第一篇:教育評價(jià)引入云概念
教育評價(jià)引入“云”概念
只要使用相應(yīng)的數(shù)據(jù)庫,就能對學(xué)生語文素養(yǎng)、英語運(yùn)用能力、音樂表現(xiàn)能力進(jìn)行自動化測評?!霸啤备拍畹某霈F(xiàn),會為我國的教育評價(jià)方式帶來怎樣的變革?今日,北京師范大學(xué)中國基礎(chǔ)教育質(zhì)量監(jiān)測協(xié)同創(chuàng)新中心在京舉行發(fā)布會,介紹我國首個(gè)“教育評價(jià)云”與“教育評價(jià)云應(yīng)用平臺”。
“教育評價(jià)云”是協(xié)同創(chuàng)新中心重點(diǎn)研發(fā)的項(xiàng)目之一,是首個(gè)將云計(jì)算、云儲存、云集成、云應(yīng)用服務(wù)等技術(shù)應(yīng)用于基礎(chǔ)教育質(zhì)量評價(jià)體系當(dāng)中,能夠進(jìn)行全方位、多地域、立體式、智能化運(yùn)維管控的“教育評價(jià)云”。據(jù)介紹,初步建成的教育評價(jià)云平臺,具有數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)。學(xué)校的教育設(shè)備連通網(wǎng)絡(luò),將平臺接入之后,數(shù)據(jù)就能實(shí)時(shí)上傳,可以有針對性地開展大規(guī)模語言能力的測試。該系統(tǒng)包括語文素養(yǎng)測試系統(tǒng)、英語綜合運(yùn)用能力系統(tǒng)、音樂表現(xiàn)能力測試系統(tǒng)、學(xué)生日常學(xué)習(xí)生活健康狀況數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)。還可以通過實(shí)時(shí)分析系統(tǒng),進(jìn)行智能判斷,對課堂上學(xué)生是否活躍、學(xué)生發(fā)言的比例、老師講課時(shí)間等內(nèi)容進(jìn)行分析,有效反映學(xué)生日常學(xué)習(xí)與生活關(guān)鍵的靜態(tài)及動態(tài)數(shù)據(jù),為改進(jìn)日常教育教學(xué)過程提供新的抓手。
據(jù)悉,協(xié)同創(chuàng)新中心搭建的“教育評價(jià)云應(yīng)用平臺”,將對基礎(chǔ)教育質(zhì)量診斷與改進(jìn)、檢測與問責(zé)全面支持,也將大大推動中國基礎(chǔ)教育質(zhì)量監(jiān)測協(xié)同創(chuàng)新中心作為獨(dú)立、專業(yè)、權(quán)威的第三方教育評價(jià)機(jī)構(gòu)的發(fā)展進(jìn)程。
(趙婀娜、章正)
第二篇:高中數(shù)學(xué)教學(xué)中如何引入概念[最終版]
高中數(shù)學(xué)教學(xué)中如何引入概念
張獻(xiàn)洛
現(xiàn)在,很多高中教師在教學(xué)中只重視解題、而忽視了概念,造成解題與數(shù)學(xué)概念脫節(jié)的現(xiàn)象。有些教師認(rèn)為概念教學(xué)就是對概念作解釋,只要求學(xué)生記憶,沒有對概念進(jìn)行深入地了解。在教學(xué)活動中,學(xué)生是學(xué)習(xí)的主體,教學(xué)過程也是學(xué)生學(xué)習(xí)的過程,只有學(xué)生積極參與了教學(xué)活動,才能收到良好的教學(xué)效果,由于數(shù)學(xué)課的特點(diǎn)是邏輯性強(qiáng),趣味性少,學(xué)生聽課難引興趣。為此在新課的引入中,根據(jù)教學(xué)內(nèi)容,創(chuàng)設(shè)引入的教學(xué)情境,及早激發(fā)學(xué)生的興奮點(diǎn),吸引他們的注意力,調(diào)動其學(xué)習(xí)的非智力因素----興趣,就顯得尤為重要。一節(jié)“概念課”講完以后,就完成了它的任務(wù),剩下的時(shí)間就是趕緊做題,造成學(xué)生對概念只是一知半解,不能很好地理解和運(yùn)用概念,從而影響了學(xué)生的解題質(zhì)量。如何搞好新課標(biāo)下數(shù)學(xué)概念課的引入教學(xué)呢?
每一個(gè)數(shù)學(xué)概念都有它產(chǎn)生的背景,而要讓學(xué)生理解概念,首先要了解它產(chǎn)生的歷史背景,通過大量實(shí)例分析概念的本質(zhì)屬性,讓學(xué)生概括概念,完善概念,進(jìn)一步鞏固和應(yīng)用概念。才能使學(xué)生初步掌握概念。下面,我就如何引入概念來談一談自己的看法。
概念的引入是概念教學(xué)第一步,這一步如何做、怎樣做,都直接影響到學(xué)生對概念的理解和掌握。一般可以采用如下引入方法:
一、以實(shí)際問題引入概念
以實(shí)際問題引入是指利用學(xué)生的生活實(shí)際和所熟悉的事物及實(shí)例,從具體的感知引出概念。從實(shí)際問題出發(fā),引入概念使得抽象數(shù)學(xué)概念貼近生活,使學(xué)生易于接受,還可以讓學(xué)生認(rèn)識數(shù)學(xué)概念實(shí)際意義,增強(qiáng)數(shù)學(xué)應(yīng)用意識。因此在教學(xué)中要盡可能的使抽象的數(shù)學(xué)概念用學(xué)生所接觸過的、恰當(dāng)?shù)膶?shí)例進(jìn)行引入。
例如在講授“異面直線”概念的教學(xué)過程中,可先展示正方體模型,讓學(xué)生找出兩條既不平行又不相交的直線,當(dāng)學(xué)生找出時(shí)。老師告訴學(xué)生像這樣的兩條直線我們就叫做異面直線,接著提出“什么是異面直線的定義”這個(gè)問題,讓學(xué)生互相討論,并嘗試敘述,經(jīng)過反復(fù)修改補(bǔ)充后,簡明、準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)亩x為:
我們把不同在任何一個(gè)平面上的兩條直線叫做異面直線。在此基礎(chǔ)上,再讓學(xué)生找出教室中的異面直線,最后畫出異面直線的圖形。學(xué)生經(jīng)過此過程對異面直線的概念就有了明確的認(rèn)識。
再如學(xué)習(xí)指數(shù)函數(shù)時(shí),教師可以這樣引入:讓學(xué)生做一個(gè)折紙游戲,將一張厚度約為0.1毫米的報(bào)紙進(jìn)行對折1次、2次、3次、?30次,你知道會有多高嗎?學(xué)生動手去折,折到7-8次時(shí),就折不動了。用計(jì)算器算一算,對折30次,結(jié)果大約為1087千米。若我們把折疊次數(shù)用x表示,得到的高度用y表示,那么y與x 又有怎樣的關(guān)系?于是我們得到
這個(gè)函數(shù)。通過引入,我們即讓學(xué)生體會到生活中的指數(shù)函數(shù),還讓學(xué)生感受到了指數(shù)函數(shù)的增加的速度,體會到了指數(shù)爆炸。
二、以復(fù)習(xí)舊知引入概念
以復(fù)習(xí)舊知引入是指利用學(xué)生已經(jīng)學(xué)過的概念引出新的概念。許多數(shù)學(xué)概念之間都有著密切的聯(lián)系,一些新概念是建立在已有的舊概念的基礎(chǔ)之上,是舊概念的延伸和發(fā)展。利用學(xué)生已經(jīng)學(xué)過的概念引出新的概念,可以加強(qiáng)新舊知識間的內(nèi)在聯(lián)系,讓學(xué)生弄清知識的來龍去脈和前因后果,幫助學(xué)生建立概念體系,使學(xué)生學(xué)到的知識是完整的、系統(tǒng)的。利用這種方法引入概念,還能充分調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性、主動性。
