第一篇：農(nóng)村市場監(jiān)督的法律問題研究

農(nóng)村市場監(jiān)督的法律問題研究

鄒海莉

（宜黃縣煙草專賣局）

論文摘要：

隨著我國煙草行業(yè)改革形勢的發(fā)展變化，卷煙零售市場呈現(xiàn)出順應新形勢的新情況和新問題，尤其是農(nóng)村市場，如何進一步完善農(nóng)村市場的監(jiān)管體系，延伸管理和服務職能，做精做強基礎工作，使其保持平穩(wěn)發(fā)展態(tài)勢，完善煙草行業(yè)的體制機制的創(chuàng)新，增強競爭實力，推動煙草行業(yè)持續(xù)穩(wěn)定協(xié)調(diào)健康發(fā)展，這是每一個煙草行業(yè)同仁都應該認真思考的挑戰(zhàn)性課題。

關鍵詞：

市場監(jiān)管、市場監(jiān)管體系、法律問題、長效機制

正文：

當前農(nóng)村消費水平提高，地域?qū)掗?，人口眾多，具有較大的市場潛力，開拓好農(nóng)村市場，是煙草行業(yè)自我發(fā)展的需要。雖然煙草專賣管理部門對煙草市場進行了煙草專營管理，對卷煙經(jīng)營實行持證銷售，但受制于交通、人力資源等因素的制約，導致農(nóng)村煙草專賣管理還存在許多漏洞，目前由于種種原因，農(nóng)村市場監(jiān)管中仍存在著諸多問題，亟待加以整頓和規(guī)范。

一、農(nóng)村市場現(xiàn)狀

近年來，隨著卷煙市場整治工作的不斷深入，農(nóng)村卷煙市場秩序有了根本性好轉(zhuǎn)，消費環(huán)境得以凈化，但由于農(nóng)村點多面廣線長，交通不便，經(jīng)濟欠發(fā)達，消費水平較低，農(nóng)民識假、辨假能力不強，自我保護意識差，使農(nóng)村卷煙市場監(jiān)管仍存在著不少問題。突出表現(xiàn)在：

1、由于煙草工業(yè)企業(yè)實現(xiàn)從量與從價相結合的復合消費計稅法，為了減少損失，工業(yè)企業(yè)紛紛提升產(chǎn)品結構，導致四、五類煙產(chǎn)量銳減，人為地造成了農(nóng)村低檔煙市場需求的“饑荒”，農(nóng)村卷煙消費者在價位的理性面前，不得不重新選擇吸食非正規(guī)渠道流通的卷煙和煙絲，一定程度上“助長”了“假、私、非”行為的囂張氣焰，極大地影響了農(nóng)村卷煙的銷售，低檔卷煙的供需關系將是煙草行業(yè)亟待解決的難題。

2、客戶動態(tài)監(jiān)管不力，服務教育困難重重。由于農(nóng)村卷煙市場地域廣闊、分散,農(nóng)村信息相對閉塞，農(nóng)民接受的法律法規(guī)宣傳教育較少，法制意識淡薄，無證經(jīng)營行為較為普遍，加之煙草部門沒有對無證經(jīng)營的查處權，管理難度可想而之。

3、社會監(jiān)督意識淡薄。在農(nóng)村，廣大卷煙消費者對制假、售假等一系列行為而產(chǎn)生的權益受損不知道如何實施維權監(jiān)督，只能見之任之。

二、充分認識加強農(nóng)村卷煙市場監(jiān)管的重要意義

1、加強農(nóng)村卷煙市場監(jiān)管是踐行“兩個維護”的客觀要求。當前，一場以“維護國家利益、維護消費者利益”為主題的實踐活動正在整個煙草行業(yè)如火如荼地展開。要切實做到“兩個維護”，就必須把加強卷煙市場監(jiān)管，尤其是農(nóng)村卷煙市場監(jiān)管放到突出位置，這是因為我國卷煙消費者大部分在農(nóng)村，而由于受位置偏遠、交通不便等因素制約，農(nóng)村又特別容易成為卷煙制假售假窩點。假私非超卷煙的泛濫不僅給國家造成巨額的稅收流失，也給廣大農(nóng)村消費者身體健康帶來了極大的危害。

2、加強農(nóng)村卷煙市場監(jiān)管是建設社會主義新農(nóng)村的必然要求。建設社會主

義新農(nóng)村是黨的十六屆五中全會提出的一項重大歷史任務。對煙草行業(yè)而言，數(shù)以萬計的零售終端以及數(shù)億消費者均在農(nóng)村，在建設社會主義新農(nóng)村進程中理應發(fā)揮重要的作用。加大農(nóng)村卷煙市場監(jiān)管力度，清理煙絲、煙末和假冒卷煙，提高農(nóng)村市場控制力度，為廣大農(nóng)民提供良好的煙草消費環(huán)境是既是社會主義新農(nóng)村建設的題中之義，也是必然要求。

三、加強農(nóng)村卷煙市場監(jiān)管的法律問題的研究

當前，農(nóng)村卷煙市場監(jiān)管已取得了初步成效，今后一個時期，煙草專賣行政管理部門應當在繼續(xù)強化城區(qū)監(jiān)管的同時，定期或不定期地對農(nóng)村市場進行巡查監(jiān)管，學會正確運用法律武器，力求監(jiān)管不留死角，不留盲區(qū)，維護農(nóng)村消費者的的利益不受侵害。

（一）、明確工作職責

要加強整治辦對專項行動的組織、協(xié)調(diào)和督查，及時組織有關部門研究解決專項行動中的難點、熱點問題，扎實有效地開展專項行動。

要加強工商行政管理部門與煙草專賣等部門的協(xié)調(diào)配合，加強信息溝通；嚴把市場主體準入關，嚴厲打擊取締無證無照經(jīng)營卷煙行為；切實加強城鎮(zhèn)、城郊結合部、農(nóng)村市場的監(jiān)管；工商行政管理部門駐煙草聯(lián)絡機構要充分發(fā)揮作用，及時接收處理煙草專賣部門移交的無證經(jīng)營案件，簡化程序，提高結案率。

要加強質(zhì)量技術監(jiān)督部門與煙草專賣等部門的協(xié)調(diào)配合，依法查處非法生產(chǎn)煙草專用機械及其配件和其他煙草質(zhì)量違法行為。

煙草專賣管理部門要做好制假販假、無證經(jīng)營等違法行為的調(diào)查摸底工作，明確打擊重點；加強與司法部門、行政管理部門的協(xié)調(diào)配合和情報交流工作，集中力量查大案、破網(wǎng)絡、端窩點；做好信息收集、交流、反饋工作，開展煙草專賣法律法規(guī)以及假冒煙對人身健康危害宣傳教育活動。

要加大監(jiān)察部門對各部門開展專項行動的情況進行監(jiān)督，對拒不執(zhí)行國家法律、法規(guī)，有案不查、查而不處的部門，要嚴肅追究有關領導的責任。

要加大公安部門對卷煙領域刑事案件的偵查辦案力度，發(fā)揮公安聯(lián)絡室作用，加強力量，專人負責，對大要案要提前介入，精心組織專案經(jīng)營，力爭挖源頭、摧網(wǎng)絡，對阻礙或抗拒執(zhí)法的，要依法從嚴查處。

要加強檢察院對制售假冒卷煙、非法經(jīng)營卷煙等案件的刑事立案監(jiān)督；對重大案件要提前介入，對涉嫌犯罪案件要依法及時批捕，及時提起公訴；對涉煙案件中的徇私舞弊等職務犯罪案件要依法從嚴查處。

人民法院要依法及時審判此類案件，支持行政執(zhí)法機關打擊制售假煙的行為；加大法制宣傳力度，震懾罪犯、教育群眾。

（二）、強化宣傳引導，營造誠信經(jīng)營良好氛圍。以強化農(nóng)村卷煙零售宣傳引導為切入點，牢固樹立“兩個維護”的價值觀和社會主義市場經(jīng)濟榮辱觀，大力開展誠實守信、營造放心滿意消費活動，對講誠信、無假煙的經(jīng)營者定期給予公示表揚，對違法售假經(jīng)營的零售戶隨時給予警示公告，并公開曝光，對屢教不改的違法經(jīng)營者實行重處，直至取消經(jīng)營資格。營造出遵紀守法、誠信經(jīng)營的良好氛圍，努力構建農(nóng)村安全消費的環(huán)境。

（三）、加大農(nóng)村網(wǎng)建力度，為強化市場監(jiān)管奠定堅實基礎。要借助新農(nóng)村建設的有利時期，以商務部提出的“萬村千鄉(xiāng)”工程的實施為依托，抓緊調(diào)整農(nóng)村卷煙銷售網(wǎng)絡布局，補齊缺失的網(wǎng)絡斷點，提升網(wǎng)點經(jīng)營規(guī)模和檔次，加快推動卷煙銷售網(wǎng)絡向更深層次和更高水平發(fā)展，為強市場監(jiān)管奠定堅實的基礎。

（四）、加大市場檢查監(jiān)管力度，嚴肅查處違法違規(guī)行為。實行對卷煙市場

監(jiān)管的責任制，把打假重點放在堵住假冒偽劣卷煙的源頭，堅決取締地下非法批發(fā)等窩點，對情節(jié)嚴重、危害較大的案件予以公開曝光，切實保護好農(nóng)民的切身利益。同時，設立舉報公開電話，建立農(nóng)村消費者投訴網(wǎng)絡。按基層專賣管理所所在地分片設立群眾舉報投訴電話，落實片區(qū)聯(lián)系人和責任人，及時受理舉報投訴。將現(xiàn)有投訴網(wǎng)絡延伸到農(nóng)村，及時解決消費者的投訴和舉報；或在邊遠山區(qū)農(nóng)村建立消費者聯(lián)絡點，及時掌握轄區(qū)市場動態(tài)。

（五）、加強基層各部門協(xié)同配合，形成監(jiān)管執(zhí)法合力。在日常監(jiān)管中，主動與基層派出所、工商等部門取得聯(lián)系，爭取當?shù)卣炔块T的大力支持，做到協(xié)同配合、齊抓共管，共同為強化邊遠山區(qū)農(nóng)村市場監(jiān)管，維護農(nóng)村卷煙市場經(jīng)濟秩序盡職盡責，全方位監(jiān)管好邊遠山區(qū)農(nóng)村卷煙市場，為農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展做出貢獻。

（六）、嚴厲整頓卷煙市場秩序。要狠抓市場管理和大案要案，促進市場凈化；健全打假信息網(wǎng)絡，提高技術應用水平；繼續(xù)加強部門協(xié)作，形成卷煙打假長效工作機制；加大宣傳力度，充分發(fā)揮輿論優(yōu)勢。政府相關部門要與司法機關協(xié)調(diào)配合，集中開展市場整治活動。一是開展卷煙打假打私活動，偵破一批案件，端掉一批窩點，抓捕一批主犯，打掉制售假冒卷煙的集團網(wǎng)絡；二是嚴懲卷煙售假網(wǎng)絡涉黑團伙，依法追究首犯、主犯和暴力抗法犯罪份子的刑事責任；三是加大查處公開擺賣“假、私、非”卷煙力度，重點整頓高橋市場和火車站等違法批發(fā)卷煙和銷售假冒卷煙的行為；四是取締無煙草專賣零售許可證的卷煙經(jīng)營戶；五是通過煙草專賣法律、法規(guī)的宣傳，營造全民知法、守法的良好氛圍，構建一個健康、文明、有序的卷煙市場經(jīng)營環(huán)境。

煙草行政主管部門要加大對煙草市場的監(jiān)管力度；工商行政管理部門要加緊查辦和取締無煙草專賣零售許可證經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務的違法行為（包括超品種、地域范圍經(jīng)營行為），查處制售假冒偽劣卷煙的不法活動；質(zhì)量技術監(jiān)督部門要積極查處出售不合格煙草制品的違法經(jīng)營行為，做好煙草執(zhí)法部門移交案件的處罰工作；公安機關要加強對制售假冒偽劣煙草制品案件的偵辦、突出抓好大案要案的偵破。

（七）、進一步完善卷煙零售市場監(jiān)管體系。要有效的完善卷煙零售市場監(jiān)管體系，必須從“轉(zhuǎn)變觀念、專賣主導、完善體制、制度規(guī)范、督察有力”著手。圍繞“夯實網(wǎng)建基礎、突破服務所限、保障機制運作，以考核為動力，以監(jiān)管為依托，以創(chuàng)新為手段”；在“優(yōu)化流程、資源共享、微觀細化、宏觀調(diào)控”上做文章，努力構建“真誠為客戶服務，突出專賣管理、完善制度機制的創(chuàng)新、全面實行績效考核、信息化暢通”的監(jiān)管體系，強化卷煙經(jīng)營網(wǎng)絡張力與合力的提升，增強抵御市場競爭的能力，提高卷煙零售市場監(jiān)管體系建設的有效性。

在監(jiān)管體系建設上應注意幾結合：一是在監(jiān)管體制運行機制上，貫徹到位、政令暢通和執(zhí)行力相結合；二是在監(jiān)管方法上，“三查”（即普查、排查、突查）與靈活多變、錯時制相結合；三是在監(jiān)管手段上，嚴查重處與宣傳教育相結合；四是在監(jiān)管形象上，煙草人員的言談舉止、行為規(guī)范與煙草的整體形象相結合；五是在執(zhí)法運作機制上，日常管理與目標管理相結合；六是在用人機制上，競爭上崗與雙向選擇、末位淘汰相結合；七是在管理隊伍建設上，注重提高素質(zhì)與“以人為本”和內(nèi)、外部監(jiān)督相結合。

