房產(chǎn)公司、鐘寶強(qiáng)等住戶的房屋損壞與盛名公司無關(guān)為由,判決不予支持房產(chǎn)公司、鐘寶強(qiáng)等住戶的訴訟請求,是錯(cuò)誤的,應(yīng)當(dāng)改判。據(jù)此,南京市中級人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)的規(guī)定,于2000年7月21日判決:
一、維持一審判決第一項(xiàng);
二、撤銷一審判決第二項(xiàng);
三、被上訴人盛名公司于本判決生效之日起六十日內(nèi),拆除南京市婁子巷166-2號底層房屋的夾層,將下挖的部分恢復(fù)原狀,由原審原告房產(chǎn)公司、上訴人鐘寶強(qiáng)等住戶會同盛名公司共同委托監(jiān)理部門負(fù)責(zé)施工現(xiàn)場的監(jiān)理,監(jiān)理費(fèi)用由盛名公司負(fù)擔(dān)。
一審訴訟費(fèi)150元,二審訴訟費(fèi)150元,鑒定費(fèi)6208元,合計(jì)6508元,由被上訴人盛名公司負(fù)擔(dān)。
第四篇:離婚糾紛案代理詞
張XX訴任XX離婚糾紛案
代理意見
尊敬的審判長、審判員:
山東XX律師事務(wù)所接受原告張國盈的委托,指派我們在原告張XX訴被告任XX離婚糾紛一案中擔(dān)任原告的代理人,經(jīng)過法庭審理,現(xiàn)就案件爭議的問題發(fā)表如下代理意見,望法庭采納:
一、原被告雙方感情破裂,應(yīng)當(dāng)判決離婚。
經(jīng)過法庭調(diào)查可知,被告原系服役軍人,兩人相識之時(shí)便很少見面,致使雙方在婚前缺乏了解,感情基礎(chǔ)不穩(wěn)固。雖然后來原被告結(jié)婚并生育一女,但是被告卻并沒有盡到做丈夫和父親的責(zé)任,對原告及女兒,不聞不問,且雙方經(jīng)常爭吵。在得知原告二胎懷孕仍為女孩時(shí),長時(shí)間不回家,有時(shí)甚至對原告打罵,使得原本不牢固的婚姻關(guān)系更加惡化,最后導(dǎo)致夫妻感情徹底破裂。所以,根據(jù)我國婚姻法規(guī)定,如果夫妻雙方感情破裂,法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。
二、應(yīng)當(dāng)由原告撫養(yǎng)婚生女,被告支付撫養(yǎng)費(fèi)。
20XX年X月X日,婚生女XX出生,在已經(jīng)確定孩子為女孩時(shí),被告對于原告母女沒有熱心呵護(hù),而是不予理睬,原告經(jīng)受著身體虛弱和巨大精神壓力的雙重折磨下進(jìn)行產(chǎn)后調(diào)理,使身心很受打擊。原告本想慢慢的被告會接受生女兒的現(xiàn)實(shí),對原告母女態(tài)度有所轉(zhuǎn)變,但是等來的依然是不管不問?,F(xiàn)婚生女XX一直跟隨原告生活,與被告感情很淡,請求法院判令孩子撫養(yǎng)權(quán)歸原告,被告支付撫養(yǎng)費(fèi)。
三、依法分割夫妻財(cái)產(chǎn)。雙方現(xiàn)在居住的位于XX市XX區(qū)XX小區(qū)X號樓X單元X室的房產(chǎn)系原告的婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn),有房產(chǎn)證為正,特請求法院判令該房產(chǎn)歸原告所有。
綜上所述,原被告雙方感情已經(jīng)破裂,無和好可能,請求法院判令原被告離婚,依法分割夫妻財(cái)產(chǎn)。
山東XX律師事務(wù)所 律師:XXX 律師:XXX 20XX年X月X日
第五篇:代理詞(買賣合同糾紛案)
代 理 詞
尊敬的審判長:
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)之規(guī)定,本人接受本案原告的委托,擔(dān)任其與李強(qiáng)買賣合同糾紛案的一審訴訟代理人,今天依法出庭,履行代理人職責(zé)。
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及本案庭審調(diào)查已查明的基本事實(shí),本代理人發(fā)表如下代理意見,供法庭參考:
代理人認(rèn)為,從本案的客觀事實(shí)、交易習(xí)慣及相關(guān)交易往來的結(jié)算付款憑證等證據(jù),按照生活經(jīng)驗(yàn)法則、公序良俗原則及公平正義之法理,均可毫無疑問地作出這樣一個(gè)判斷:原告與被告之間的買賣合同關(guān)系成立系合法有效,且原告已經(jīng)履行供貨義務(wù),應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù),被告應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)貨款的全部給付義務(wù)。理由如下:
1、原告與被告于2015年05月13日簽署《小河百家樂超市對賬單》(以下簡稱“對賬單”),憑證由原告職員田邛與被告共同簽署,確定原告為供貨方,被告為購買方,且被告欠原告貨款伍萬叁仟零陸圓玖角(¥53,006.90元)。
2、原告已于2015年09月17日收到被告通過中國建設(shè)銀行自助機(jī)支付的貨款人民幣貳仟元整(¥2000.00元),還欠原告貨款伍萬壹仟零陸圓玖角(¥51,006.90元)。
/ 2 上述事實(shí)充分證明:
1、雖然原告與被告之間只是口頭約定,沒有簽訂書面買賣合同,但被告直接向原告采購貨物且原告提供的貨物也是運(yùn)送至被告經(jīng)營場地,這一于世昭然的事實(shí)是無可爭辯的;同時(shí),被告通過自己的實(shí)際付款行為確認(rèn)了這一買賣合同關(guān)系的存在,履行了作為買賣合同相對方買方的貨款給付義務(wù)。
2、本案中,原告提供的貨物完全合格,雙方口頭約定當(dāng)場驗(yàn)貨,被告在接受時(shí)已經(jīng)檢驗(yàn)完畢并簽字確認(rèn)。根據(jù)該貨物的性質(zhì)及交易習(xí)慣,產(chǎn)品的數(shù)、量、質(zhì)是能夠及時(shí)檢驗(yàn)的,也不存在隱藏的瑕疵。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百五十七條“買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)?!奔啊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十五條“ 當(dāng)事人對標(biāo)的物的檢驗(yàn)期間未作約定,買受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號、規(guī)格的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定,認(rèn)定買受人已對數(shù)量和外觀瑕疵進(jìn)行了檢驗(yàn),但有相反證據(jù)足以推翻的除外”之規(guī)定,被告已經(jīng)對貨物檢驗(yàn)完畢,且已經(jīng)簽收確認(rèn)。
綜上,懇請法庭予以充分考慮并采納,為作為省屬重點(diǎn)招商引資企業(yè)的合法權(quán)益保駕護(hù)航。謝謝!
代理人:王佐朝 2015年11月19日
/ 2