例如在講解任意角的概念時(shí),我們可以先復(fù)習(xí)初中定義的角的概念,并說明初中研究角的范圍只局限在0o到360o之間,然后舉出實(shí)例如:鐘的指針轉(zhuǎn)過的角度顯然超過了0o到360o的范圍,自行車的車輪在轉(zhuǎn)動時(shí),轉(zhuǎn)過的角度也明顯的超過了0o到360o的范圍,從而引入“任意角”的概念.再如在講授函數(shù)的單調(diào)性時(shí),講解單調(diào)遞增函數(shù)的概念時(shí),先給學(xué)生舉了一個(gè)例子:初中時(shí),我們學(xué)過了一次函數(shù)y=kx+b,并畫過它的圖像,從圖像上,我們可以看到y(tǒng)隨著x的增加而增加,把這句話用數(shù)學(xué)語言翻譯出來,然后在把解析式抽象化,就能得到遞增函數(shù)的概念。由于y隨x的增加而增加是同學(xué)們在初中經(jīng)常見到的,對他們來說一點(diǎn)也不會感到陌生,比較容易接受,這就一下子拉進(jìn)了學(xué)生與新概念的距離。
又如,在講授立體幾何中異面直線距離的概念時(shí),傳統(tǒng)的方法是直接給出異面直線公垂線的概念,然后指出兩垂足間的線段長就叫做兩條異面直線的距離。教師可以先讓學(xué)生回顧一下過去學(xué)過的有關(guān)距離的概念,如兩點(diǎn)之間的距離,點(diǎn)到直線的距離,兩平行線之間的距離,引導(dǎo)學(xué)生思考這些距離有什么特點(diǎn),我們可以發(fā)現(xiàn)共同的特點(diǎn)是最短與垂直。然后,啟發(fā)學(xué)生思索在兩條異面直線上是否也存在這樣的兩點(diǎn),它們間的距離是最短的?如果存在,應(yīng)當(dāng)有什么特征?于是經(jīng)過共同探索,得出如果這兩點(diǎn)的連線段和兩條異面直線都垂直,則其長是最短的,并通過實(shí)物模型演示確認(rèn)這樣的線段存在,在此基礎(chǔ)上,自然地給出異面直線距離的概念。這樣做,不僅使學(xué)生得到了概括能力的訓(xùn)練,還嘗到了數(shù)學(xué)發(fā)現(xiàn)的滋味,認(rèn)識到距離這個(gè)概念的本質(zhì)屬性。
三、故事式引入
數(shù)學(xué)的發(fā)展史本身就是一部多姿多彩的故事史,有數(shù)學(xué)家嘔心瀝血孜孜求索的故事;有閃耀廣大勞動人民聰明與智慧的故事;有我國古代的數(shù)學(xué)家為人類做出不朽貢獻(xiàn)的故事 ?? 這些故事既能啟迪學(xué)生的智慧、拓寬他們的視野,又是很好的引入素材。
例:在等差數(shù)列求和公式一節(jié)引入中,給學(xué)生講德國數(shù)學(xué)家高斯小時(shí)候解一道算術(shù)題的故事。
德國數(shù)學(xué)家高斯(1777--1855)是一位偉大的數(shù)學(xué)家。高斯上學(xué)后不久,一次教師布置了一道數(shù)學(xué)題: “ 把從 1 到 100 的自然數(shù)加起來,和是多少? ” 小高斯略略思索就得到了答案 5050,這使老師非常吃驚。那么,高斯用了什么方法來巧妙地計(jì)算出來的呢?通過這故事,激發(fā)了學(xué)生探尋等差數(shù)列求和的規(guī)律的強(qiáng)烈欲望。
又如在專題講授換元法時(shí),用 “ 曹沖稱象 ” 中以石代象,“ 孔明草船借箭 ” 中以借箭代造箭的故事作為引入;在講授正難則反易的數(shù)學(xué)解題思想時(shí),用 “ 司馬光砸缸 ” 救人是通過變?nèi)穗x開水難而水離開人易的故事作比喻引入。這些故事耐人尋味,獨(dú)具匠心,給人耳目一新的感覺,同時(shí)也體現(xiàn)了數(shù)學(xué)思想無時(shí)不在,博大精深之處。在講授立體幾何的祖口恒原理及二項(xiàng)式定理時(shí),適當(dāng)介
紹一些我國的數(shù)學(xué)史作為引入,既使學(xué)生了解一些古典的數(shù)學(xué)史,同時(shí)也能對學(xué)生進(jìn)行適時(shí)的愛國主義教育。
通過用這些古典的、現(xiàn)代的故事啟迪學(xué)生,激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情,使學(xué)生體會到數(shù)學(xué)就在身邊,數(shù)學(xué)就在生活中,達(dá)到提高學(xué)生學(xué)習(xí)興趣,教育學(xué)生的目的。
利用演示或?qū)嶒?yàn),借助教具,可以揭示橢圓、雙曲線、拋物線、正弦函數(shù)圖像等等的產(chǎn)生;學(xué)生通過動手及不斷觀察、思考、比較,從而積累了比較豐富的感性認(rèn)識,清楚、明白這些定義的產(chǎn)生過程,就易于理解,便于接受,有助記憶,并且來自于形象感知的概念,印象也比較深刻。
四、通過學(xué)生實(shí)驗(yàn)引入概念
學(xué)生通過自己動手實(shí)驗(yàn),得到的結(jié)論可在腦海中留下深刻的印象。如在講授橢圓的概念時(shí),我們可讓學(xué)生在課前每人準(zhǔn)備一張硬紙板,一條細(xì)線繩,兩個(gè)小釘子。上課時(shí),教師指導(dǎo)學(xué)生將兩個(gè)小釘子固定在硬紙板的不同位置,讓繩子長度大于兩個(gè)釘子之間的距離,再用鉛筆將繩子拉緊開始畫線,最后畫出的曲線就是橢圓圖形。然后再改變繩子長度,讓繩子長度等于兩釘子間距離,再畫圖,此時(shí)得到的圖形是一條線段。再讓繩子長度小于兩釘子間距離,此時(shí)我們不能畫出圖形。在此基礎(chǔ)上,學(xué)生可根據(jù)畫圖過程歸納出橢圓的概念。這樣能使學(xué)生不知不覺地從具體到抽象,由感性認(rèn)識逐步上升到理性認(rèn)識。同樣由學(xué)生親自實(shí)驗(yàn),然后歸納概念。此方法也可用于雙曲線和拋物線概念教學(xué)。
五、通過概念產(chǎn)生的背景引入概念
在數(shù)學(xué)概念的教學(xué)中,適當(dāng)介紹與數(shù)學(xué)概念產(chǎn)生相關(guān)的歷史事件和人物,不僅可以激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣、開闊學(xué)生的學(xué)習(xí)視野,而且可以讓學(xué)生了解概念產(chǎn)生的社會和歷史背景。教師在授課時(shí)以新概念的產(chǎn)生背景為基礎(chǔ),在學(xué)生已有的知識結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上,建立適合新概念的教學(xué)情境,從而引入新的概念。為學(xué)生更好地理解、把握概念的實(shí)質(zhì)墊定了基礎(chǔ)。
例如在對數(shù)概念一課的學(xué)習(xí)中,可讓學(xué)生課前收集與對數(shù)發(fā)展相關(guān)的資料并在課堂進(jìn)行交流。通過這種方式,學(xué)生不僅能夠了解對數(shù)概念產(chǎn)生的歷史背景——不僅僅是為了解決生活中航海、天文學(xué)中數(shù)的繁雜計(jì)算,更重要的是將對數(shù)
與指數(shù)概念聯(lián)系起來,這對數(shù)學(xué)的發(fā)展是非常重要的。再如學(xué)到解析幾何和微積分部分時(shí),可以向?qū)W生介紹解析幾何的創(chuàng)始人是笛卡爾,微積分的創(chuàng)始人是牛頓、萊布尼茨,以及他們在文藝復(fù)興后對科學(xué)、社會人類思想進(jìn)步的推動作用。