1、建立有利于市場監(jiān)管的機制和體系。隨著市場監(jiān)管工作的逐步細化與深入，必須積極爭取政府的有力支持，抓緊建立煙草與公安、工商、法院和檢察機關之間的穩(wěn)定協(xié)調(diào)機制，以紅頭文件的形式明確各方職責、任務，圍繞目標管理、立足整體協(xié)調(diào)、真正發(fā)揮作用、強化監(jiān)督制衡、促進平等交流和溝通，堅持風險處置和風險防范并舉的方針，積極探索和建立監(jiān)測、評估、預警系統(tǒng)；強化日常市場檢查和情報調(diào)研分析；探索和建立規(guī)范、靈活、有效的內(nèi)部監(jiān)管、行業(yè)監(jiān)控、聯(lián)合打擊的市場應急機制體系。

2、構建市場監(jiān)管的長效管理機制。要以規(guī)范訪銷、配送、專賣、督察運作流程為基礎，強化“四員互控”力度，強化對零售市場各條線路訪銷、配送、專賣的抽考力度，強化零售戶與訪銷、配送、專賣之間的雙向監(jiān)督力度。以入網(wǎng)銷售、落地銷售、落戶銷售三個百分百為目標，逐步建立責任制，要使責任人切實擔負起監(jiān)督檢查本地區(qū)專項治理體外循環(huán)和規(guī)范經(jīng)營的責任，發(fā)揮專賣管理人員對其他兩員的監(jiān)督作用，做到事前掌握經(jīng)營戶的基本情況，事中專銷配合確定合理供貨量，事后加強監(jiān)督檢查。以建立健全各項規(guī)章制度為支撐，以內(nèi)部督察和績效考核為保障，遵循“行為受約束、人人受監(jiān)督、事事講程序、一切靠制度”的理念，真正建立起卷煙零售市場長效管理機制。

3、建立健全以市場監(jiān)管為目的協(xié)調(diào)機制。按照精簡、統(tǒng)一、效能的原則和決策、執(zhí)行、監(jiān)督相協(xié)調(diào)的要求，逐步完善訪銷、配送、專賣、督察流程設置，理順職能分工和節(jié)點的銜接，嚴格控制程序，實現(xiàn)部門職責、機構和效率的科學化、規(guī)范化、法定化；努力建立以“決策科學、分工合理、執(zhí)行順暢、運轉(zhuǎn)高效、監(jiān)督有力”為核心的市場監(jiān)管運作體制；以量化的目標、細化的流程、規(guī)范的操作、嚴格的考核來推動訪銷、配送、專賣、督察四線員工自我管理、自我控制、自我提高。力爭在優(yōu)化業(yè)務流程、完善治理結構、強化約束機制、增強市場監(jiān)管、控制和管理市場能力等方面取得實效。

（八）、結合當前卷煙市場現(xiàn)狀掌握主動權。

首先要拓展情報信息，廣辟線索來源，把發(fā)展線人、耳目作為硬性指標納入考核，全方位采集，多層次篩選，逐步排查摸清違法違規(guī)卷煙網(wǎng)絡的運作動向和活動規(guī)律，爭取不掉線，靈活多變，全盤掌控提高以案養(yǎng)案、經(jīng)營案件能力。

其次是打大控小，處罰二次批發(fā)等擾亂卷煙市場秩序行為，對已經(jīng)掌握其批發(fā)行為證據(jù)的干貨店、卷煙大戶予以扣分、停止供貨，并按照煙草專賣法律法規(guī)的有關規(guī)定對其予以處罰。

第三是一定要做好宣傳工作：一是宣傳防止調(diào)包，講解不法煙販常用的調(diào)包手段、習性和伎倆；二是宣傳不要為人代賣煙，不給非法卷煙流入市場提供渠道；三是教育零售戶有責任和義務拒絕、制止、舉報非法卷煙和不法煙販。

（九）、將卷煙打假和農(nóng)村市場日常監(jiān)管結合起來

首先是普查。積極協(xié)調(diào)公安、工商等部門的協(xié)同配合，對轄區(qū)卷煙零售戶、無證戶進行徹底的普查和清理：一查零售戶是否有證人、證照（營業(yè)執(zhí)照）、證址不符的買賣、轉(zhuǎn)讓許可證戶；二查轄區(qū)內(nèi)是否有無經(jīng)營場所的口袋戶；三查有無固定經(jīng)營地址的流動戶；四查是否有一證兩店、一店多證的問題戶；五是重點清理無證經(jīng)營戶。對查出有上述問題的經(jīng)營戶進行登記造冊，予以公示、停貨、注銷和取締。尤其是無證經(jīng)營戶，要在方法和策略上得當?shù)皿w，對老弱病殘的弱勢群體，要以宣傳教育為主，曉之以理，動之以情，勸其轉(zhuǎn)化。對屢教不改、頑固經(jīng)營假冒偽劣卷煙的無證戶，要予以嚴厲打擊，徹底清理，維護合法經(jīng)營者的利益。

其次是排查。對轄區(qū)內(nèi)所有卷煙零售戶進行排查，對排查出的“五戶”（即大戶、重點戶、暗流戶、嫌疑戶、違規(guī)戶）有側(cè)重的分別予以掌控，摸清其經(jīng)營動態(tài)、規(guī)模、活動規(guī)律，車輛使用、貨物運輸?shù)惹闆r，牢牢掌握卷煙零售市場主

動權。

再次是突查。突查是專賣管理的重要環(huán)節(jié)，必須依法從重、從快、從嚴打擊不法煙販，重在查出威風、達到震懾、樹立形象。在目標上突出打擊重點違法大戶；在地域上突出對重點地區(qū)、重點場所和重點渠道的控制；在方法上突出打防結合，理清思路，現(xiàn)時的不法煙販手段越來越狡猾，作案時間、工具、方式不斷變化，我們必須不斷對其加以摸索、分析和研究；在管理上突出守土有責，斷源截流，不給不法煙販以可乘之機，遏制違法經(jīng)營的生存空間，構筑打假打私協(xié)作體系。

綜上所述，進一步完善卷煙零售市場監(jiān)管體系，尤其是完善對農(nóng)村市場的監(jiān)管，提高市場監(jiān)管力度，不是一朝一夕、一招一式就能實現(xiàn)的，需要以“科學發(fā)展觀”來統(tǒng)領思想認識；需要部門間的協(xié)調(diào)、有關單位的配合、行業(yè)上下的同心協(xié)力、社會各界的齊抓共管；需要在深入調(diào)研的基礎上，圍繞市場占有率、市場凈化率和零售戶守法經(jīng)營率設計出市場監(jiān)管的整體方案，并按訪銷、配送、專賣、督察等部門和崗位確定目標，嚴格細化、逐級分解、落實到每條線、每個崗，細化到每月、每周、每天；需要各部門在現(xiàn)有的專賣、營銷基礎上，進一步把具體工作做細、做實、做精、做強。努力營造公平競爭、規(guī)范有序、誠實守信的煙草市場環(huán)境，積極履行維護國家和消費者利益的責任，真正擔負煙草事業(yè)的神圣使命，推動煙草事業(yè)沿著健康、持續(xù)、穩(wěn)定的軌道迅猛發(fā)展。

參考文獻：

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7、《煙草專賣經(jīng)營違法行為查處處罰標準與法律依據(jù)及典型案例分析實用手冊》主編：蔣濤，吉林音像出版社2005年版。

8、《世界煙草經(jīng)濟》主編：呂忠信，中國科學技術大學出版社2002版。

9、《煙草專賣與煙草生產(chǎn)標準化管理全書》吉林電子出版社2004年版。

10、《新編煙草行業(yè)常見糾紛防范與處理及法律維權實務全書》中國法制出版社出版2007版。

第二篇：婚約法律問題研究

婚約法律問題研究

摘要：筆者認為需要對婚姻狀況有個全面的了解，如今在法律不保護婚姻和婚約不會對當事人產(chǎn)生約束力的狀況下，如何解決婚約問題是目前我們面臨的重要問題。本文借助婚約的相關概念，通過分析我國婚約的現(xiàn)狀，找出目前我國婚約損害賠償法律問題存在的問題，希望通過本文的研究能對婚約法律問題進行更多更精細的探討，從而促進我國法律制度的進一步完善。關鍵字：婚約；法律；損害賠償 1

目錄 引言..............................................................................................................................................1 2 婚約的相關概念...........................................................................................................................2

2.1 婚約....................................................................................................................................2 2.2 婚約的性質(zhì)........................................................................................................................2 2.3 婚約的約束力及效力........................................................................................................3 3 中國婚姻現(xiàn)象的現(xiàn)狀分析...........................................................................................................4

3.1 中國婚約的現(xiàn)狀................................................................................................................4 3.2 我國當前婚約現(xiàn)象中存在的問題....................................................................................5 4 有關婚約的損害賠償問題...........................................................................................................7

4.1 婚約損害賠償性質(zhì)............................................................................................................7 4.2 婚約損害賠償機制............................................................................................................8 4.3 約損害賠償范圍...............................................................................................................9 4.4 精神損害賠償項目...........................................................................................................9 結論................................................................................................................................................10 參考文獻.........................................................................................................................................10 致謝................................................................................................................................................11 引言

自古以來婚約現(xiàn)象就存在，古代，孩子的婚姻一般是“父母之命、媒妁之言”，彼此的父母可以為子女訂立婚約，子女必須按照父母訂立的婚約履行結婚。因此，古時候訂立婚約是結婚的必經(jīng)之路，而且婚約對男女雙方及其親屬都是有法律約束力的，如果任何一方?jīng)]有如約結婚，是要受到相應的懲罰的。明律、清律中就有這方面的寫照，如女方悔婚，不僅自己要挨幾十板子，主婚人都要接受笞刑，可見當時婚約在婚姻制度中的重要性。隨著時代的發(fā)展，婚約在長年的歷史沉淀中逐步被灌入了很多新的因素與要求，但可惜的是，我國法律沒有將其納入調(diào)整的范圍，學術界對這一課題的態(tài)度也很冷淡，所以本人決定對這一問題盡心深層次的探討，一方面可以使不了解婚約的人們對她有一個全新的認識，也能使人們進一步看到對婚約進行法律規(guī)制的重要性。這樣一來，社會上因為各種婚約而引起的糾紛就可以得到較好的規(guī)制與調(diào)整，可以防止婚約在沒有管制的情況下肆意發(fā)展，擾亂婚姻秩序，損害誠信社會環(huán)境，既有利于人們對婚姻的慎重與誠信，也有利于保持社會的穩(wěn)定，妥善解決各種婚約糾紛。這既是保持我國優(yōu)良傳統(tǒng)的需要，也是與世界接軌的一種需要，只有在小問題上解決了，才能保證大問題的順利。通過上述分析，筆者認為需要對婚姻狀況有個全面的了解，如今在法律不保護婚姻和婚約不會對當事人產(chǎn)生約束力的狀況下，如何解決婚約問題是目前我們面臨的重要問題。

當前，在中國的婚姻立法中，婚約制度沒有任何反應，但是無論是在城市還是在農(nóng)村中，婚姻問題一直存在。這是因為沒有條文規(guī)定，在日常生活中，出現(xiàn)了大量的婚約糾紛問題。司法實踐中也缺乏令人信服的判決依據(jù)，導致司法不統(tǒng)一。此類問題如不妥善處理將引起矛盾激化，引起報復、情殺等犯罪行為發(fā)生，影響社會治安和穩(wěn)定。

本文借助婚約的相關概念，通過分析我國婚約的現(xiàn)狀，找出目前我國婚約損害賠償法律問題存在的問題，希望通過本文的研究能對婚約法律問題進行更多更精細的探討，從而促進我國法律制度的進一步完善?；榧s的相關概念

2.1 婚約

目前，關于婚約的概念不同的學者給出了不同的定義，有的學者將婚約定義為：男女雙方以將來結婚為目的的事先約定，成立婚約的行為稱訂婚或定婚。有的學者將婚約定義為“男女雙方以將來結婚為目的所作的事先約定，是男女雙方在結婚前對婚姻的合意行為?！被榧s成立后，男女雙方便可以未婚夫或未婚妻相稱，實際生活中男女結婚并不是必須要經(jīng)歷訂婚程序，但很多人卻習慣在婚姻關系成立前訂立婚約。

不管是在農(nóng)村還是城市，不管是落后地區(qū)還是經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，很多人在結婚之前都有訂婚的習俗，然而對于婚姻的定義，多數(shù)學者還是達成一定的共識。

從婚約的作用及效力看，婚約主要分為兩種類型，一種類型是早期型婚約；一種是晚期型婚約，早期型婚約通常發(fā)生在古代，晚期型婚約通常發(fā)生在近現(xiàn)代，無論是早期型婚約還是晚期型婚約，婚約都作為結婚的重要組成部分。

2.2 婚約的性質(zhì)

目前，學術界對婚約的性質(zhì)研究很久了，不同的學者有不同的觀點，在不同的時期，在不同的國家，法律對婚約的態(tài)度不一樣，因此學者對婚約的性質(zhì)展開一定探討。

縱觀國內(nèi)外關于婚約的研究發(fā)自按，婚約的性質(zhì)形成2種學說，學說一是契約說，認為婚約是債法及親屬法上的契約，是作為結婚契約的預約，在民法沒有特別規(guī)定的情況下，婚約一般應適用雙務契約的規(guī)定進行處理?！?/p>