再如在講復(fù)數(shù)的概念時(shí),教師可從數(shù)的發(fā)展歷史講起:在幾千年前,人們?yōu)榱擞洈?shù)的需要而產(chǎn)生了自然數(shù)的概念;后來人們?yōu)榱吮硎鞠喾匆饬x的量引進(jìn)了負(fù)數(shù)概念;人們?yōu)榱朔峙湟粋€(gè)整體的量的需要,引入了有理數(shù)概念??到了16世紀(jì)人們要解形如x2+1=0這樣的方程,在實(shí)數(shù)集內(nèi)顯然無解,從而引入了單位復(fù)數(shù)i, 數(shù)集的每一次擴(kuò)充都解決了原有數(shù)集不能解決的一些問題.六、通過類比、聯(lián)想引入概念
類比、聯(lián)想引入是指根據(jù)事物之間的相互聯(lián)系,由一個(gè)事物想到另一個(gè)事物的引入方法。由于數(shù)學(xué)知識間存在著類似、平行、遞進(jìn)、對比、從屬、因果等關(guān)系,如果學(xué)生能將兩個(gè)看似互不相關(guān)的知識聯(lián)系起來,不僅能增強(qiáng)學(xué)生的思維能力,而且使知識更容易理解、掌握。
例如:在講分?jǐn)?shù)指數(shù)冪時(shí),教材上只是給出定義:。為什么引入分?jǐn)?shù)指數(shù)冪呢?教師可以引導(dǎo)學(xué)生回憶我們初中學(xué)過的加、減、乘、除、乘方、開方的概念,以及相反數(shù)、倒數(shù)的概念。乘法的引入,就是當(dāng)多個(gè)因數(shù)相加時(shí),為了簡化運(yùn)算,引入乘法;當(dāng)多個(gè)因數(shù)相乘時(shí),為了簡化運(yùn)算,引入乘方。還有一些看起來是規(guī)定的概念,也要讓學(xué)生了解其規(guī)定的合理性。相反數(shù)的引入,將加法和減法統(tǒng)一為加法;倒數(shù)的引入,將乘法和除法統(tǒng)一為乘法;那么分?jǐn)?shù)指數(shù)冪的引入,將乘方和開方統(tǒng)一為乘方。
又如在向量概念教學(xué)時(shí),提示學(xué)生聯(lián)想物理學(xué)中的力、加速度等具有怎樣的特點(diǎn),它們與質(zhì)量、時(shí)間等標(biāo)量有怎樣的區(qū)別,從而可自然地引入向量的概念。在學(xué)習(xí)等比數(shù)列的概念和性質(zhì)時(shí),可與等差數(shù)列進(jìn)行類比;在學(xué)習(xí)余弦函數(shù)的定義、圖象、性質(zhì)時(shí)可與正弦函數(shù)加以比較,這樣學(xué)生既容易理解掌握,又強(qiáng)化了知識之間的聯(lián)系,使學(xué)生能靈活運(yùn)用它們解題。
另在教學(xué)中,注意選編一些具有探索性、應(yīng)用性的內(nèi)容,且選擇適當(dāng)?shù)慕虒W(xué)手段和教學(xué)方法,利用數(shù)學(xué)學(xué)科特有的數(shù)與形的表象關(guān)系,知識結(jié)構(gòu)上的內(nèi)在邏輯關(guān)系等,都是很好的激趣方式。
“ 教學(xué)的藝術(shù),是人類最偉大的藝術(shù)(列寧)”,教學(xué)最忌照本宣科,尤其是每節(jié)課的開頭,俗語說 “ 萬丈高樓平地起 ”,良好的開端是成功的基礎(chǔ),教師根據(jù)教學(xué)內(nèi)容不同,努力創(chuàng)設(shè)不同的激趣情境,使枯燥抽象的數(shù)學(xué)課堂變得妙趣橫生,歡聲笑語,再通過教師的適當(dāng)引導(dǎo),將引入的興趣轉(zhuǎn)化為所講的主題,無疑為提高教學(xué)效率,增強(qiáng)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,更好地完成教學(xué)目的,起到事半功倍的作用。
在新的課程理念下,我們要重視數(shù)學(xué)概念的引入,恰當(dāng)?shù)囊肽茏寣W(xué)生知道每一個(gè)概念的來龍去脈,內(nèi)在聯(lián)系,從而把握概念的本質(zhì)。這樣,不僅對學(xué)生以后做題有好處,還可以激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,培養(yǎng)他們的探索精神,提高他們的數(shù)學(xué)素養(yǎng)。
第三篇:高中導(dǎo)數(shù)概念引入的教學(xué)研究
投稿日期:2015.2.3 所投欄目:(高中版)課堂教學(xué)研究 手機(jī)號碼:*** 電子郵箱:sx9106240@126.com
高中導(dǎo)數(shù)概念引入的教學(xué)研究
孫旋 南京師范大學(xué) 210000 摘要:導(dǎo)數(shù)是微積分的核心概念,高中開設(shè)微積分課程具有多方面的價(jià)值和意義。新課標(biāo)在導(dǎo)數(shù)概念的處理上有了大的變化,考慮到高中學(xué)生的認(rèn)知水平要求不講極限,但要求體會導(dǎo)數(shù)的思想及其內(nèi)涵。極限思想與極限定義不同,極限思想在很早的時(shí)候就有了,而極限定義產(chǎn)生于解決微積分學(xué)的基本問題。高中導(dǎo)數(shù)蘊(yùn)含著重要的極限思想,高中學(xué)生體會極限思想有利于之后微積分內(nèi)容的學(xué)習(xí)。
關(guān)鍵詞:極限思想;瞬時(shí)速度;導(dǎo)數(shù)
一、課程標(biāo)準(zhǔn)的要求
全日制普通高中數(shù)學(xué)課程標(biāo)準(zhǔn)中導(dǎo)數(shù)概念及其幾何意義的內(nèi)容與要求是:“①通過對大量實(shí)例的分析,經(jīng)歷由平均變化率過渡到瞬時(shí)變化率的過程,了解導(dǎo)數(shù)概念的實(shí)際背景,知道瞬時(shí)變化率就是導(dǎo)數(shù),體會導(dǎo)數(shù)的思想及其內(nèi)涵。②通過函數(shù)圖象直觀地理解導(dǎo)數(shù)的幾何意義?!?/p>
《課程標(biāo)準(zhǔn)解讀》介紹了新課程對“導(dǎo)數(shù)及其應(yīng)用”教學(xué)處理上的主要變化:1.突出導(dǎo)數(shù)概念的本質(zhì)。以往教材在編排上從極限概念開始學(xué)習(xí), 學(xué)生對極限概念認(rèn)識和理解的困難, 影響了對導(dǎo)數(shù)本質(zhì)的認(rèn)識和理解。因此, 課標(biāo)在這部分的處理有了大的變化,不講極限概念,不是把導(dǎo)數(shù)作為一種特殊的極限(增量比的極限)來處理, 而是直接通過實(shí)際背景和具體應(yīng)用實(shí)例——速度、膨脹率、效率、增長率等反映導(dǎo)數(shù)思想和本質(zhì)的實(shí)例, 引導(dǎo)學(xué)生經(jīng)歷由平均變化率到瞬時(shí)變化率的過程, 認(rèn)識和理解導(dǎo)數(shù)概念;同時(shí)加強(qiáng)對導(dǎo)數(shù)幾何意義的認(rèn)識和理解;2.強(qiáng)調(diào)導(dǎo)數(shù)在研究事物的變化率、變化的快慢, 研究函數(shù)的基本性質(zhì)和優(yōu)化問題中的應(yīng)用, 并通過與初等方法比較, 感受和體會導(dǎo)數(shù)在處理上述問題中的一般性和有效性。
二、導(dǎo)數(shù)概念的內(nèi)涵
高等數(shù)學(xué)中導(dǎo)數(shù)的定義是:函數(shù) y=f(x)在 x 的某鄰域 U(x,δ)中有定義,自變量在點(diǎn) x 處獲得一個(gè)增量△x,相應(yīng)地,函數(shù) y 獲得增量△y=f(x+△x)-f(x)。考慮極限式子
lim?y,如果該極限存在,我們就稱該極限?x?0?xdy為函數(shù) y=f(x)在 x處的導(dǎo)數(shù),記作 f′(x)或dx。函數(shù)的導(dǎo)數(shù)如果像這樣依托于極限進(jìn)行定義,沒有具體的問題,高中生很難知道求導(dǎo)數(shù)到底是在干什么。
蘇教版教材中導(dǎo)數(shù)的定義是:設(shè)函數(shù)y?f(x)在區(qū)間(a,b)上有定義,x0?(a,b),若?x無限趨近于0時(shí),比值
?yf(x0??x)?f(x0)?無限趨近于一個(gè)?x?x常數(shù)A,則稱f(x)在x?x0處可導(dǎo),并稱該常數(shù)A為函數(shù)在x?x0處的導(dǎo)數(shù),記作f'(x0)。
人教版教材中導(dǎo)數(shù)的定義是:一般地,函數(shù)y?f(x)在x?x0處的瞬時(shí)變化lim?ylimf(x0??x)?f(x0)率是,我們稱它為函數(shù)y?f(x)在x?x0處??x?0?x?x?0?x的導(dǎo)數(shù),記作f'(x0)或y'x?x0即f'(x0)=
lim?ylimf(x0??x)?f(x0).??x?0?x?x?0?x但當(dāng)與實(shí)際問題結(jié)合起來是,導(dǎo)數(shù)的內(nèi)涵就清晰了,導(dǎo)數(shù)在一些具體問題中的意義詮釋如下:
?s(1)運(yùn)動學(xué)中,對象函數(shù)為 S=S(t),S 表示位移,t 表示時(shí)間,則?t表示一段時(shí)內(nèi)的平均速度。再進(jìn)一步,我們?nèi)菀滓庾R到S'(t)對應(yīng)著 t 時(shí)刻物體的瞬時(shí)速度 v(t)。類似地,我們也能意識到V'(t)對應(yīng)著 t 時(shí)刻物體的瞬時(shí)加速度 a(t)。
(2)幾何中,y=f(x)圖像曲線上有定點(diǎn) M(x,f(x))及動點(diǎn) N(x+△x,f(x+△x)),N 的運(yùn)動由自變量增量△x 控制。顯然,?y表示弦 MN 所在直?x線的斜率,進(jìn)一步我們?nèi)菀滓庾R到,當(dāng)動點(diǎn) N 沿函數(shù)圖像曲線不斷靠近M 時(shí),MN 所在直線就越來越接近圖像曲線在點(diǎn) M 處的切線了,自然f'(x)表示的應(yīng)是點(diǎn) M(x,f(x))處切線的斜率。導(dǎo)數(shù)及其應(yīng)用屬于高中選修內(nèi)容,此時(shí)學(xué)生已經(jīng)在高一年級階段學(xué)習(xí)了瞬時(shí)速度、平均速度和加速度等物理知識,結(jié)合瞬時(shí)速度引入導(dǎo)數(shù)概念可以幫助學(xué)生正確理解導(dǎo)數(shù)的內(nèi)涵。導(dǎo)數(shù)的幾何意義重要性突出,是導(dǎo)數(shù)從數(shù)到形的橋梁,讓學(xué)生感受變化率和斜率的內(nèi)在聯(lián)系。由此可見,高中導(dǎo)數(shù)概念不僅具有標(biāo)準(zhǔn)化的數(shù)學(xué)語言描述,而且結(jié)合實(shí)際問題體現(xiàn)了其教學(xué)價(jià)值,成功地將高等數(shù)學(xué)知識下放到高中數(shù)學(xué)中。
三、極限思想在教材中的體現(xiàn)及重要性
新課標(biāo)明確要求高中導(dǎo)數(shù)概念的引入不再先進(jìn)行極限的教學(xué),要讓學(xué)生通過感受導(dǎo)數(shù)在研究函數(shù)和解決實(shí)際問題中的作用,體會導(dǎo)數(shù)的思想及其內(nèi)涵。從教材的內(nèi)容安排來分析,蘇教版已經(jīng)將極限相關(guān)內(nèi)容刪除,但在導(dǎo)數(shù)定義中含有“無限趨近于”一詞,這正是極限思想的體現(xiàn)。而人教版教材的選修Ⅰ和選修Ⅱ中考慮到文理科學(xué)生的差別在導(dǎo)數(shù)概念的引入上差異較大,但定義中仍然都存在極限一詞。
蘇教版教材選修1-1和選修2-2中導(dǎo)數(shù)的概念是通過具有實(shí)際背景的生活實(shí)例,先讓學(xué)生理解平均變化率是近似地刻畫了曲線在某區(qū)間上的變化趨勢,通過逐漸逼近讓學(xué)生觀察并體會某一點(diǎn)處的切線的斜率和瞬時(shí)加速度,進(jìn)而升華出瞬時(shí)變化率,最后引入導(dǎo)數(shù)就是瞬時(shí)變化率。從教育心理學(xué)角度來看,學(xué)生學(xué)習(xí)新概念時(shí)總是會從原有認(rèn)知出發(fā),發(fā)現(xiàn)、理解原來知識體系和新事物間的聯(lián)系和區(qū)別,理解概念時(shí)易受到已有知識結(jié)構(gòu)和自身感性經(jīng)驗(yàn)以及自身概括能力的影響。所以如果學(xué)生對于瞬時(shí)變化率的理解不透徹,進(jìn)而對導(dǎo)數(shù)概念理解也不深刻。
人教版教材中選修Ⅰ是通過討論瞬時(shí)速度、切線的斜率和邊際成本,指出雖然它們的實(shí)際意義不同,但從函數(shù)的角度來看,卻是相同的,都是研究函數(shù)的增量與自變量的增量的比的極限,由此引入函數(shù)的概念。選修Ⅱ中導(dǎo)數(shù)概念主要從“氣球膨脹率”和“高臺跳水”展開,這兩個(gè)實(shí)例雖然學(xué)生在生活中會接觸,但是在抽象出理論知識時(shí)會要求的狀態(tài)較為理想化使學(xué)生對于實(shí)例不能充分理解或者說學(xué)生對于導(dǎo)數(shù)概念更多的依賴于瞬時(shí)變化率。若想理解導(dǎo)數(shù)就必須有正確的極限思想,如果學(xué)生沒有這種極限意識,在理解導(dǎo)數(shù)概念時(shí)肯定會困難重重。
在導(dǎo)數(shù)概念講解的過程中教師不必依托于形式化的極限定義,但是導(dǎo)數(shù)的概念甚至以后的微積分學(xué)習(xí)中仍然蘊(yùn)含著極限思想,所以在課堂上對學(xué)生極限思維的培養(yǎng)意義重大。
四、個(gè)人關(guān)于高中導(dǎo)數(shù)概念教學(xué)的建議及設(shè)計(jì)片段
新課標(biāo)在導(dǎo)數(shù)內(nèi)容的變化是符合高中學(xué)生的身心發(fā)展特點(diǎn)的,形式化的極限定義對于高中生來說理解起來難度較大,許多調(diào)查研究表明以往高中生對極限概念的學(xué)習(xí)效果差強(qiáng)人意,從“平均變化率—瞬時(shí)變化率”的教學(xué)改善了導(dǎo)數(shù)的教學(xué)效果。
教師對于導(dǎo)數(shù)的理解直接可以影響學(xué)生對于導(dǎo)數(shù)的學(xué)習(xí)情況,作為教師我們應(yīng)該了解極限思想貫穿微積分教學(xué)的始終,可以說不論是中學(xué)還是大學(xué),極限思想是微積分的核心。教師要善于利用問題,在教學(xué)活動中做些適當(dāng)?shù)陌才牛浞掷脤W(xué)生已有的物理知識、曲線斜率知識和變化率知識,將導(dǎo)數(shù)概念中的?x?0講解透徹,讓學(xué)生理解趨近于0并不等于0,這正是極限思想的體現(xiàn),注重引導(dǎo)學(xué)生用數(shù)學(xué)眼光看問題,增強(qiáng)應(yīng)用意識。除此之外,教師可以通過數(shù)學(xué)史的講解讓學(xué)生體會極限思想在處理一些問題上的好處,從而正確理解導(dǎo)數(shù)概念,有利于從微分到積分的學(xué)習(xí)。教師巧妙的教學(xué)設(shè)計(jì)可以做到“此時(shí)無聲勝有聲”,達(dá)到事半功倍的效果。
對課本中“1.1導(dǎo)數(shù)的概念”的設(shè)計(jì)片段: 1.創(chuàng)設(shè)情境