親屬法中所規(guī)定的訂婚、結婚、離婚的成立，都是民法上契約的一種形式，都可以被視為某種契約。

婚約作為結婚前的一種事實行為，并沒有在法律上構成對婚姻的限制，且婚約的內(nèi)容不是契約能夠全部包含的，人們不能像訴請契約之債那樣，對婚約提請類似的請求，違反婚約所產(chǎn)生的責任也絕不僅僅是契約之債能夠解決和認定的?；榧s作為一種法律事實，其產(chǎn)生效力的前提是法律對此的相關規(guī)定，婚約中當事人雙方之間必定會產(chǎn)生某些權利義務關系，違反婚約就是對這些權利義務的侵 犯，所以由此產(chǎn)生的應該是侵權的民事責任，而不是違反契約的合同責任。三是折中說，認為婚約雖是一種契約，但與一般的契約相比較而言，又有很大的區(qū)別?；榧s內(nèi)容包含親屬法上的身份關系，具有身份法的意義，因而與民法上的契約不同，法律不要求婚約必須履行，附加在婚約上的任何違約條款均無法律意義。

筆者比較贊同第二種觀點，既非契約說，認為婚約只是一種事實，而不是實在的婚姻行為，不具有契約的性質(zhì)。表面上看，當事人的確是基于婚約在彼此之間產(chǎn)生了一定的權利和義務，但該權利義務的實現(xiàn)會因為婚約的內(nèi)容包含身份關系的特殊性，而與一般的契約不同，這種表面上看是雙方達成的協(xié)議之內(nèi)容具有身份性，法律一般都對其有特殊規(guī)定，是不允許當事人自由約定的，所以應主要受親屬法的調(diào)整。世界上許多承認婚約法律效力的國家和地區(qū)的做法正是如此，對婚約的規(guī)制都是通過民法親屬編來完成的?；榧s表面上看是雙方達成的協(xié)議，但法律一般對這些協(xié)議的內(nèi)容都有特殊規(guī)定，如成立的條件、法律效力、解除和賠償責任等，是不允許婚約當事人自由約定的。從表面上來看，締結婚約是基于雙方共同自愿達成的共同協(xié)議，但協(xié)議中涉及身份關系的內(nèi)容是不能由契約法來調(diào)整的。另外，婚姻關系中權利義務關系的實現(xiàn)不同于一般財產(chǎn)關系契約，這些內(nèi)容是契約說所不能涵蓋的。值得注意的是，婚約和婚約法律效力不能混為一談，能不能根據(jù)婚約提出結婚之訴，能不能在不履行婚約時要求對方支付違約金，都取決于法律對婚約的態(tài)度，看法律是否承認婚約的效力。

2.3 婚約的約束力及效力

目前，關于婚約是否具有約束力一直備受學者研究，總所周知，婚約并沒有人身的約束力，不是由于訂立婚約必須結婚的責任與義務。但婚約有無其它法律拘束力，抑或只有道德拘束力而無法律拘束力，不無問題。有學者認為，我國關于婚約的現(xiàn)行規(guī)則在文義與邏輯上并不排斥婚約有拘束力，婚約有拘束力是現(xiàn)行規(guī)則邏輯演繹的結果。

本文認為婚約既有道德拘束力，也有法律拘束力。道德拘束力表現(xiàn)為社會輿論的正反評價及傳統(tǒng)習俗在道義上的制約。法律拘束力即為婚約的效力，表現(xiàn)為兩個方面的內(nèi)容：一是不發(fā)生身份關系，二是不得請求強迫履行?；榧s男女在法律上尚未發(fā)生配偶關系或姻親關系，亦不負同居之義務。婚約基于尊重當事人之 3 人格性，故法律規(guī)定婚約不得請求強迫履行。婚約附加違約金條款者，該條款無效。男女婚約人，一旦發(fā)現(xiàn)彼此不宜結婚時，自不得訴請法院強制執(zhí)行，致失其意思自由。如因強制結婚，締結惡緣，將達成終身不幸之后果。

解除婚約的損害賠償責任，并非訂立婚約的直接結果，也不表現(xiàn)為婚約的拘束力，而是因為婚約一方在訂婚時或婚約期間實施了某種行為，這些行為有的是權利濫用；有的純粹是披著婚約的外衣，經(jīng)剝離后就是一個普通的侵權行為。這些行為則與婚約難脫干系，在處理時不得不考慮其親屬法特色。解除婚約時的贈與物返還，不是基于婚約的拘束力，而是基于贈與行為的本身效力使然。置身于婚約中的贈與和一般贈與有所差別，在處理這些贈與行為時在適用民法基本原理上同樣不得不考慮其親屬法特色。中國婚姻現(xiàn)象的現(xiàn)狀分析

3.1 中國婚約的現(xiàn)狀

從婚約歷史發(fā)展沿革不難看出，無論是古代還是近現(xiàn)代社會，婚約無處不在，已成為人們生活習慣的重要組成部分?；榍坝喠⒒榧s是我國古代傳統(tǒng)的社會風俗，“無婚約則無婚姻”的原則是古代法律對婚姻關系的規(guī)定與指導，婚前訂婚是法律的強制性要求。雖然當前我國婚姻法早已不再有此要求，但婚約作為一種習俗被繼承下來，仍是當前我國社會的普遍現(xiàn)象。我國現(xiàn)在的婚約大致有以下幾種情形，一是包辦強迫型婚約，二是基本自愿型婚約，三是完全自愿型婚約，以下便對這三種婚約形式作簡單介紹。包辦強迫型婚約，顧名思義，是由父母或其他家長自己作主為子女訂立的婚約。這種類型的婚約雖然不多，但在一些落后偏遠地區(qū)仍然存在，此種婚約嚴格繼承了我國古代時候的買賣包辦婚姻制度，顯然與現(xiàn)代社會文明格格不入，與社會主義發(fā)展進程相違背，時至今日仍被法律明令禁止，所以此處不再過多闡述。

基本自愿型婚約，也稱基本自主婚，是經(jīng)他人介紹，本人同意而訂立的婚約，但男方家庭仍然須給付女方一定數(shù)量的彩禮，作為訂婚的前提。男女當事人雖然已有較大的婚約自主權，但婚約的訂立并沒有建立在雙方相互了解、情投意合的感情基礎之上，而更多的是以雙方及雙方家庭的外在客觀條件為基礎，這在很大 4 程度上沿襲了傳統(tǒng)婚約的習俗。農(nóng)村中絕大多數(shù)屬于這種類型的婚約，農(nóng)村中的訂婚，雖然不再按“六禮”進行，但在訂立婚約過程中仍能表現(xiàn)出“六禮”的一些痕跡。首先一般是由男方家長委托親朋好友或者是民間的“介紹人”前往女方家中提親，相當于“六禮”中的“納采”。女方及女方家長同意后，男方便托介紹人或媒人到女方家中詢問女方生辰八字，審查男女雙方陰陽命相是否相合，相當于“六禮”中的“問名”。如果命相相合，就可以進入下一個步驟：議婚，既由介紹人或媒人從中聯(lián)系，男女當事人及雙方家長約定時間見面，男女當事人便可通過面對面的接觸進行交流，進一步加深了解。經(jīng)過了“議婚”階段，男女雙方如果都對對方比較滿意的話，便可以正式訂立婚約，不過依照習俗，訂婚時男方大多需要前往女方家中送去一定的彩禮或聘禮以示喜慶和誠意，彩禮費用主要由男方父母承擔，數(shù)額大小一般視男方家境而定，一般在同一地區(qū)數(shù)額相差不大，彩禮的形式也

基本相同，這相當于“六禮”中的“納征”。所以，在這種訂婚形式當中，男女當事人雖然已有較大的自主權，但在形式上仍很大程度的沿襲了傳統(tǒng)聘娶婚的模式。

3.2 我國當前婚約現(xiàn)象中存在的問題

法律雖然不承認婚約的效力，但并不影響婚約在實際生活中存在，且還在實際生活中發(fā)揮著具體的作用，增加了締結婚姻的確定性，從而使婚姻締結進入實質(zhì)性階段，男女雙方開始認真為婚姻的最終締結做準備。但由于我國法律對婚約問題的態(tài)度不明確，所以在當前的婚約制度中仍存在不少問題。

（1）父母未經(jīng)子女同意為子女訂立婚約的現(xiàn)象仍然存在，既危害了未成年人的健康成長，也妨礙了當事人的婚姻自由，父母不經(jīng)過子女同意為子女訂立婚約是中國古代社會普遍存在的現(xiàn)象。近代以來，子女在婚姻問題上的決定權隨著人們婚姻觀念的逐步變化而變化。但是，仍有不少父母不考慮子女的意見和情感，擅自決定子女的婚姻問題，尤其在農(nóng)村，父母完全為子女包辦婚姻的現(xiàn)象此起彼伏，法律不承認婚約的效力，對于這種父母擅自為子女訂立的婚約，法律更不會予以認可。但法律不承認不代表社會習俗也不承認，相反，婚約是被社會習俗所認可的，而不管這種婚約是不是由本人親自訂立。所以，父母為子女訂立的婚約，5 在習慣法中是有效力的，如果子女不明確表示反對，就是對此種婚約的默認，這樣的婚約與其他婚約一樣，同樣會發(fā)展成婚姻，而當事人有可能陷入一個不幸的婚姻當中，還有可能帶來悲?。蝗绻优纯?，往往會引來雙方家長的反對和社會習俗的譴責，從而給當事人帶來極大的精神壓力，即便最終婚約得以解除，當事人也經(jīng)歷了一番周折，付出了一定代價。另外，早婚是中國古代社會比較普遍的一個陋習，我們經(jīng)常聽到的所謂“娃娃親”、“指腹為婚”、“襁褓婚”便是如此。新中國成立以來的婚姻法都對法定婚齡作了較高規(guī)定，并明令禁止童養(yǎng)媳陋習。雖然我國現(xiàn)行的未成年人保護法不允許父母或者其他監(jiān)護人為未成年人訂立婚約，但早婚現(xiàn)象作為中國歷史傳統(tǒng)習俗的遺留物，在當今社會依然存在，父母為未成年人訂立婚約的行為一方面妨礙了子女的健康成長，另一方面，也干涉了子女的婚姻自由，因為未成年子女在心智上尚未成熟，還不懂得諸如感情、家庭、責任、婚姻等一系列復雜的社會情感概念。為他們訂婚，不見得會帶來很多好處。

（2）由于婚約問題的存在，會產(chǎn)生許多財產(chǎn)糾紛，如果處理不當，既可能損害有關當事人的財產(chǎn)權利，也對社會穩(wěn)定構成一定的威脅?；榧s一旦訂立便意味著婚姻基本成立，一般情況下，沒有特殊理由不會出現(xiàn)一方悔婚的情形。但總會有例外情況的發(fā)生，如訂婚后一方提出新的要求而對方不能接受，男女雙方進一步接觸后一方本性暴露，一方失蹤或死亡，第三方的涉入等原因都有可能導致婚約的解除，引起財產(chǎn)上的糾紛。這類財產(chǎn)糾紛大多包含兩種情形，一是有關費用的分擔、補償問題，如一方在另一方家中吃住的費用、男女日常往來的費用、舉辦訂婚宴席的費用、外出旅游的費用等；二是贈與物返還糾紛，現(xiàn)實中的大部分情況是婚約解除以后，贈與財物的一方往往要求另一方返還，而另一方則以各種借口予以推辭或拒絕。當今社會由于婚約而引起的財產(chǎn)糾紛越來越多，且財產(chǎn)的數(shù)量也越來越大，雖然最高人民法院在最新的婚姻法司法解釋中對彩禮糾紛的解決作出了規(guī)定，但彩禮糾紛的解決基于婚約的有效性，否則，包辦婚姻和父母為未成年人子女訂立的婚約而引起的財產(chǎn)糾紛，也會按最高院司法解釋的精神處理，這無疑是不行的。而且婚約只存在于傳統(tǒng)與習慣當中，現(xiàn)代人又往往喜歡將傳統(tǒng)的婚約于現(xiàn)代婚約相結合，使得婚約的有效性更難得到確定。正是由于婚約標準的不確定性，給法院審理因婚約問題引起的財產(chǎn)糾紛帶來一定的難度，法官只能根據(jù)自己的理解來認定婚約，從而劃定彩禮的范圍，解決此類案件，則難免 6 會出現(xiàn)不同判決的情形。使得法律的威嚴被褻瀆，司法活動也繼而混亂。