著名物理學(xué)家、諾貝爾獎(jiǎng)獲得者費(fèi)恩曼曾講過這樣一則笑話。一位女士由于駕車超速而被警察攔住。警察走過來對她說:“太太,您剛才的車速是60英里每小時(shí)!”這位女士反駁說:“不可能的!我才開了7分鐘,還不到一個(gè)小時(shí),怎么可能走了60英里呢?”太太,我的意思是:“如果您繼續(xù)像剛才那樣開車,在下一個(gè)小時(shí)里您將駛過60英里?!薄斑@也是不可能的。我只要再行駛10英里就到家了,根本不需要再開過60英里的路程?!比绻闶蔷欤銜绾谓忉屇??(設(shè)計(jì)意圖:從學(xué)生已有的物理知識出發(fā),引入瞬時(shí)速度與瞬時(shí)變化率,建立物理與數(shù)學(xué)的聯(lián)系,通過舉例讓學(xué)生感受平均變化率和瞬時(shí)變化率的區(qū)別。)2.瞬時(shí)速度和導(dǎo)數(shù)的概念
物理學(xué)中,我們把物體在某一時(shí)刻的速度稱為瞬時(shí)速度,對這樣的速度我們常用極限的思想方法去求解。通過不斷探究得到瞬時(shí)速度的數(shù)學(xué)表達(dá)式,也就是位移對于時(shí)間的瞬時(shí)變化率,從而給出瞬時(shí)變化率即導(dǎo)數(shù)的概念。(探究過程就是將時(shí)間不斷縮小,從時(shí)間間隔到時(shí)刻、平均速度到瞬時(shí)速度,最后得到瞬時(shí)速度就是瞬時(shí)變化率,這里不再贅述。)
(設(shè)計(jì)意圖:“正如牛頓所做的那樣,理解導(dǎo)數(shù)之本質(zhì)的最好方法是考慮速度?!睆乃俣瘸霭l(fā)進(jìn)行探究,將時(shí)間不斷縮小就是從平均速度過渡到瞬時(shí)速度,從平均變化率過渡到瞬時(shí)變化率,順?biāo)浦劢o出導(dǎo)數(shù)概念。)參考文獻(xiàn):
1.王佩.導(dǎo)數(shù)的現(xiàn)實(shí)應(yīng)用內(nèi)涵理解與教學(xué)策略[J].科技世界,2014(17):147-148.2.中華人民共和國教育部.普通高中數(shù)學(xué)課程標(biāo)準(zhǔn)[S].北京:人民教育出版社,2003.3.蘇教版高中數(shù)學(xué)教材編寫組.普通高中課程標(biāo)準(zhǔn)實(shí)驗(yàn)教科書[Z].江蘇:江蘇教育出版社,2012.4.人民教育出版社中數(shù)學(xué)室.全日制普通高級中學(xué)教科書[Z].北京:人民教育出版社,2003.5.宋寶和,郭兆明,房元霞.變化率思想:高中開設(shè)微積分課程的價(jià)值[J].課程?教材?教法,2006(9):44-47.6.王洪巖.高中生導(dǎo)數(shù)概念教學(xué)的研究[D].河北師范大學(xué),2012.7.宗慧敏,王月華.導(dǎo)數(shù)概念教學(xué)體會[J].科技信息(職教論壇),2009(11):222,236.8.王忠.微積分學(xué)教學(xué)中的極限思想[J].內(nèi)蒙古科技與經(jīng)濟(jì),2001(2):107—109.聯(lián)系電話:*** Email:sx9106240@126.com 作者簡介:孫旋(1990.06—),女,碩士,南京師范大學(xué),研究方向?yàn)閷W(xué)科教學(xué)(數(shù)學(xué))
第四篇:回歸自然的高中數(shù)學(xué)概念課的“情境引入”
回歸自然的高中數(shù)學(xué)概念課的“情境引入”
——核心素養(yǎng)理念下的課堂教學(xué)學(xué)習(xí)心得體會
第八期學(xué)員
在2017年11月29日,作為貴州省高中數(shù)學(xué)李時(shí)建老師名師工作室的學(xué)員,我很榮幸地參加了貴州省凱里一中舉辦的“普通高中理工特色學(xué)校建設(shè)聯(lián)盟”同課異構(gòu)教學(xué)活動。雖然我們僅僅是“蹭會”,并不參加同課異構(gòu),但在傾聽名師專家傳授經(jīng)驗(yàn)的同時(shí),我與許多來自不同中學(xué)的高中數(shù)學(xué)教師一起學(xué)習(xí),交流。作為一名一線的高中數(shù)學(xué)教師,平時(shí)責(zé)任大、任務(wù)重、工作忙,極少關(guān)注自身的發(fā)展,教學(xué)中也遇到很多的困惑。專家們的課堂點(diǎn)評和發(fā)言,讓我拓寬了思路,促使我站在更高層次上反思以前的工作,更嚴(yán)肅的思考現(xiàn)今面臨的挑戰(zhàn)與機(jī)遇,更認(rèn)真的思考未來的路如何走。下面就這次學(xué)習(xí)談?wù)勎业囊恍┬牡皿w會。
首先是讓我進(jìn)一步加深了對高中數(shù)學(xué)核心素養(yǎng)理念下的課堂教學(xué)的認(rèn)識,特別是聯(lián)盟學(xué)校的七位優(yōu)秀教師給我們展示的精彩教學(xué):《平面向量的實(shí)際背景及基本概念》同課異構(gòu),來自各聯(lián)盟學(xué)校的老教師和專家們進(jìn)行的課堂點(diǎn)評和教學(xué)建議,還有凱里學(xué)院的羅永超院長的講座《文化差異背景下的數(shù)學(xué)課堂教學(xué)研究》,讓我受益匪淺。讓我進(jìn)一步理解了高中數(shù)學(xué)核心素養(yǎng)下的新課程改革的理念和要求,也使我們意識到教師學(xué)習(xí)的重要性。
讓我感受頗深的是幾位老師的教學(xué)情境引入。
來自凱里一中的徐先壽老師設(shè)置的教學(xué)內(nèi)容是本次活動的一大亮點(diǎn),在上課之前請全班同學(xué)用苗語合唱《燕子歌》,熱情歡迎遠(yuǎn)方來的客人,同學(xué)們的演唱充滿濃濃的少數(shù)民族本土氣息,讓盟校老師和我們都覺得貌似枯燥的數(shù)學(xué)課堂也會如此溫馨和感動。這也許是把教學(xué)回歸自然的一中體現(xiàn)方式吧。除此之外,徐老師用PPT展示了作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的黔東南西江千戶苗寨的寨門,用導(dǎo)航圖片來引入位移與路程的區(qū)別,接著又用出自于《戰(zhàn)國策 魏策四》的寓言故事“南轅北轍”來引入向量的概念,這樣的情景引入讓學(xué)生和聽課的老師們覺得很自然,很接地氣,從而激發(fā)了學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣和求知的欲望,另外徐老師還根據(jù)本班學(xué)生的學(xué)情來進(jìn)行教學(xué)設(shè)計(jì),他用了大約23分鐘左右的時(shí)間,師生共同探討完成了平面向量的相關(guān)概念,為后面層層深入的習(xí)題訓(xùn)練贏得了更多時(shí)間,鞏固了本節(jié)課所學(xué)內(nèi)容。徐老師在整節(jié)課中始終貫穿核心素養(yǎng)理念下呂傳漢教授提出的“三教”理念:教思考,教體驗(yàn),教表達(dá)。引導(dǎo)學(xué)生思考后,讓學(xué)生展示出不同的做法,鼓勵(lì)他們把自己做題的思想和方法大膽的表述出來,從而達(dá)到了本節(jié)課的教學(xué)目的。
來自西安交大附屬中學(xué)航天學(xué)校的肖老師一人飾演兩個(gè)角色,給學(xué)生表演了一個(gè)簡單的情景劇“拎箱子”來說明黔東南人們的熱情好客,提問:怎樣說明行李箱的重量?用PPT展示地圖,對學(xué)生提問:怎樣說明西安相對凱里的位置?肖老師獨(dú)特的情境引入瞬間拉近了師生間的距離,讓學(xué)生感受到老師的親和力,仿佛覺得西安并不遙遠(yuǎn)。接著請同學(xué)舉例說出生活中的哪些量既有大小又有方向?哪些量只有大小沒有方向?從而很自然的引入向量及其相關(guān)的概念。
山東省青島市第十七中學(xué)的馬老師結(jié)合PPT展示的三個(gè)教學(xué)情境:
1、與世界男子100米冠軍博爾特“賽跑”;
2、貓能抓到老鼠嗎?
3、兩車反向同速研究其相關(guān)距離。教師提問,追問,學(xué)生思考、齊答的方式,讓學(xué)生發(fā)現(xiàn)并講出現(xiàn)實(shí)生活存在著既有大小又有方向的量,這樣的情景與學(xué)生的生活經(jīng)驗(yàn)息息相關(guān),讓學(xué)生感覺到問題的親切。
早在十七世紀(jì),捷克的著名教育家,近代教育理論的奠基者夸美紐斯就指出:“要使所用的方法能夠激起愛好知識的心思,它第一就需來得自然。因?yàn)樽匀坏氖虑榫投紵o需強(qiáng)迫。水往山下流是用不著強(qiáng)迫的。假如水壩等阻止水流的東西一旦移去之后,它就會立刻往下流。我們用不著勸說一只鳥兒去飛行,樊籠開放之后它就立刻會飛的。眼睛看到美麗的圖畫,耳朵聽到美麗的曲調(diào),它們是不必督促就會去欣賞的”。興趣的源泉?!?】【1】教學(xué)的自然性是引發(fā)而盟校的老師們各具特色的課堂引入就是回歸了自然,讓課堂不花哨,不喧鬧,讓學(xué)生感受到數(shù)學(xué)與生活聯(lián)系在一起的真實(shí)性,讓學(xué)生對“無味數(shù)學(xué)”另眼相看,從不同的角度激發(fā)他們求知、探索的欲望。
這次培訓(xùn)內(nèi)容是一堂概念課的多次同課異構(gòu),看似內(nèi)容單一和無趣,可是這個(gè)不好上的課題,卻讓來自聯(lián)盟學(xué)校的老師們演繹出了不同的風(fēng)格,給我們展現(xiàn)出了對課程理念的深刻闡釋,充滿了教育智慧,使我們開闊了眼界。雖說通過短短幾天的培訓(xùn)不大可能立竿見影,但也有許多頓悟。身為奮斗在教育一線的高中數(shù)學(xué)老師,要把握好數(shù)學(xué)核心素養(yǎng)的教學(xué)理念和精髓、要了解新理念的內(nèi)涵、要掌握學(xué)生的認(rèn)知發(fā)展規(guī)律,要在教學(xué)實(shí)踐中不斷地學(xué)習(xí),不斷地反思,不斷地研究,以適應(yīng)社會發(fā)展的需要,適應(yīng)教育改革的步伐。今后我會付出更多的時(shí)間和精力,努力學(xué)習(xí)各種教育理論,勇于到課堂中去實(shí)踐,相信只要通過自己不懈的努力,一定會有所感悟,有所收獲。
【1】〔捷克〕夸美紐斯《大教學(xué)論》,人民教育出版社1957版第104頁。
【2】易中建,課堂教學(xué)應(yīng)堅(jiān)持四條基本原則 ——兼談中國特色的數(shù)學(xué)課堂建設(shè),2017年4月貴州省興義八中講座。
第五篇:鑒定與司法鑒定概念的引入及其演進(jìn)研究
【摘要】本文結(jié)合史料,對漢語和我國法律中的“鑒定”與“司法鑒定”兩個(gè)詞語的來源與演變進(jìn)行了回顧和分
析。同時(shí),還對鑒定一詞當(dāng)初引入法律和司法鑒定法律界定產(chǎn)生的歷史和現(xiàn)實(shí)意義進(jìn)行了初步闡述。
【關(guān)鍵詞】鑒定;司法鑒定;立法進(jìn)程;法律界定
【中圖分類號】d918.9
【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】a
【文章編號】1007—
9297(2007)02—0148—1
4study on the source and the developtment of the definition of identification and forensic authentication in chi.
nese language and law.wang shi-fan.the higher people s court ofgansu province.lan zhou 730010 一
【abstract】 on the foundation of the historical data,this article intmduces the source and the development of the
definition of identification and forensic authentication in chinese language and law.then it discusses the significance an d
influence by transplan ting tl1ose two words into chinese law for£be first time.
【key words】identification,forensic authentication,the definition of law
在現(xiàn)代法律意義上,鑒定(或鑒定結(jié)論)是重要的證據(jù)形式和證明方法之一.已經(jīng)得到學(xué)界廣泛認(rèn)
同。而從法律條文中的“鑒定”衍生出來的“司法鑒
定”,伴隨著近十年理論界、實(shí)務(wù)界的熱烈討論,也已
經(jīng)成為普通大眾耳熟能詳?shù)摹盁狳c(diǎn)”法學(xué)詞語之一。
近年來,對于“鑒定”、“司法鑒定”各方面的論述發(fā)展
很快,數(shù)量也十分龐大。這些論述或長篇巨制而高屋
建瓴,或短小精悍卻觀點(diǎn)精辟,為建設(shè)具有我國特色
適應(yīng)我國社會主義法制需要的司法鑒定新體制做出
了許多有益的探索。但在仔細(xì)學(xué)習(xí)、研究這些論述的過程中,卻也發(fā)現(xiàn)對于“鑒定”、“司法鑒定”這兩個(gè)基
本而重要的概念,其從何而來,又經(jīng)過了怎樣的演
變,相關(guān)立法經(jīng)歷了怎樣的曲折過程.相關(guān)概念的法
律界定又具有怎樣的歷史和現(xiàn)實(shí)意義等等方面卻很
少見到較系統(tǒng)的研究,這不能不說令人感覺非常遺
憾。本文的目的就是在這方面作一些探索,以期拋磚
引玉。
一、漢語中“鑒定”一詞的來源和法律引入的意
義與影響
(一)漢語中“鑒定”一詞的來源
“鑒定”一詞.現(xiàn)在基本上已經(jīng)是現(xiàn)代漢語較常
用的普通詞語之一。在現(xiàn)實(shí)生活中,無論上學(xué)、工作
還是日常生活之中,常能遇到“個(gè)人(自我)鑒定”、“組織鑒定”、“科研成果鑒定”、“產(chǎn)品質(zhì)量鑒定”、“偽
鈔鑒定”、“書畫、文物鑒定”、“工傷鑒定”、“醫(yī)療事故
鑒定”和“職業(yè)技能鑒定”等詞匯。一些熱點(diǎn)新聞事
件,如歌手涉嫌“抄襲”的事件中,也有“簡譜鑒定”等
等。而在訴訟、仲裁等法律事務(wù)中。涉及的各種科學(xué)
技術(shù)鑒定,如“法醫(yī)學(xué)鑒定”、“司法精神病學(xué)鑒定”、“物證鑒定”、“dna鑒定”、“指紋鑒定”、“痕跡鑒定”
等等更是比比皆是,不勝枚舉。全國人大內(nèi)務(wù)司法委
員會《關(guān)于司法鑒定問題的調(diào)研報(bào)告》在論及司法鑒
定的范圍和種類時(shí)指出.如果按照凡是為訴訟活動
服務(wù)的鑒定都屬于司法鑒定這一認(rèn)識,據(jù)有關(guān)專家
統(tǒng)計(jì) 司法鑒定至少包括28類,1000多個(gè)學(xué)科。①因
此,可以看出,在當(dāng)今的漢語語境中,無論是法律事
務(wù),還是非法律事務(wù)中,“鑒定”一詞都被經(jīng)常使用
著。
[作者簡介]王世凡(1964一),男,藏族,甘肅文縣人,大學(xué)本科,副主任法醫(yī)師,一級法官,主要研究方向:司法鑒定理論、訴訟證
據(jù)審核。tel:+86—931—8532193;e—mail:wangshifan66@163.com
① 全國人大內(nèi)務(wù)司法委員會:《關(guān)于司法鑒定問題的調(diào)研報(bào)告》,載《中國人大}2002年第14期。對于訴訟中涉及的鑒定種類,筆者曾撰文總結(jié),認(rèn)為可以分為26類。參見:王世凡:《我國訴訟證據(jù)鑒定制度的現(xiàn)狀與思考》,載《甘肅審判}1997年第1
2期。該文的原稿《我國司法鑒定制度的現(xiàn)狀與思考》,20o0年初在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)表,現(xiàn)已被多家專業(yè)網(wǎng)站或論文網(wǎng)站收藏。至
于將涉訴鑒定分為28類,最早見于:杜志淳、沈敏:《試論我國司法鑒定機(jī)構(gòu)制度(上)》,載《中國司法鑒定)2001年第2期。
法
律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
“鑒定”一詞雖然在現(xiàn)代漢語中已經(jīng)廣泛使用.