（3）對婚約關系中弱勢群體的保護存在空白。我國歷史悠久，思想文化淵遠流長，由于受各種因素的影響和制約，城鄉(xiāng)之間還存在著一定的差距，特別是人們的某些思想、觀念。在農(nóng)村由于受各種傳播媒介、途徑的限制，人們受傳統(tǒng)觀念的影響很大，與之相反的是，城市中新思想、新事物層出不窮，人們的思想更容易適應社會的發(fā)展?，F(xiàn)代社會強調(diào)個人價值的實現(xiàn)，人們自我意識較高，婚姻注重的是個人感情，更重視婚姻的質(zhì)量，追求幸福美滿的婚姻。隨著人口流動性的加大，很多農(nóng)村青年紛紛選擇到城市打工，新思想、新觀念對他們起著潛移默化的作用。而農(nóng)村青年結婚大多還遵循先訂婚的習慣，他們締結婚姻的目的和追求更多的是基于人的本能和人類的延續(xù)，對個人情感、婚姻質(zhì)量要求并不是很高。所以，當一個農(nóng)村青年與城市青年訂立婚約后，他們儼然已經(jīng)成為“準夫妻”，雖不是夫妻，卻比一般的朋友、戀人的關系更緊密，這期間不可避免地會發(fā)生財產(chǎn)關系，也有可能會發(fā)生性關系，有的干脆直接生活到對方家庭中，成為另一方的家庭成員，承擔一定的家庭義務、贍養(yǎng)老人，而這往往是以女方居多。雖然身處城市，但受傳統(tǒng)觀念的影響，如是一旦哪天解除婚約，這些婦女在再次選擇配偶的問題上就會出現(xiàn)困難，尤其是因為雙方不具有婚姻關系，得不到法律的有效保護，女方在婚約存續(xù)期間所盡的義務就得不到相應的補償，這就為一些別有用心的人打著婚約的愰子做違法亂紀的事情留下可乘之機。

通過以上的論述可以看出，我國當前社會中的婚約習俗還有很多需要改進的地方。由于我國有關婚約問題的法律規(guī)定極其缺乏，不僅無法有效解決婚約習俗中存在的問題，而且會讓很多問題在進入司法領域之后帶來更多新的問題。因此，在我國婚姻法上設立完整的婚約制度，是適應社會發(fā)展的迫切要求，也是完善我國法律體制的重要舉措。有關婚約的損害賠償問題

4.1 婚約損害賠償性質(zhì)

關于婚約發(fā)生的損害賠償問題，嚴格說來，并不涉及彩禮是否返還問題，只涉及過失方自有財產(chǎn)因賠償對方而發(fā)生財產(chǎn)流轉(zhuǎn)問題?；榧s財產(chǎn)返還問題所涉及 7 的是物權變動問題，而因婚約而發(fā)生的損害賠償，是債的發(fā)生問題。這種損害賠償不在彩禮返還范圍之內(nèi)，其財產(chǎn)因賠償而發(fā)生的流轉(zhuǎn)與彩禮返還而發(fā)生的流轉(zhuǎn)乃是基于兩種不同的法理依據(jù)。

關于此類損害賠償?shù)男再|(zhì)，各國立法大致有三種觀點：一是侵權行為之債。二是契約不履行之債。三是直接基于法律的規(guī)定。損害賠償究竟是合同損害抑或侵權損害，抑或直接基于法律的規(guī)定，不無疑問。合同損害抑或侵權損害的根本區(qū)別在于，合同涉及允諾的執(zhí)行，侵權則涉及填補損害。合同的基本規(guī)則是，原告有權處于合同如果履行了的狀態(tài)，而在侵權中，他應處于侵權行為沒有發(fā)生時的狀態(tài)?；榧s損害賠償究竟是合同損害賠償抑或侵權損害賠償，不無問題。違反婚約之責任建立在婚約不履行之法理上，造成濫用訴權之惡果。

婚約有無效、可撤銷、解除等幾種情形?；榧s無效不涉及損害賠償問題，婚約可撤銷可涉及損害賠償，婚約解除又分為單方解除和合意解除，單方解除又分為無正當理由解除和有正當理由解除兩種情況。婚約解除都可能涉及到婚約損害賠償問題。

4.2 婚約損害賠償機制

至于婚約中損害賠償機制，視不同情況而異。本文認為對婚約損害賠償機制的整體構架就是，對婚約可撤銷情形及無正當理由解除婚約或不履行婚約，或自己的故意或重大過失構成重大理由而致使對方解除婚約的行為可沿用流傳已久且與習俗相容的聘禮定金罰則作為替代方案加以處理。適用聘禮定金罰則不足以彌補所受損害的則補償與信賴利益的差額部分。對了騙取錢財、玩弄異性或其它不正當目的訂立婚約，或以婚約為借口誘使同居等侵權行為則分別視其情況按照侵權損害賠償規(guī)定處理。上述情況都有可能會出現(xiàn)精神損害賠償問題，如有嚴重精神損害事實，還應支付相應的精神損害撫慰金。

如果是無正當理由解除婚約等情形發(fā)生，則是解除方的權利濫用行為。只要解除方不能確切說明解除婚約之動機就足以認定為濫用解除權。適用聘禮定金罰則，就是一個較好的替代性救濟方案?；榧s訂立后男方違反婚約，而女方無過錯的，女方不必返還聘禮；女方違反婚約，而男方無過錯的，女方必須雙倍返還聘禮。聘禮自不為婚約解除之損害賠償標的，但不能因此得出結論認為聘禮適用定 8 金罰則不是損害賠償范圍。為何有此聘禮定金罰則之適用，則可解釋為在授受聘禮之始，當事人之間已經(jīng)達成了如此默示之條款。這也為民間習俗與傳統(tǒng)習慣所認可。

4.3 約損害賠償范圍

依據(jù)一般財產(chǎn)法上損害賠償之范圍來說，一般債權人可請求之損害賠償范圍包括所受損害與所失利益。前者又稱積極損害，即實際遭受之損害，又稱信賴利益。后者為期待利益，即預期契約之履行而所能獲得之利益，又稱為履行利益?！斑`約人，以為信賴利益之賠償為已足。即賠償相對人及其父母因信賴婚約所為之支出費用為已足。-----履行利益之賠償，則無必要。”例如父母之預定禮服，預定酒席，新郎因新婚生活而租房，新婦于準備為妻的預想之下拋棄女教員之職務是?；榧s中損害賠償?shù)姆秶瑢W者認為應解釋“為限于所受損害”，“而不及于所失利益”。

所受損害應予賠償。所受損害包括但不限于以下幾個方面：紀念活動，如拍攝結婚照片；置辦新婚生活用品的活動，如置辦服裝、首飾、日常生活用品等；籌備婚宴的活動，如散發(fā)請柬、簽訂聘請主持人合同、簽訂婚宴合同等。

還如因訂婚而購置嫁妝、辭去職業(yè)、租賃房屋等，均可求償。所失利益不予賠償。例如將來結婚后可能取得之繼承權、財產(chǎn)管理使用收益權、撫養(yǎng)費等期待利益等，均不能請求。此外，若因訂婚而失去與其他方訂婚或結婚的機會所應得之利益，非現(xiàn)實的損害，不能請求損害賠償。

4.4 精神損害賠償項目

對是否要負精神損害賠償責任，只有少數(shù)國家有規(guī)定。在我國，對是否可以提出精神損害賠償?shù)膯栴}，也是有很大爭議的。大多數(shù)學者都認為在婚約解除后，應不發(fā)生精神損害的問題。因為，婚約成立后，男女雙方都可以自由解除，只要不違背善良風俗，損害對方利益，即使給對方造成了某種精神上的痛苦，也不應該承擔賠償責任。如果法律允許精神損害賠償，則有可能會間接的干涉婚約自由，從而給對方造成必須結婚的壓力。還有認為，采用聘禮習慣，一切按照習慣行事，不張揚，可以避免女子受到第二次傷害。也就是說依據(jù)傳統(tǒng)的聘禮習慣就可以把 9 一切安排妥帖，沒必要再去提起精神損害賠償來招惹是非。

嚴格意義上的婚約解除所引起的精神損害賠償，一般在于因為婚約的解除引起的名譽上的嚴重貶損、精神上的極度痛苦、人格上的極度貶低或者造成其它嚴重后果的，且名譽上的貶損、人格上的貶低與精神上的痛苦或其它嚴重后果必須與婚約的解除有相當之因果關系，且解除婚約的一方有重大過錯。對于此點，應嚴格加以把握。至于臺灣地區(qū)民法認為非財產(chǎn)上的損害，以被害人無過失為限。筆者對此不予茍同。比較雙方之有責性，是否可適用過失相抵之原則，本文不去討論。但如果被害方有輕微過失，或有責比例較低，但有嚴重的精神損害后果，單純的以其有責性而否定其精神損害賠償請求權，于情于理不合。

結論

本文從辨析婚約與相關概念的區(qū)別的角度分析了婚約的性質(zhì)，認為婚約就其本質(zhì)上來說是一種親屬法上之契約說，兼具親屬法和債法的雙重屬性。分析了中國婚姻現(xiàn)象的現(xiàn)狀，論述了有關婚約的損害賠償問題，對精神損害賠償也作了簡要的介紹。

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致謝

第三篇：我國農(nóng)村市場流通問題研究（推薦）

我國農(nóng)村市場流通問題研究

[摘 要]農(nóng)村市場流通是推動產(chǎn)業(yè)結構優(yōu)化、統(tǒng)籌城鄉(xiāng)協(xié)調(diào)發(fā)展的重要途徑。目前,我國農(nóng)村市場存在流通體系不健全,物流基礎設施差,農(nóng)村市場流通主體呈現(xiàn)無序性等問題。所以,必須加快農(nóng)村物流網(wǎng)絡建設,加大政府的投資力度,加強農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管。

[關鍵詞]市場流通;城鄉(xiāng)協(xié)調(diào);市場體系

一、我國農(nóng)村市場流通現(xiàn)狀

(一)我國農(nóng)村市場體系不健全

一方面表現(xiàn)為農(nóng)產(chǎn)品區(qū)域性、結構性供大于求的矛盾,凸顯出農(nóng)產(chǎn)品賣難、價格低迷、農(nóng)民收入增長緩慢等問題;另一方面,表現(xiàn)為農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)的無序性,結構調(diào)整的盲目性和趨同性,導致農(nóng)產(chǎn)品(如糧食)安全面臨新的威脅,同時農(nóng)產(chǎn)品市場缺乏嚴格的管理。農(nóng)產(chǎn)品的品質(zhì)和安全衛(wèi)生水平是贏得市場認可的關鍵,而產(chǎn)品的品牌化是開拓市場的基礎,加工、包裝則會帶來更高的流通利潤。而目前市場流通的大多數(shù)產(chǎn)品無品牌、無包裝、無分級,對農(nóng)產(chǎn)品流通向現(xiàn)代物流轉(zhuǎn)變帶來了很大困難。

(二)農(nóng)村物流基礎設施差,信息化程度低

農(nóng)村基礎設施薄弱的現(xiàn)狀,總體表現(xiàn)為其建設的力度嚴重滯后于經(jīng)濟社會發(fā)展的速度,底子較薄,投入不足。目前,我國農(nóng)村流通設施建設未納入農(nóng)村基礎設施建設安排,多年來國家投入不足、建設滯后問題嚴重,農(nóng)村人均商業(yè)面積僅為城市的1/10。調(diào)查表明,我國農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場只有41.7%建有冷庫,11.1%配備了冷藏車,12.9%有陳列冷柜。只有10%的肉類、20%的水產(chǎn)品、少量的牛奶和豆制品進入冷鏈系統(tǒng),而歐美國家進入冷鏈系統(tǒng)的農(nóng)產(chǎn)品比例為85%,我國物流費用占國內(nèi)生鮮產(chǎn)品總成本的70%。西部和北部的一些農(nóng)村交通、電力、通訊等基礎設施總量和規(guī)模較小、水平較低,基本設施及配套的功能陳舊、老化、落后甚至失效的問題比較明顯,等級化、現(xiàn)代化、綜合化、系統(tǒng)化程度較低。

(三)市場流通主體秩序混亂

農(nóng)產(chǎn)品市場的繁榮,轉(zhuǎn)移了一大批農(nóng)業(yè)勞動力進入流通領域,形成了由運銷專業(yè)戶、農(nóng)民經(jīng)紀人、中介流通組織、農(nóng)產(chǎn)品加工企業(yè)、城鎮(zhèn)職業(yè)零售商販以及季節(jié)性、臨時性的農(nóng)****

銷隊伍組成的市場流通大軍。目前,對農(nóng)產(chǎn)品流通主體的組織管理剛剛處于起步階段,有的地方開始對農(nóng)民經(jīng)紀人隊伍進行培訓、登記。但流通主體總體上仍處于無序化狀態(tài)。從農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中分出來的專業(yè)農(nóng)****銷隊伍,缺乏必要的流通知識和收集加工信息的能力,他們組織化程度低,分散經(jīng)營,信息獨占,導致他們運銷能力低下,市場風險大,抗御風險能力差。中介流通組織也剛剛處于起步階段,運作管理不規(guī)范,營銷能力還沒能得到充分體現(xiàn)。農(nóng)產(chǎn)品加工企業(yè)數(shù)量少、規(guī)模小,農(nóng)產(chǎn)品吞吐能力需要大幅度提高。另外,農(nóng)民參與流通的意識不強。大多數(shù)農(nóng)民的小農(nóng)經(jīng)濟意識比較深,只專注于農(nóng)業(yè)生產(chǎn),對流通的認識還不充分。農(nóng)民參與流通體系建設的隊伍還不壯大,農(nóng)民在農(nóng)村市場流通中的靈活性和創(chuàng)造性沒有得到充分體現(xiàn),部分參與農(nóng)副產(chǎn)品流通的方式也還處于對手交易的初級階段,訂單農(nóng)業(yè)等新型業(yè)態(tài)沒有得到真正發(fā)展,農(nóng)村市場流通領域還不夠活躍。

(四)商業(yè)經(jīng)營的利潤期待和市場條件與農(nóng)村居民現(xiàn)實生活狀況之間的矛盾

這一矛盾反映出農(nóng)村商品流通的商業(yè)價值在傳統(tǒng)模式下難以正常實現(xiàn)。在商品經(jīng)濟條件下,吸引商業(yè)資本進入農(nóng)村的最基本驅(qū)動力在于商業(yè)資本對市場的利潤期待。如果在基本利潤期待難以實現(xiàn)的情況下,商業(yè)資本就很難主動地流向農(nóng)村。隨著我國以統(tǒng)購銷模式的原有農(nóng)村供銷合作社體系解體后,取而代之的是以農(nóng)戶個體兼營為主要特色的農(nóng)村日用消費品流通模式,整體呈現(xiàn)出“散、亂、差、小”的市場特點,即網(wǎng)點分布隨意散亂而缺乏合理規(guī)劃,經(jīng)營環(huán)境差而商品質(zhì)量得不到保證,經(jīng)營面積普遍偏小、品種單一,有的農(nóng)家小賣店就是幾百元錢的投入甚至經(jīng)營與生活不分,缺乏專門的經(jīng)營人員和基本的商業(yè)常識,他們的經(jīng)營動機只是在不脫離農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的同時,通過附帶經(jīng)營以獲得一些額外生活補貼,無稅收、工資、租金等經(jīng)營成本負擔,經(jīng)營的投機色彩較強。

即便這樣,許多農(nóng)村小賣部也存在經(jīng)營困擾,即村民鄰里間的信用賒欠問題,有的甚至連初始資本金都賒欠出去了,歸結原因,還是受制于農(nóng)村居民的現(xiàn)實購買力水平。這樣一種市場條件,難免對商業(yè)資本的自然流入帶來負面影響。

二、農(nóng)村市場流通對繁榮農(nóng)村經(jīng)濟的作用

(一)有利于產(chǎn)業(yè)結構優(yōu)化的重要途徑

通過農(nóng)村市場流通,可以使農(nóng)民了解、學習并發(fā)展現(xiàn)代農(nóng)業(yè),使農(nóng)民廣泛應用農(nóng)業(yè)科技和信息技術。而信息產(chǎn)業(yè)是高新技術產(chǎn)業(yè)中最活躍的部分,提高信息技術在農(nóng)業(yè)中的作用,有利于農(nóng)村產(chǎn)業(yè)結構的優(yōu)化。同時,應用信息技術改造和提升農(nóng)業(yè),改變農(nóng)業(yè)的生產(chǎn)和流通方式,也有利于推動農(nóng)業(yè)流程再造與組織結構的調(diào)整,有利于提高農(nóng)產(chǎn)品的科技含量,降低資源消耗,從而提高勞動生產(chǎn)率和單位土地的產(chǎn)出,增強農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的可控性。

(二)農(nóng)村市場流通是統(tǒng)籌城鄉(xiāng)協(xié)調(diào)發(fā)展的重要措施

通過運用現(xiàn)代流通方式而建立起來的新型農(nóng)村市場流通網(wǎng)絡,可以改善農(nóng)村消費環(huán)境,擴大農(nóng)村消費,這對穩(wěn)定農(nóng)村、方便農(nóng)民生活、服務三農(nóng)、促進縣域經(jīng)濟的發(fā)展具有重要作用。近年來,我國通過農(nóng)村市場流通體系的建立,確實改變了農(nóng)村多年來相對比較落后的購物環(huán)境。因為過去農(nóng)村基本上都是小店,所以農(nóng)民買東西如油鹽醬醋在村里、日用百貨趕大集、大件商品到城里?，F(xiàn)在很多鄉(xiāng)級店也都具有了相當?shù)囊?guī)模,商品種類非常齊全。同時農(nóng)村市場流通也促進了城鄉(xiāng)之間的商品流通。

三、加快農(nóng)村市場流通的對策

(一)加快農(nóng)村信息化建設

農(nóng)村物流網(wǎng)絡在配送商品和轉(zhuǎn)移資金的同時,也將市場信息、物流信息、農(nóng)業(yè)科技信息及時反饋給農(nóng)民,可以減少農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的盲目性,加快農(nóng)村和農(nóng)業(yè)信息化步伐,提高農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的經(jīng)濟效益。

圍繞城鄉(xiāng)“信息不對稱”的突出矛盾,應抓住市場、科技、生產(chǎn)、流通和提高勞動者素質(zhì)等關鍵環(huán)節(jié),深化農(nóng)村信息化服務和應用,促進農(nóng)業(yè)增效、農(nóng)民增收。加快城鄉(xiāng)公路網(wǎng)絡建設,實現(xiàn)村村通公路;加快電話系統(tǒng)和互聯(lián)網(wǎng)絡系統(tǒng)的建設,重點立足農(nóng)業(yè)信息化軟件建設,充分利用現(xiàn)有廣播電視網(wǎng)絡、電話網(wǎng)絡和衛(wèi)星傳輸網(wǎng)絡等信息傳播媒體,把農(nóng)民需要的政策、科技、市場等信息,通過各種途徑送到涉農(nóng)企業(yè)和廣大農(nóng)民手中,真正發(fā)揮信息資源的巨大價值。健全農(nóng)村物流網(wǎng)絡,加快農(nóng)產(chǎn)品和日用品的流通,及時向農(nóng)民反饋市場信息,這對解決農(nóng)民生產(chǎn)產(chǎn)品賣難的問題,繁榮農(nóng)村經(jīng)濟和建設社會主義新農(nóng)村有著至關重要的作用。

(二)調(diào)整農(nóng)業(yè)結構,加強農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管,增加農(nóng)民收入

增加特色作物、經(jīng)濟作物種植面積,壯大優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)帶,發(fā)展優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)村。加大農(nóng)業(yè)投入品的監(jiān)管力度,大力整頓農(nóng)業(yè)投入品的生產(chǎn)經(jīng)營秩序,規(guī)范化肥、農(nóng)藥、獸(漁)藥和飼料添加劑等生產(chǎn)經(jīng)營行為。由于農(nóng)村食品安全工作關系到廣大人民群眾的身體健康和生命安全,關系到經(jīng)濟健康發(fā)展和社會穩(wěn)定,它對促進城鄉(xiāng)食品產(chǎn)業(yè)協(xié)調(diào)發(fā)展,促進農(nóng)業(yè)增收都有重大作用,所以應推進農(nóng)村食品安全監(jiān)管責任網(wǎng)、市場流通網(wǎng)和群眾監(jiān)督網(wǎng)的建設。同時,要推進衛(wèi)生信息、衛(wèi)生支農(nóng)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)衛(wèi)生院標準化建設工程,改善農(nóng)村醫(yī)療衛(wèi)生條件。

培育現(xiàn)代農(nóng)民,強化農(nóng)民技能培訓,推進科技培訓工程,培養(yǎng)有文化、懂技術、會經(jīng)營的新型農(nóng)民,增強生存、就業(yè)和發(fā)展的綜合素質(zhì)。健全科技推廣體系,完善專業(yè)技術人員、大中專畢業(yè)生到農(nóng)村工作的政策。

(三)進一步實施“農(nóng)超對接”工程

積極引導農(nóng)副產(chǎn)品生產(chǎn)加工企業(yè)與大型超市之間的銜接,把大型超市的農(nóng)副產(chǎn)品采購直接帶入生產(chǎn)加工基地,實現(xiàn)基地與超市之間的無縫對接。加強農(nóng)村與周邊省市以及省內(nèi)周邊大型超市的合作,開展農(nóng)副產(chǎn)品與本土超市的對接,為山區(qū)農(nóng)副產(chǎn)品創(chuàng)造便利的銷售渠道。

全力發(fā)展“路邊經(jīng)濟”。沿國道、省道等重要交通干線,按照農(nóng)副產(chǎn)品就近銷售的原則,建立和規(guī)范農(nóng)副產(chǎn)品交易攤點或交易市場。地方政府要鼓勵和引導農(nóng)戶參與路邊市場建設,樹立誠信為本的經(jīng)營理念,規(guī)范交易行為,提高路邊市場的服務水平,增強“路邊經(jīng)濟”的發(fā)展活力。根據(jù)農(nóng)副產(chǎn)品的流通取向,選擇交通條件便利、區(qū)位優(yōu)勢明顯的縣市或鄉(xiāng)鎮(zhèn)建設綜合市場或?qū)I(yè)批發(fā)市場,改造一批具有發(fā)展?jié)摿Φ牧魍ㄊ袌?改善農(nóng)副產(chǎn)品的消費環(huán)境,豐富流通節(jié)點的功能,促使“進”城和“下”鄉(xiāng)功能得到充分發(fā)揮,為農(nóng)副產(chǎn)品“進”城創(chuàng)造條件,為工業(yè)品“下”鄉(xiāng)提供便利,實現(xiàn)流通節(jié)點經(jīng)濟效益和社會效益的雙重發(fā)展。

(四)加大家電下鄉(xiāng)實施力度

首先,要大幅度提高家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品最高限價。

彩電、手機最高限價提高一倍,冰箱等七類產(chǎn)品最高限價提高25% ~75%,對現(xiàn)行限價內(nèi)的產(chǎn)品繼續(xù)實行13%的補貼標準,超出限價的實行定額補貼。其次,大幅度增加家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品種類。目前,我國正向社會公示新一輪家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品招標結果,新增產(chǎn)品型號近萬種。各地還可以根據(jù)本地實際,增選一個品種納入補貼范圍,這都大大豐富了家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品選擇范圍。再次,擴大家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品補貼對象。自2010年1月1日起將補貼對象擴大到國有農(nóng)林場(區(qū))職工。家電下鄉(xiāng)實施力度的加大必將對拉動農(nóng)村消費需求、促進農(nóng)村繁榮發(fā)揮重要作用。另外,也應積極改善下鄉(xiāng)產(chǎn)品售后服務,加強市場監(jiān)督。家電、汽車、摩托車下鄉(xiāng)政策是一項重大利民惠農(nóng)政策,但在家電、汽車、摩托車售后服務體系上,城鄉(xiāng)發(fā)展差距也有巨大鴻溝。針對這種情況我們一是要改造一批銷售及售后服務網(wǎng)點。對銷售及維修家電下鄉(xiāng)產(chǎn)品的網(wǎng)點進行改造,對購置銷售、安裝及維修設備給予適當補貼,提高下鄉(xiāng)產(chǎn)品銷售及售后服務質(zhì)量和水平。二是要取締一批違規(guī)銷售網(wǎng)點和企業(yè)。從2010年開始,按季度對家電下鄉(xiāng)中標企業(yè)進行考核,對考核排名后5%的企業(yè)給予黃牌警示,連續(xù)二次考核排名后5%且得分均低于60分的企業(yè),取消其中標資格。對違規(guī)銷售網(wǎng)點取消銷售資格。今年還要出臺對銷售網(wǎng)點的專門管理辦法,加大監(jiān)督考核力度。三是要進一步完善下鄉(xiāng)信息管理系統(tǒng)。實現(xiàn)下鄉(xiāng)產(chǎn)品從生產(chǎn)、流通、銷售到資金補貼全過程監(jiān)管。同時,繼續(xù)會同相關部門加強市場監(jiān)管,從生產(chǎn)、流通等環(huán)節(jié)加大監(jiān)督檢查力度。

(五)發(fā)展壯大農(nóng)村經(jīng)紀人隊伍

農(nóng)村經(jīng)紀人是指在農(nóng)村市場流通領域撮合成交或直接組織農(nóng)副產(chǎn)品交易的人。農(nóng)村經(jīng)紀人通過集市或者是上山下鄉(xiāng)收購、銷售農(nóng)副產(chǎn)品及工業(yè)品,具有非常明顯的靈活性,在促進山區(qū)農(nóng)村市場流通中有著不可替代的作用。壯大農(nóng)村經(jīng)紀人隊伍是實現(xiàn)山區(qū)農(nóng)副產(chǎn)品順暢銷售和工業(yè)品下鄉(xiāng)的現(xiàn)實之需,我們要依靠農(nóng)村經(jīng)紀人,充分發(fā)揮他們參與農(nóng)村市場流通體系建設的積極性,帶動農(nóng)村市場流通發(fā)展。

(六)增加農(nóng)民收入,轉(zhuǎn)變農(nóng)民消費觀念

農(nóng)民受傳統(tǒng)消費方式影響,重積累輕消費的觀念較深,集中性消費特點突出,農(nóng)民一生中大的消費主要集中在婚喪嫁娶、建房、子女上學等方面,每每遇到農(nóng)村的這些大事時,常常會把多年的積蓄一次性大量消費。因此,農(nóng)民的收入平時多用于儲蓄而不是消費,尤其在出現(xiàn)買方市場以后,農(nóng)民的收入增長緩慢,客觀上使農(nóng)民認為錢不易掙,所以農(nóng)民的儲蓄傾向進一步提高,農(nóng)民的長遠意識進一步增強,消費行為趨向謹慎,往往會將錢積攢起來,以應付將來的意外情況,如果農(nóng)村的各種保險保障制度如各類保險、合作醫(yī)療等能在廣大農(nóng)村推行開來,徹底解決農(nóng)民的后顧之憂,開拓農(nóng)村市場或許更容易些。

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第四篇：道路交通事故有關法律問題研究

道路交通事故有關法律問題研究

【摘要】《中華人民共和國道路交通安全法》于2004年5月1日起施行以來，不僅標志著我國道路交通安全管理的法治之春已經(jīng)到來，也為司法實踐中準確地把握和處理道路交通事故損害賠償糾紛案件提供了更為明確、權威的法律適用的原則依據(jù)。通過解讀，我們能夠深刻感受到《道路交通安全法》所蘊含的諸多新的法治理念和人文精神，但《道路交通安全法》因其固有的抽象性，不可能窮盡規(guī)范司法實務中所滋生的種種專業(yè)化問題。有鑒于此，本文選取道路交通事故引發(fā)的三個重要法律問題做一個探討，以期對司法實踐有所幫助。