但其準(zhǔn)確的起源和廣泛流傳演變的途徑卻已經(jīng)很難
查考。從筆者接觸到的資料來看,“鑒定”一詞最早應(yīng)
該出現(xiàn)在光緒十三年(1887年)黃遵憲的《日本國
志》一書。黃遵憲是中國日本近代法的第一個(gè)翻譯者
和研究者,也是第一個(gè)輸入日本法的中國人。日本從
我國唐朝起。到明治初年.一直輸入我國的古代法律
來制定本國法律。明治十三年(1887年)頒布《治罪
法》和《刑法》(當(dāng)今日本通稱其為《舊刑法》,以與20
世紀(jì)初期頒布的《刑法》相區(qū)別),正式拋棄我國的古
代法傳統(tǒng),轉(zhuǎn)而采用西方法。日本的《治罪法》和舊
《刑法》,由于依照法國法而制定,因而使用一套新的法律語言。因?yàn)橹袊侨毡镜奈幕竾?,日文中存在的大量漢字.導(dǎo)致新的法律語言的漢字化。這就為黃
遵憲(當(dāng)然也包括后來者)“拿取”這套語言,提供了
極為方便的條件:有些新詞直接使用,有些詞稍做改
造便予使用?!度毡緡尽分械摹缎谭ㄖ尽穼?shí)際上就是
日本明治十三年(1887年)頒布的《治罪法》和《刑
法》兩部仿照法國法而制定的新法的逐條漢譯和他
自己的一些注釋。在漢譯時(shí)。黃氏直接套用了大量日
譯法學(xué)用語,這之中就包括從《治罪法》中套用的“鑒
定”一詞。①由于古代漢語似乎沒有將“鑒”“定”二字
連用的做法.與現(xiàn)代意義上的鑒定活動相類似的活
動一般稱為“檢”、“驗(yàn)”或“檢驗(yàn)”②因此,基本可以認(rèn)
定現(xiàn)代漢語中的“鑒定”一詞應(yīng)該是從日語翻譯而
來。
(二)法律中引入“鑒定”一詞的起源
在考察“鑒定”一詞何時(shí)開始引入我國法律時(shí),筆者發(fā)現(xiàn),鄒明理教授稱:“1906年《大清刑事民事
訴訟法(草案)》對鑒定問題做出規(guī)定,但這部法典未
獲得批準(zhǔn)”。③賈靜濤教授稱:“1907年。清政府頒布
· 14 ·
了由修律大臣沈家本所修訂的《大清新刑律》,其中
吸收了不少近代各國法典的內(nèi)容.值得注意的是有
關(guān)鑒定人的規(guī)定‘鑒定人,以自己的學(xué)識或特技于審
判廳鑒別事物,憑判定者也。例如醫(yī)師、理化學(xué)者判
定加害者的健康狀態(tài)(有無精神病)或有無血痕之
類。凡審判官于法學(xué)行動所不能及之處。必須有特別
學(xué)識或技術(shù)的人為之補(bǔ)助,即可命之為鑒定人。”’④
但仔細(xì)查閱以上所提到的法律文本和法制史方面的相關(guān)資料,卻發(fā)現(xiàn)前述兩種提法均有不準(zhǔn)確的地方。
根據(jù)資料,《大清刑事民事訴訟法(草案)》的確
完成于光緒三十二年(1906年),后來也確實(shí)由于種
種原因未被清廷批準(zhǔn)頒布。⑤但筆者經(jīng)過逐條查閱
法律文本全文,⑥并未發(fā)現(xiàn)其中有對鑒定問題的任
何規(guī)定。尤志安教授也在其著作中稱:“(《各級審判
廳試辦章程》)在證據(jù)制度上,保留了《刑事民事訴訟
法》中有關(guān)證人作證的規(guī)定,同時(shí)增加了關(guān)于鑒定制
度的規(guī)定?!雹叨鴮τ凇洞笄逍滦搪伞?,法制史方面的著作基本上都稱,公布于宣統(tǒng)二年十-fl二十五日.
即1911年1月25日。⑧同時(shí)。筆者逐條查閱該法律
文本全文,⑨發(fā)現(xiàn)與鑒定、鑒定人有關(guān)的只有一條.
即第一八一條,全文為:“依法令于司法或行政公署
為證人.而為虛偽之陳述者。處二等至四等有期徒
刑。依法令于司法或行政公署為鑒定人、通譯人。而
為虛偽之鑒定、通譯者,亦同。犯前二項(xiàng)之罪,未至確
定審判而自白者,得免除其刑?!辈殚嗁Z靜濤教授著
作中給出的注解,資料來源是:“刑律(光緒三十三
年).大清光緒新法令·宣統(tǒng)元年版”。結(jié)合法制史資
料,《大清新刑律》的制定過程經(jīng)過了一個(gè)曲折的歷
程。光緒三十二年(1906年),修訂法律館聘日本法
學(xué)博士岡田朝太郎在法律學(xué)堂主講刑法,兼任調(diào)查
員,協(xié)助考訂刑法草案。光緒三十三年(1907年)完
① 李貴連:《2o世紀(jì)初期的中國法學(xué)(上)》,載《中外法學(xué))1997年第5期。
② 如成書于1247年,影響中國司法鑒定活動六百余年,公認(rèn)現(xiàn)存最早的系統(tǒng)法醫(yī)學(xué)著作,宋代偉大的法醫(yī)學(xué)家宋慈編撰的《洗冤集錄》一書中就是如此,有“檢”、“驗(yàn)”以及“檢驗(yàn)”等稱謂。最著名的就是宋慈在該書序言中就寫下的“獄事莫重于大
辟,大辟莫重于初情,初情莫重于檢驗(yàn)。”的名句。
③ 鄒明理主編:《我國現(xiàn)行司法鑒定制度研究》,法律出版社2001年5月版,第9頁。
④ 賈靜濤著:《世界法醫(yī)學(xué)與法科學(xué)史》,北京:科學(xué)出版社,2000年5月版,第274頁。
⑤ 郭成偉等著:《清末民初刑訴法典化研究》,北京:中國人民公安大學(xué)出版社2006年4月版,第248~255頁
⑥ 《大清法規(guī)大全》第11卷。
⑦ 尤志安著:《清末刑事司法改革研究》,中國人民公安大學(xué)出版社,2oo4年8月版,第97頁。
⑧ 葉孝信主編:《中國法制史》(新編本),北京大學(xué)出版社1996年lo月版,第372頁。
⑨ 《清新刑律》宣統(tǒng)二年十二月二十五日(1911年1月25日),載:西北政法學(xué)院法制史教研室編?。骸吨袊焚Y料選輯
(1840—1949)》第2輯,1985年2月,第95—156頁。
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成初稿。由清廷發(fā)交憲政編查館分送內(nèi)外衙門簽注。
遭到紛紛非難,不得不折中修正。宣統(tǒng)元年(1910
年)清廷下詔將修正稿送資政院討論,又爆發(fā)了激烈的爭論,意見無法統(tǒng)一。但是光緒末年擬定的“籌備
憲政清單”已宣布了新刑律頒布的年限。無可拖延,清廷只好將它公布,“以備實(shí)行”。①筆者分析,賈靜
濤教授看到的版本,可能正是光緒三十三年(1907
年)發(fā)交內(nèi)外衙門簽注的“初稿”,而引述的那段文字
可能是法律修訂者為了方便各衙門官員了解“鑒定
人”這一新名詞所作的文字說明。因?yàn)閺恼焦嫉姆晌谋緛砜矗淞⒎夹g(shù)和法律語言基本接近近
現(xiàn)代法律。因此在法律條文中似乎不應(yīng)該出現(xiàn)這類
說明性的表述文字。
實(shí)際上。經(jīng)過筆者認(rèn)真查閱資料,比對法律文
本。發(fā)現(xiàn)最早在正式頒布的法律中出現(xiàn)“鑒定”一詞的。應(yīng)該是于光緒三十三年十月二十九日(1907年
12月4日)頒布的《各級審判廳試辦章程》(以下簡
稱:《試辦章程》)。②在該法中,涉及鑒定活動的規(guī)定
共有9條:第10條規(guī)定:“審判官承審案件,應(yīng)行回
避之原因如下:??