關鍵詞：交通事故責任認定交通事故逃逸交強險

一、公安機關交通事故責任認定的相關問題

（一）交通事故責任認定的性質(zhì)問題。

我國《道路交通安全法》第73條規(guī)定“公安機關交通管理部門應當根據(jù)交通事故現(xiàn)場勘驗、檢查、調(diào)查情況和有關檢驗、鑒定結論及時制作交通事故認定書，作為處理交通事故的證據(jù)?！睆闹胁浑y發(fā)現(xiàn)，和《辦法》相比，首先名稱有所變化，將原來的“道路交通事故責任認定書”更名為“交通事故認定書”，刪除了“道路”和“責任”二詞，改變了原來將事故認定區(qū)分為“道路”“非道路”的做法，相對淡化了行政色彩；其次對交通事故認定書的性質(zhì)予以澄清，將交通事故認定書明確界定為證據(jù)，基于證據(jù)不具有行政可訴性的基本常識，這種證據(jù)性質(zhì)的界定，將原來責任認定可訴與否的爭論，一掃而去。交通事故認定書中雖無“責任” 二字，但公安機關還是要對當事人的責任進行認定，并在認定書中予以載明。公安交通管理部門通過交通事故現(xiàn)場勘察、技術分析和有關檢驗、鑒定結論，分析查明交通事故的基本事實、成因和當事人責任出具交通事故認定書，認定過程包括對交通規(guī)則的解釋和適用，各種檢驗技術、偵查技術的運用，對事故現(xiàn)場的測量和勘查，具有非常強的專業(yè)性質(zhì)。因此，公安機關基于交通事故這一特殊的民事侵權行為的發(fā)生，以一個專業(yè)部門的角度對事故責任作出認定，在確認責任認定屬于證據(jù)的前提下，其應當屬于一種技術鑒定。公安機關作出事故責任認定，目的不僅僅在于為解決當事人之間因交通事故這一民事侵權行為而產(chǎn)生的損害賠償糾紛提供依據(jù)，更重要的是作為對違反交通法規(guī)的肇事者作行政處罰和其他行政處分的依據(jù)，交通事故責任認定不僅是確定是民事賠償?shù)淖C據(jù)，也是行政處罰和其他行政處分的證據(jù)。

（二）交通事故責任認定在審判中的應用問題。

在實踐中，對于公安機關所作責任認定的采用長期存在一種誤區(qū)，以為交通事故責任認定是一種行政決定，只要沒有提起復議和行政訴訟，就當然的具有法律效力，直接以其責任認定比例確定民事賠償數(shù)額，對當事人的抗辯事由不作過多的考慮。

對此，我們首先應當明確交通事故責任認定的民法屬性，在民事審判中確立依法審查的理念。《實施條例》第91條規(guī)定“公安機關交通管理部門應當根據(jù)交通事故的行為對交通事故所起的作用及過錯的嚴重程度，確定當事人的責任?！备鶕?jù)本規(guī)定，認定交通事故的責任有兩個因素，即行為人對交通事故所起的作用和過錯的嚴重程度。過錯系指主觀過錯，易于解釋，但是至于什么是“對交通事故所起的作用”，則理解上相對困難一些。侵權行為法當中，有一個重要的民事概念，就是原因力。所謂原因力，是指在構成損害結果的共同原因行為中，每一個原因行為對于損害結果發(fā)生或擴大所發(fā)生的作用力。顯然，以上“對交通事故所起的作用”，應當理解為事故發(fā)生的原因力。在民事侵權損害賠償案件中，對于賠償數(shù)額的確定而言，主觀過錯程度是主要標準，比較原因力雖然也是確定賠償責任的重要因素，但 1

是原因力的影響具有相對性，僅起“微調(diào)”作用。公安機關認定交通事故責任，涉及對交通規(guī)則的適用，違反交通規(guī)則，即說明有主觀過錯，違反交通規(guī)則的情節(jié)越嚴重，責任就更大。所以說，在一方過錯和雙方過錯的情況下，亦即是大多數(shù)情況下，公安機關根據(jù)《程序規(guī)定》，依據(jù)事故原因和過錯大小確定事故責任，應當與人民法院確定民事賠償責任的原則沒有根本的區(qū)別。但是，我們應當明確，在民事訴訟當中，對過錯以及原因力進行綜合分析，以及據(jù)此確定賠償責任，是法官的一項職權，不是證據(jù)提供者的權利或義務。公安機關作為鑒定人，對民事賠償法律、民事賠償原則的理解和運用，顯然無法同法官相比較，加之其處理交通事故的著眼點和觀察問題的角度不同，其不能代替法官確定具體的賠償義務。公安機關交通管理部門在認定交通事故責任的過程中，往往伴隨著采取一些強制手段，并始終保持一種強力態(tài)勢，這種情況下當事人很難行使有效的抗辯，此外，交通事故的責任認定是公安機關交通管理部門作最終具體行政行為的一個環(huán)節(jié)，它所適用的法律被限制在一定的范圍內(nèi)，主要包括《道路交通安全法》、《實施條例》和《程序規(guī)定》等，由于受到本身權力范圍和法律適用范圍的限制，以及民事法律知識方面的限制，在責任認定中，有可能對過錯的舉證責任、責任人的范圍等不能作出全面、客觀的分析，從而導致交通事故的責任認定和損害賠償?shù)呢熑畏峙洳幌嘁恢?，這都需要人民法院在審理民事糾紛的時候重新予以認定。

鑒于以上理解，筆者認為，人民法院理應依法對交通事故責任認定予以審查。不過，我們也應當看到，公安機關對于交通規(guī)則的理解，對道路交通情況的熟悉，以及對事故現(xiàn)場的直接觀察，都比審理案件的法官更具有優(yōu)勢，只要公安機關作出了相對合理的責任認定，審理案件的法官其實也很難否決公安機關的認定結論，加之公安機關確定責任的原則一般同民事賠償原則相同，公安機關的交通事故責任認定，絕大多數(shù)情況下都可以拿來比作民事賠償責任。

二、交通肇事逃逸的相關問題。

許多車輛行駛者法制意識淡薄，缺乏足夠的社會公德意識和個人修養(yǎng)，在發(fā)生交通事故后，為了逃避賠償和制裁，一走了之。為了突出對交通肇事逃逸案件的打擊，《刑法》第133條對交通肇事逃逸、致人死亡的問題作了這樣規(guī)定：“交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑?！痹趯嵺`中，對交通肇事“逃逸”的認定，以及有關交通肇事“逃逸”共同犯罪問題的討論，成為刑法學界的一個熱點問題。

（一）交通肇事后的核心義務是搶救傷員和聽候處理。

發(fā)生交通肇事事故后，肇事者就自然產(chǎn)生了相關的法律義務。國務院《道路交通事故處理辦法》第7條規(guī)定，發(fā)生交通事故的車輛必須立即停車，當事人必須保護現(xiàn)場，搶救傷者和財產(chǎn)，并迅速報告公安機關和執(zhí)勤的警察，聽候處理。根據(jù)這條規(guī)定，發(fā)生交通事故后，肇事者具有停車、保護現(xiàn)場、搶救傷者和財產(chǎn)、報警、聽候處理的法定義務。為什么一般的故意犯罪嫌疑人并無接受司法機關處理的法定義務，而交通肇事者卻具有接受處理的法定義務，一旦逃跑，就將受到刑罰的加重處理呢？我們認為這是由其過失犯罪的性質(zhì)所決定的，也是與其相對較輕的刑罰尺度相一致的。交通肇事作為一種特殊的侵害行為，行為人由于其肇事的先行行為而產(chǎn)生特定義務，并且該義務也已由法律予以了確認。一旦違反該義務將得到法律加重的負面評價。在法律規(guī)定的交通肇事者各項法定義務中，搶救傷員和聽候處理是這些法定義務中的核心義務，其余的義務是核心義務的附隨義務。停車是搶救傷員的附屬內(nèi)容，保護現(xiàn)場是接受處理的附隨義務。但是這是由交通肇事過失侵害行為的本質(zhì)所決定的。交通肇事行為通常造成人身的重大傷害，被害人在受傷后的特定時空條件下，生命權和健康權處于一個危急關頭，迫切需要救治，而此時加害人（交通肇事行為人）無論是在道義上還是法律上，都具有立即施救的責任。由于人的生命健康權在人的各項基本權利以及在人類社會關系中的基礎性地位，決定了救治傷員無疑是行為人的核心義務。同時，由于交通肇事屬于公共交通事故的組成部分，在認定事故區(qū)分責任等方面具有技術上的要求，因此，法律也將接受處理規(guī)定為交通肇事的義務之一。

需要指出的是，接受處理和救治傷員并不是同一層面的義務。司法實踐中有將肇事者主動報警接受處理的以自首論，但是沒有主動報警的，只要沒有逃跑的也不會處之以加重處罰。甚至于在特定的危急情形下，為救治傷員不惜以損害原始現(xiàn)場為代價的。以及因急救而未及時報警，但主觀上并無逃跑意圖的，都不能以逃逸認定之。換句話說，救治傷員和接受處理都是交通肇事的核心義務，但是救治傷員的義務，必須表現(xiàn)為積極的作為，但是對于接受處理的義務，則僅僅需要表現(xiàn)為不作為——即不故意逃跑。只要排除了故意逃跑的行為，行為人無論是不主動報警、不保護現(xiàn)場（故意毀損現(xiàn)場意圖逃避追究的除外），都不能說是違反了核心義務，處之以加重處罰。不保護現(xiàn)場雖然使肇事責任的認定產(chǎn)生一定程度的困難，但它并不從根本上否認肇事責任的存在，因此危害也不大不具有刑事可罰性；而不搶救傷者和財產(chǎn)將導致交通事故后的人身生命財產(chǎn)安全的挽救工作無法及時進行，使原本可以挽救的生命無法挽救、原本可以避免的更重大財產(chǎn)損失無法避免；從而造成遠遠超出過失犯罪所能容忍的社會危害性。而不聽候處理實際就是逃避責任追究，也是違背行為人相關義務并為過失犯罪性質(zhì)所不能容忍的。所以說，搶救傷者以及財產(chǎn)的義務和聽候處理的義務才是這些法定義務中最重要、最基本的義務，如果履行了這兩項義務，其他附隨義務（如報警、保護現(xiàn)場）即使未全面履行都不能認定行為人肇事逃逸。

（二）如何準確界定“逃逸”。

何謂“逃逸行為”，理論界與司法實踐中有兩種觀點：一種觀點認為“逃逸行為”主要是指行為人在交通肇事后的當場以及與當場緊密聯(lián)系的時空（包括時空的延續(xù)）逃逸，從而延誤了被害人得到救助的寶貴時間。法律之所以規(guī)定逃逸是加重情節(jié)，是從考慮被害人的生命安全角度，避免被害人因為行為人的逃逸而延誤治療。第二種觀點認為，此處的“逃逸行為”是指逃避法律制裁。即“逃逸行為”并不限于交通肇事的當場，只要是為了逃避法律制裁而逃逸的，即使行為人把被害人送到醫(yī)院后為了逃避法律制裁而逃走，也構成“逃逸行為”。

筆者同意第一種觀點，這種觀點也是符合交通肇事罪的立法原意的（當時我國交通肇事事故頻發(fā)而且被害人往往因為得不到及時救助而造成殘疾或者死亡案件較多）。如果依照第二種觀點把“逃逸行為”的范圍無限擴大到為逃避法律制裁而逃逸，是不符合立法原意的，而且對于行為人而言也是不公平的。比如對于交通肇事后及時救助被害人并向司法機關自首后又逃跑的行為，行為人也是為了逃避法律制裁，但是對于這種行為無論如何也不應當認定為交通肇事后逃逸并予以加重處罰，否則相對于交通肇事后置被害人生命安危于不顧而逃逸的行為人而言是不公平的。而且如果司法實踐中將之認定為交通肇事后“逃逸”，也不利于鼓勵交通肇事后的行為人及時減輕危害后果，這對于被害人和整個社會而言都是弊大于利的，因此對“逃逸行為”的認定應當作限制性解釋。無疑，由于是“逃逸”是交通肇事犯罪的法定加重事由，沒有在肇事后逃跑或者逃避法律追究的事實，是不能認定“逃逸”并適用相應的刑罰的。但是，我們從刑法條文背后立法者的價值取向來深究“逃逸”概念的實質(zhì)，就會發(fā)現(xiàn)，對于交通肇事者來說，搶救傷員是他的道德義務，也是法律義務。在立法上對于“逃逸”作出否定評價的核心，在于行為人違背了搶救傷員這一最基本的義務，在特定的緊急的情形下，救治與否將對傷員的生命健康權尤其是生命權產(chǎn)生關鍵性的影響，在此時逃避法定義務，在某種意義上說，其性質(zhì)的嚴重性不亞于故意傷害或故意殺人案件。并且二者具有明顯的可比性。（如類似于不做為）畢竟人的生命健康的價值是超出其他任何價值的最本質(zhì)最核心的價值。而純粹的逃避法律追究本身，在故意犯罪者，是其反社會性行為的一個必然延續(xù)，對于過失犯罪者來說，破壞的是社會關系和社會秩序，其重要性的等級要明顯低于人的生命價值。從這個意義上說，逃避法律追究這個內(nèi)容并不是刑法立法者將其規(guī)定為加重處理的立法本意。

三、機動車第三者責任強制保險的相關問題。

《道路交通安全法》第1 7條規(guī)定：“國家實行機動車第三者責任強制保險制度，設立道路交通事故社會救助基金。具體辦法由國務院規(guī)定。”第75條規(guī)定：“肇事車輛參加機動車第三者責任強制保險的，由保險公司在責任限額范圍內(nèi)支付搶救費用?！钡?6條規(guī)定：“機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任范圍內(nèi)予以賠償?！币虼耍兜缆方煌ò踩ā肥状我苑傻男问酱_立了機動車第三者責任強制保險制度，并規(guī)定了保險公司的賠付原則。這豐富了我國侵權行為法的內(nèi)容，有利于受害人的人身和財產(chǎn)損失得到及時有效的賠償，有利于侵害人預防和分散道路交通事故損害賠償?shù)娘L險，從而有利于整個社會的和諧穩(wěn)定。與保險公司原來實行的機動車輛第三者責任保險相比較，《道路交通安全法》所規(guī)定的機動車第三者責任強制保險在保險性質(zhì)、理賠原則、請求權主體、第三者范圍等方面均具有不同的特點：一是前者為商業(yè)保險，可以由機動車所有人自愿選擇是否辦理，保險公司不能強制要求機動車所有人必須辦理；后者是法定保險，具有強制性，是機動車所有人必須依法辦理的責任保險。二是前者的目的在于集合危險，分散損失；后者不僅包括前者的功能，主要還是為了填補受害人的損害，使其得到及時有效的賠償。三是前者的保險金額和保險費可由投保人根據(jù)情況在最低保險金額基礎上選擇并與保險公司協(xié)商簽訂保險合同；后者的保險金額和保險費則由保監(jiān)會做出指導性規(guī)定，投保人不能自由選擇。四是前者以被保險人在道路交通事故中具有過錯責任作為賠償?shù)那疤釛l件，依據(jù)保險車輛駕駛?cè)藛T在道路交通事故中所負的責任比例，承擔相應的賠償責任，并據(jù)此規(guī)定了較為寬泛的免責事由；后者不以被保險人在道路交通事故中具有過錯責任作為賠償?shù)那疤釛l件，只有在道路交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)?、行人故意造成的情形下才可以免除賠償責任。五是前者請求賠償?shù)臋嗬黧w是被保險人，第三者不享有向保險公司要求賠償保險金的直接請求權；后者請求賠償?shù)臋嗬黧w既可以是被保險人，也可以是作為受害人的第三者，第三者對保險公司具有直接的請求權。六是前者對于保險人、本車駕駛?cè)藛T及其家庭成員以及本車上其他人員的人身傷亡或財產(chǎn)損失均不負責賠償；后者包括的第三者范圍則比前者要寬泛的多。因此，保險公司原實行的機動車輛第三者責任保險不能完全等同于《道路交通安全法》所規(guī)定的機動車第三者責任強制保險。機動車第三者責任強制保險之所以稱為強制保險，就在于它的強制性和法定性，以及在理賠原則、保險責任范圍和免責事由等方面所體現(xiàn)出的不同特點。對此，筆者認為，在當前情況下，應當本著實事求是的基本原則，在正確理解《保險法》、《道路交通安全法》的立法精神，正確認識機動車第三者責任強制保險與保險公司現(xiàn)行機動車輛第三者責任保險之間的聯(lián)系和區(qū)別的基礎上，在實踐中正確適用《道路交通安全法》有關機動車第三者責任強制保險的規(guī)定，進而妥善解決保險糾紛，依法公平維護保險關系各方當事人的正當利益。

（一）保險公司原來實行的機動車輛第三者責任保險條款是否應當作為機動車第三者責任強制保險條款適用。

在機動車第三者責任強制保險條款還沒有正式出臺的情況下，對于如何執(zhí)行《道路交通安全法》第75條和第76條的規(guī)定，在理論和實踐上存在不同的認識和做法。保險公司認為，目前保險公司實行的機動車輛第三者責任保險屬于商業(yè)保險的范疇，不同于《道路交通安全法》所規(guī)定的機動車第三者責任強制保險，在機動車第三者責任強制保險條款正式出臺以前，保險公司仍應當按照保險合同的約定，根據(jù)被保險人在道路交通事故中是否具有過錯作為保險公司賠償?shù)囊罁?jù)。公安交通管理部門認為，在機動車與非機動車、行人之間發(fā)生道路交通事故時，《道路交通安全法》規(guī)定對機動車一方適用無過錯責任歸責原則，作為承保機動車第三者責任保險的保險公司亦應當遵循這一責任歸責原則進行賠償。我們認為，在機動車第三者責任強制保險實施細則和具體條款尚未出臺之前，是《道路交通安全法》有關機動車第三者責任強制保險的規(guī)定具體適用的過渡階段。保險公司根據(jù)《機動車輛第三者責任保險條款》推行的機動車輛第三者責任保險與《道路交通安全法》規(guī)定意義上的機動車第三者責任強制保險在性質(zhì)和

內(nèi)容上是根本不同的兩種保險制度，在實踐中不應作為機動車第三者責任強制保險而予以強制適用，否則就不能公平維護保險公司一方的正當利益，并會在實際操作中產(chǎn)生諸多的矛盾。

（二）保險公司是否具有先行支付搶救費用的法律義務以及保險公司對此有無繼續(xù)追償權。

保險公司在機動車第三者責任保險的賠付時間上，一般是在公安交通管理部門作出明確的道路交通事故責任認定后，根據(jù)機動車的過錯責任程度和實際發(fā)生的損失費用進行賠償，具有事后賠償?shù)男再|(zhì)。但《道路交通安全法》第75條規(guī)定：“肇事車輛參加機動車第三者責任強制保險的，由保險公司在責任限額內(nèi)支付搶救費用。”即規(guī)定了保險公司具有先行支付搶救費用的法律義務。對此，保險公司亦持有不同的認識和看法，在實踐中也出現(xiàn)了因保險公司拒絕先行支付搶救費用而引起的訴訟。筆者認為，既然已經(jīng)認定保險公司現(xiàn)行的機動車輛第三者責任保險不是法律意義上的機動車第三者責任強制保險，因此，《道路交通安全法》第75條關于保險公司具有先行支付搶救費用義務的規(guī)定在當前的適用條件尚不成熟。第三者在道路交通事故損害賠償糾紛中，因搶救費用的先行支付問題直接向保險公司提起民事訴訟的，人民法院原則上應當暫不予受理，實體上暫不予支持。如果保險公司接到公安交通管理部門先行支付搶救費用的通知后，經(jīng)審查認為保險公司構成保險責任的，則應當按照規(guī)定支付相應數(shù)額的搶救費用。如果事后認定保險公司不應當承擔賠償責任或者應當減輕賠償責任的，保險公司對于其多支付的搶救費用可以向第三者依法行使繼續(xù)追償權。

（三）保險公司是否應當以被保險人具有過錯作為履行賠償義務的前提條件以及保險公司賠償責任的性質(zhì)。

保險公司基于現(xiàn)行機動車輛第三者責任保險仍屬于商業(yè)保險范疇的認識，認為雙方當事人仍應受保險合同條款的約束，只有機動車一方在道路交通事故中具有過錯的情形下，保險公司才應承擔賠償責任。我們認為，正確認識保險公司賠償?shù)呢熑涡再|(zhì)、歸責原則基礎以及免責事南是解決矛盾糾紛的前提和基礎。雖然《道路交通安全法》規(guī)定意義上的機動車第三者責任強制保險尚未出臺，但是，《道路交通安全法》將機動車與非機動車、行人之間的侵權責任歸責原則已經(jīng)由原《辦法》所適用的過錯責任歸責原則修正為過錯推定責任歸責原則，即除道路交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)?、行人故意造成的情形外，機動車一方都應承擔責任，非機動車駕駛?cè)?、行人違反交通法規(guī)只能作為減輕機動車一方責任的因素。因此，保險公司對第三者進行賠償?shù)呢熑螝w責原則也應當予以修正，以符合《道路交通安全法》所規(guī)定的責任歸責原則和立法精神。保險公司主張以被保險人具有過錯作為履行賠償義務的前提條件已經(jīng)沒有法律依據(jù)且與現(xiàn)行的法律規(guī)定相悖，因此，在《道路交通安全法》規(guī)定意義上的機動車第三者責任強制保險出臺之前，保險公司應當承擔的賠償責任原則 上應當與機動車一方應當承擔的賠償責任相符。

（四）第三者對保險公司是否具有直接的保險金賠償請求權以及第三者應當如何主張權利?！侗ｋU法》第50第1款規(guī)定：“保險人對責任保險的被保險人給第三者造成的損害，可以依照法律的規(guī)定或者合同的約定，直接向第三者賠償保險金?！北ｋU公司根據(jù)該規(guī)定可以直接向第三者賠償保險金，但《保險法》并未規(guī)定第三者可以直接向保險公司提出賠償保險金的直接請求權。機動車第三者責任強制保險的有關理論和部分國家的立法普遍認為第三者對保險公司應當具有直接請求權，以使第三者得到直接、快速、切實的賠償。因此，對于在實踐中出現(xiàn)的第三者作為受害人直接向保險公司提出賠償保險金的請求或者直接以保險公司作為被告要求賠償保險金的法律問題，需要予以明確。我們認為，我國《保險法》沒有規(guī)定第三者對保險公司具有直接請求權，只是規(guī)定保險公司可以向第三者直接賠償，《道路交通安全法》也沒有規(guī)定第三者可以向保險公司直接請求賠償保險金的權利。因此，在當前立法基礎上，應當認定第三者對保險公司行使直接請求權尚沒有法律依據(jù)。根據(jù)《保險法》和保險合同，應當認定被保險人對保險公司具有直接請求權。不過，與將來機動車第三者責任強制保險的實行相適應，賦予第三者直接請求權具有積極的法律意義和實際意義，更有利于對第三者的法律保護。

（五）在道路交通事故損害賠償民事訴訟中應當如何確列保險公司、被保險人和第三者的訴訟主體地位。

在道路交通事故損害賠償民事訴訟中，正確列保險公司、被保險人和第三者的訴訟主體地位有利于理順不同的法律關系，確定不同訴訟主體的民事責任。當前存在的主要問題是在第三者同時起訴被保險人和保險公司或者直接單獨起訴保險公司的民事訴訟糾紛中應當如何確列保險公司的訴訟主體地位。我們認為，在當前的立法狀況下，因第三者對保險公司不具有直接的請求權，在第三者因搶救費用或者人身和財產(chǎn)損害提起的與機動車輛第三者責任保險有關的道路交通事故損害賠償民事訴訟中，原則上應當將被保險人列為被告，保險公司可以作為第三人參加訴訟，但不應將保險公司列為共同被告或單獨列為被告參加訴訟。

第五篇：食品安全法律問題研究（最終版）

食品安全法律保護問題研究

社旗法院 張永軍 李 滿

泡菜里著色劑，果凍里有防腐劑，近九成食品里有添加劑。從“毒奶粉”到“地溝油”，從“蘇丹紅”又到“瘦肉精”，食品安全問題已成了老百姓長掛心頭的擔憂，牽動著人們敏感而脆弱的神經(jīng)。當頭發(fā)醬油、紅心鴨蛋、大頭奶粉、洗衣粉饅頭等等，當商人沒有了良知，當執(zhí)法者只知頭痛醫(yī)頭的時候，就只剩下老百姓的自認倒霉，只有每天盯著電腦、報紙、網(wǎng)絡苦苦修煉發(fā)現(xiàn)黑心食品的火眼金睛?！妒称钒踩ā返念C布實施，雖然在多個方面都有重大突破，但食品安全質(zhì)量距離讓人們放心還存在較大差距，初級農(nóng)產(chǎn)品源頭污染較為嚴重，食品市場抽樣合格率偏低，各項食品安全管理制度仍不完善，食品流通環(huán)節(jié)經(jīng)營程序還缺乏規(guī)范，假冒偽劣食品仍然屢禁不止，面臨食品安全事故沒玩沒了的爆出，不能不引起我們對食品安全法律保護現(xiàn)狀的反思及完善之對策研究。

第一、我國食品安全法律保護現(xiàn)狀

（一）我國在利用公權力與私權利保護食品安全方面存在保護失衡現(xiàn)象

我國的市場經(jīng)濟是直接由計劃經(jīng)濟發(fā)展過來的，導致公權力的膨脹與私權利的萎縮并存，公權力對私權利的踐踏與私權利對公權力的依附并存，民眾對公權力的膜拜與對私權利的漠視并存，這體現(xiàn)在食品安全法律保護領域就是存在重公權力、輕私權利的時代缺陷。

（二）我國對食品安全公權力的保護力度強與弱并存，這主要體現(xiàn)在我國對食品安全的立法、執(zhí)法等方面

1、我國食品安全法律體系缺乏系統(tǒng)性，法律要素重復且規(guī)定不統(tǒng)一。雖然我國頒布實施的食品安全方面的法律法規(guī)數(shù)量較多，如《食品安全法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費者權益保障法》等，但是卻出現(xiàn)分段立法、條款分散、調(diào)整范圍較窄等等缺陷；其次公眾報以厚望的《食品安全法》并沒有覆蓋食品安全的眾多問題，配套的法律法規(guī)仍未形成；再次，從現(xiàn)有的法律來看，也經(jīng)常會出現(xiàn)矛盾之處，如《食品安全法》和《產(chǎn)品質(zhì)量法》在許多規(guī)定上都是重復的，經(jīng)常出現(xiàn)針對同一違法行為，不同執(zhí)法主體依照不同執(zhí)法標準，處理結果不一致的問題。

2、《食品安全法》仍不完善，相關條款規(guī)定不合理?！妒称钒踩ā凡杉{了國際上一些先進法律制度包括食品安全危機應急處理、召回、賠償、重大事故處理等制度。但在具體法律制度上仍然存在問題，在實踐中也越來越多的暴露其不足之處，例如 “十倍賠償”制度，單一的確定的數(shù)額不能適應經(jīng)濟生活中多樣化的要求,比如一瓶1元錢的礦泉水,如果不符合食品安全標準,消費者索賠也就是十元,而在現(xiàn)實生活中這樣低價的食品成千上萬種。在生產(chǎn)經(jīng)營者不愿付賠償金的情況下,相對較少的賠償金額很大程度很少有消費者會為幾百元的商品而啟動繁瑣的訴訟程序,更不用說幾十元甚至幾元的商品或服務了。而對于價格高的食品,雖然能起到懲治生產(chǎn)經(jīng)營者的目的,但是生產(chǎn)者、經(jīng)營者也會通過提高價格等手段來彌補利潤上的損失，最后還是轉(zhuǎn)嫁到廣大消費者身上。

3、食品安全的執(zhí)法方面。近年來，我國對食品安全的執(zhí)法力度不斷加強，主要表現(xiàn)為：多部門聯(lián)合監(jiān)督執(zhí)法，專項執(zhí)法檢查，市場巡查和日常監(jiān)管，以及對食品安全違法大案、要案的查處，但這仍不能掩蓋當前食品監(jiān)管中的諸多問題，首先是懲罰力度較小，根據(jù)《食品安全法》的相關規(guī)定，我國對食品安全的責任處理是：沒收違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設備、原料等物品；并根據(jù)不同的情形，處以 2 千元以上 10 萬元以下或者按照貨值的 2 倍以上 10 倍以下罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷生產(chǎn)許可證，構成犯罪的，依法追究刑事責任。與國外相比，我國法律法規(guī)對問題食品的生產(chǎn)經(jīng)營者的懲罰力度則顯得比較低下。其次是我國食品安全的城鄉(xiāng)執(zhí)法力度失衡。在我國，農(nóng)村的食品安全問題比城市更嚴重，例如，“大頭娃娃”事件的受害者大多為農(nóng)村地區(qū)的消費者，一個重要的原因是農(nóng)村的食品安全執(zhí)法力度弱于城市的執(zhí)法力度，導致大量的不安全食品在農(nóng)村泛濫。多年來的調(diào)查報告都可以說明這一事實，2008年流通領域食品安全調(diào)查報告顯示：農(nóng)村市場僅有33.6%配臵了農(nóng)殘速測儀等設備，而且只有21.8%市場的有效使用率在80%以上。調(diào)查還發(fā)現(xiàn)農(nóng)村市場監(jiān)管不到位，散裝食品衛(wèi)生、假冒偽劣、過保值期食品等問題仍是農(nóng)村市場最主要的安全問題，生熟食品不區(qū)分銷售，錢幣和實物不分開，賣鮮肉的案板2—3天才清洗一次等仍是正?，F(xiàn)象。因此，農(nóng)村執(zhí)法力量十分薄弱，市場監(jiān)管缺位，加上農(nóng)民購買食品時多數(shù)人既不查驗相關證照，又不索要銷售發(fā)票，致使一些“三無”食品、過期不合格食品以及被城市市場拒之門外的食品流向農(nóng)村市場。再次是以罰代刑，食品安全案件查處率低，移交率更低，經(jīng)常以行政處罰代替刑事追究。

（三）我國對食品安全私權利的保護力度弱

1、消費者維權依據(jù)不足，成為弱勢群體。當前消費者維權主要依據(jù)的就是《消費者權益保護法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《食品安全法》等法律，但是多種實際因素導致消費者的維權依據(jù)形同虛設，無法作為消費者維權的堅強后盾。同時與經(jīng)營者相比，消費者無論是在經(jīng)濟實力上還是占有的社會資源方面都處于弱勢。值得一提的是：雙匯“瘦肉精”事件出現(xiàn)后，雙匯向主管部門匯報工作，隨后召開了經(jīng)銷商和職工參與的“萬人大會”，會上高呼“萬總?cè)f歲，雙匯萬歲”，而唯獨沒有高呼“消費者萬歲”這折射出消費者極度弱勢的悲哀現(xiàn)實。

2、消費者訴訟舉證難度大。食品消費者們通常都難以主動地保留相關的證據(jù)材料以備后用。當受害的食品消費者要行使自己的個人訴訟權利而踏上訴訟征途時，卻往往會發(fā)現(xiàn)自己手上沒有多少有用的證據(jù)材料，出現(xiàn)舉證困難，從而最終敗訴，受損利益無法得到正當維護。例如，2011年發(fā)生的“雙匯瘦肉精”事件當中，依據(jù)相關的訴訟原則，消費者權益訴訟必須遵循“誰主張，誰舉證”的原則，只有舉證出因食用含有雙匯產(chǎn)品導致其身心受到了相應的損害，這樣才能獲得相應的賠償。不過，大多數(shù)消費者沒有保留雙匯產(chǎn)品的包裝，也不注意索要相應的購貨發(fā)票或收據(jù)。而且要提起相關的民事訴訟還必須有經(jīng)過醫(yī)學鑒定的損害身體健康的事實，并證明此損害是由含有瘦肉精的雙匯產(chǎn)品所造成的，消費者同時做到這兩點是十分困難的。

3、食品安全的民事賠償制度不盡合理?！妒称钒踩ā吩O立了“十倍賠償”制度。但是，有大部分人對其并不看好，甚至有學者稱：“十倍賠償”規(guī)定應該被看做是中國在試圖引入懲罰性賠償制度道路上的又一次嘗試，只不過這次嘗試卻難言事畢功成?！笆顿r償”制度在定性、定位還是定量上都存在嚴重偏差，雖有懲罰性賠償之形，卻無懲罰性賠償之神，“盛名之下，其實難副”。因為“十倍賠償”對于他們而言，只相當于他們所獲利潤的一小部分而已，起不到遏制作用。這樣，違法的食品生產(chǎn)經(jīng)營者依然到處存在，食品安全事件依然會隔三差五地上演。

第二、完善我國食品安全法律保護的對策

(一）平衡發(fā)展我國對食品安全公權力與私權利的保護 目前，我國食品安全的公權力不斷發(fā)展壯大，當面臨食品安全事件或事故時，無論是政府還是民眾，首先想到的救助手段就是依靠政府、依靠司法機關，往往忽略公民個人在食品安全方面應當享有的私權利。因此，平衡發(fā)展我國食品安全的公權力保護與私權利保護，就必須制約食品安全的公權力膨脹，分清食品安全的公權力與私權利的界限。劃定私權的存在空間，壯大食品安全私權利保護的力量，以抗衡食品安全的公權力。

（二）完善我國對食品安全公權力方面的保護

1、梳理我國食品安全的法律法規(guī)，繼續(xù)完善相關的法律法規(guī)。應當對于現(xiàn)有食品安全的法律法規(guī)進行細致的清理、補充和完善，整合現(xiàn)有的食品安全方面的法律法規(guī)制度等資源，結合我國食品安全的現(xiàn)狀與將來的相關規(guī)劃，制定合適的食品安全法律法規(guī)，如《食品安全法》應當從不同方面進行更具體明確的規(guī)定，而且應當盡量避免和減少食品安全在立法上的沖突，以求最終能構建出以《食品安全法》為核心，各項法律制度之間協(xié)調(diào)的、完整的、統(tǒng)一的食品安全法律體系，保障食品安全的健康發(fā)展。

2、完善我國食品安全的監(jiān)管制度。就我國當前多頭的監(jiān)管制度而言，就應當完善我國的食品安全委員會，改變其虛設的地位，使其變成一個專門、權威的對食品安全進行全面管理的政府職能部門，將監(jiān)管權集中，在該機構的統(tǒng)一管理之下，進一步具體地理順農(nóng)業(yè)、質(zhì)檢、工商、衛(wèi)生、商務、進出口、藥監(jiān)等管理部門的關系，并對各部門出現(xiàn)的監(jiān)管存疑問題進行相應的協(xié)調(diào)解決；同時，食品安全的各個監(jiān)管部門之間必須加強食品安全方面的信息交流，大力推行食品安全監(jiān)管的重大與要案通報制度，施行食品安全監(jiān)管問責制度。此外，食品安全行政執(zhí)法部門對于那些不能僅通過行政處罰而不了了之的食品安全案件，應當及時移送司法機關處理。

3、加大食品安全的行政處罰力度，提高行政懲罰數(shù)額。目前，我國《食品安全法》對違法食品生產(chǎn)經(jīng)營者的懲罰作出相關規(guī)定，包括懲罰的手段與懲罰的數(shù)額。從該規(guī)定看來，行政懲罰的方式包括沒收物品、行政罰款、吊銷其許可證，行政懲罰的方式雖然不少，但是其懲罰的力度卻顯得偏弱，特別是其行政罰款的數(shù)額偏低，沒有發(fā)揮出其應有的震懾作用。因此，要在行政懲罰方面對食品安全有所建樹，就必須提高對違法食品生產(chǎn)經(jīng)營者的行政懲罰數(shù)額。

4、平衡食品安全城鄉(xiāng)之間的執(zhí)法力度。加大基層執(zhí)法機關的食品安全監(jiān)管力度，嚴格監(jiān)管責任，以農(nóng)村和城鄉(xiāng)結合部及商場、超市、集貿(mào)市場、批發(fā)市場和節(jié)日食品市場為重點，認真組織開展專項執(zhí)法檢查。特別要加大對農(nóng)村食品市場的監(jiān)管力度，使我國農(nóng)村等落后地區(qū)的食品安全問題得到重視，其執(zhí)法力度得以加強，從而保障城鄉(xiāng)兩地人們的食品安全問題能夠得到公平的對待，也使得食品安全事件高發(fā)的農(nóng)村地區(qū)的食品安全執(zhí)法力度得以提高，找到了食品安全執(zhí)法問題的突破口。

（三）加強我國對食品安全私權利方面的保護 食品安全的法律保護多方面的，特別是發(fā)揮私權利在食品安全法律保護中的作用，能夠有效減少食品安全執(zhí)法成本，減輕政府行政執(zhí)法的負擔。所以，完善我國食品安全的私權利保護對解決我國的食品安全問題起著舉足輕重的作用。如何完善我國食品安全的私權利保護，應當從以下三點入手：

1、放寬對公益訴訟的限制。目前我國的司法制度中還沒有公益訴訟的相關規(guī)定，在我國由于消費者的維權意識淡，對食品安全的重視程度不夠，而在市場上交易過程中消費者的權益是最有可能受到損害的，這時候就應該放寬對公益訴訟的限制，使得消費者能夠聯(lián)系起來共同維護自己的法權益，開辟公益訴訟的渠道，使消費者提高維權意識，達到維護消費者權益的目的。

2、建立實際賠償、懲罰性賠償與精神損害賠償相結合的民事賠償制度。食品安全領域出現(xiàn)的侵權案件，受害人不僅要承擔因食用問題食品帶來的肉體上的痛楚和折磨，還要飽受精神上的煎熬，僅僅賠償足額的醫(yī)療費、護理費等實際損失費用實在不能彌補受害人的損失，因此應該在食品安全民事賠償中將精神損害賠償具體化，這不僅有利于受害人損失的彌補，更有利于維護社會的穩(wěn)定和公正。此外，雖然《食品安全法》規(guī)定了“十倍賠償”的懲罰性賠償方式，但其仍然存在不足之處，比如十倍的賠償數(shù)額對于售價不高但危害嚴重的食品來說賠償額就太少，所以應該建立最高賠償限額制度，這樣一來，食品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者面對高額的違法成本就不至于肆無忌憚的違法。

3、完善受害人訴訟保障機制。實行舉證責任倒臵原則，在食品安全事故中，當事人舉證是非常困難的，規(guī)定舉證責任倒臵，能夠促使舉證責任被倒臵的當事人一方采取積極有效的措施，預防、控制損害事故的發(fā)生，積極主動地提高食品的質(zhì)量。另一方面為進一步強化保護消費者的食品安全監(jiān)督權益，保障受害人的合法權益，可規(guī)定企業(yè)在食品安全事件發(fā)生后不得轉(zhuǎn)移或是隱匿財產(chǎn)，必要的時候相關機構可以對發(fā)生食品安全事件企業(yè)的財產(chǎn)進行凍結。最后，建立食品安全事故基金，當發(fā)生食品安全事件的單位無力進行賠償時，食品安全事故基金可以對受害人先進行一部分的賠償，以保障受害人的利益。

食品安全是“大于天”的民生課題，“民以食為天，食以安為先”絕不是一句口號，而是以一貫之于食品安全立法和嚴格執(zhí)法的實際行動，我國刑法修正案

（八）食品安全保護的三個條文，劍指偽劣食品生產(chǎn)商和銷售商，開啟了打擊違法的雷霆萬鈞之勢，只有讓全社會不斷給力食品安全問題，才能不斷推進食品安全乃至人權事業(yè)的發(fā)展。