四、審判官于該案曾為證人、鑒
定人者...?·”;第24條規(guī)定:“凡公判案件,因證人、鑒定人供述不實(shí)?;虮鞠抵刈锸芾頃r(shí)錯(cuò)認(rèn)為輕罪者,或由輕罪發(fā)覺其他重罪者。均由審判官移送預(yù)審?!?/p>
第74條規(guī)定:“凡訴訟上有必須鑒定。始能得其事實(shí)
之真相者,用鑒定人。”第75條規(guī)定:“鑒定人由審判
官選用,不論本國人或外國人,凡有一定學(xué)識經(jīng)驗(yàn)及
技能者,均得為之。但民事得由兩造指名,呈請選
用。”第76條規(guī)定:“鑒定人于鑒定后,須作確實(shí)鑒定
書,并負(fù)其責(zé)任?!钡?7條規(guī)定:“凡有下列之原因者
不得為證人或鑒定人:
一、與原告或被告為親屬者;
二、未成丁者;
三、有心疾或瘋癲者;
四、曾受刑者?!?/p>
第93條規(guī)定:“證人到廳費(fèi)。每次銀五錢。鑒定人到
廳費(fèi),每次銀五錢以上、五兩以下,由審判官酌定。”
第94條規(guī)定:“前條人等住所在十里以外者。每五里
加川資銀一錢?;疖?、輪船已通或末通之處。其jli資
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
照實(shí)數(shù)核算?!钡?5條規(guī)定:“前條人等每日旅費(fèi)五
錢,但可視其身分酌量加增?!边@些應(yīng)該是“鑒定”一
詞正式成為我國法律專門術(shù)語的肇端。
(三)法律中“鑒定”一詞的淵源和引入的意義
對于《試辦章程》中“鑒定”一詞的淵源,我們可
以從其產(chǎn)生的歷史背景來考察。這部法律產(chǎn)生于清
末修律的過程中。1902年,風(fēng)雨飄搖中的清政府于
內(nèi)外交困下以光緒皇帝名義頒布修律上諭:“現(xiàn)在通
商交涉事宜繁多,著派沈家本、伍廷芳將現(xiàn)行一切律
例,按照交涉情形,參酌各國法律,悉心考訂,妥為擬
議,務(wù)期中外通行,有裨治理”,③成立了負(fù)責(zé)修改法
律的專門機(jī)構(gòu)“修訂法律館”和“憲政編查館”。在修
律之初。沈家本與同為修律大臣的伍廷芳先從翻譯
外國良法人手。用重金廣攬翻譯人才翻譯德、日、英、美、法等資本主義強(qiáng)國的民、刑、訴訟、國籍等各法,為著手修律做準(zhǔn)備。短期內(nèi)他們就翻譯了多個(gè)國家的數(shù)十部法律及法學(xué)著作,而且“不但數(shù)量上大大超
過前期。質(zhì)量上也是前期翻譯所無法比擬的”。④在這些翻譯的基礎(chǔ)上,1906年,在當(dāng)時(shí)的修律大臣沈
家本主持下完成了《大清刑事民事訴訟法(草案)》、《試辦章程》等法律的起草工作。由于在制定這些法
律時(shí),廣泛吸收世界各國,特別是日本法學(xué)名詞,⑤
還邀請日本專家參與起草工作,而當(dāng)時(shí)日本的法律
(如《治罪法》等)中已有“鑒定”(漢字)一詞,且已被
國人翻譯引進(jìn)。因此可以推斷我國法律中的“鑒定”
一詞,其淵源應(yīng)該是日本法學(xué)詞語。
對于《試辦章程》中引入“鑒定”一詞的意義,可
以從我國法制發(fā)展史和司法鑒定制度發(fā)展史兩方面
來進(jìn)行考察。從法制發(fā)展史上來看,以制定頒布《試
辦章程》等法律為代表的清末修律在我國法制發(fā)展
史上具有十分重要的意義,它奠定了我國近代法制的基礎(chǔ),基本上完成了古代法制向近代法制的轉(zhuǎn)變。
在司法制度上,清末修律改變了沿用兩千年的“諸法
合體”的基本法典的編制原則,明確了實(shí)體法與程序
法、刑法與民法、商法的分工,編訂了法院組織法,編
① 葉孝信主編:《中國法制史》(新編本),北京大學(xué)出版社1996年1o月版,第372頁。
② 《各級審判廳試辦章程》光緒三十三年十月二十九日(1907年12月4日),載:西北政法學(xué)院法制史教研室編?。骸吨袊?/p>
史資料選輯(1840—1949)》第3輯,1985年2月,第11—28頁。
③ 《大清光緒新法令》第1冊,商務(wù)印書館1909年版,第7頁。
④ 陳浩:《百年回眸誰與功—— 記清末修律大臣沈家本與(大清新刑律)》,載《書屋)2005年第2期。
⑤ 在2o世紀(jì)初年的法律改革中,主持者沈家本曾指出:“今日法律之名詞,其學(xué)說之最新者,大抵出于西方而譯自東國”。參
見:《沈寄移先生遺書.寄移文存》卷四。
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
頒了若干行政法規(guī),形成了近代法律體系的雛形。①
在司法體制、機(jī)制方面,通過《試辦章程》等為代表的一系列從體制到程序全面變革傳統(tǒng)審判制度的法律的制定頒布,使我國司法制度在傳統(tǒng)獄、訟分理的基
礎(chǔ)上,開始實(shí)行嶄新的民、刑庭告訴,分別審理制度;
審判機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)得以在一定程度上獨(dú)立于行政
機(jī)構(gòu)之外司法;新式的回避、告訴制度也進(jìn)一步完備
和規(guī)范。在《試辦章程》頒行前后,民、刑合一的《大清
刑事民事訴訟法(草案)》以及民、刑分立的《大清刑
事訴訟律(草案)》也先后擬就,雖因種種原因未能頒
行,但其所確立的審判獨(dú)立、公開審理、控審分離、控
辯平等原則等內(nèi)容仍被其后繼的南京臨時(shí)政府、北
洋政府和國民政府所遵循和沿用。②甚至,在1949
年后,這個(gè)時(shí)期確立的一些現(xiàn)代訴訟原則也在一些
法律制訂的過程中得到部分遵循和體現(xiàn)。
而從《試辦章程》的主要內(nèi)容和性質(zhì)來看,根據(jù)
當(dāng)時(shí)法部奏折,擬定《試辦章程》的主要內(nèi)容是:“以
總綱居首,釋民刑之定義;次審判通則,明司法之權(quán)
能;次訴訟通則,詳呈訴之方法;次檢察通則,盡補(bǔ)助
作用;而以附則終之,定實(shí)行之期間。凡為五章,每章
之中,自分節(jié)目,都為一百二十條?!雹邸对囖k章程》的具體章目是:第一章,總綱。第二章,審判通則,分為
八節(jié):第一節(jié)審級、第二節(jié)管轄、第三節(jié)回避、第四節(jié)
廳票、第五節(jié)預(yù)審、第六節(jié)公判、第七節(jié)判決之執(zhí)行
和第八節(jié)協(xié)助。第三章,訴訟,分為六節(jié):第一節(jié)起
訴、第二節(jié)上訴、第三節(jié)證人鑒定人、第四節(jié)管收、第五節(jié)保釋和第六節(jié)訟費(fèi)。第四章,各級檢察廳通則。
第五章,附則。從法律名稱的字面上看,《試辦章程》
應(yīng)該是一部法院組織法,但從當(dāng)時(shí)法部的奏折和該
法的具體章目來看,就會發(fā)現(xiàn)其內(nèi)容大部分是規(guī)范
訴訟行為的,尤其是章目中第二章“審判通則”和第三章“訴訟”,其篇幅占據(jù)整部法律的絕大部分,法規(guī)
全篇為120條,這兩章就有93條之多。而如果仔細(xì)
閱讀該法全文,更能夠很容易感覺到其具有的濃烈
· 151 ·的訴訟法色彩,因此也被譽(yù)為“實(shí)際是清末惟一正式
公布的具有近代訴訟法性質(zhì)的法規(guī)”。④同時(shí),由于
在該法確立了民事刑事案件分理制度、回避制度、預(yù)
審制度、公開審判制度、訴訟代理制度、證人鑒定人
證據(jù)制度、檢察廳及檢察官制度等等于我國傳統(tǒng)獄
訟中沒有的新制度,因此,有學(xué)者也認(rèn)為,該法正式的頒布和適用,標(biāo)志著我國現(xiàn)代化新司法體系的誕
生。在近代中國法制文明發(fā)展史上具有極其重要意
義。⑤正是因?yàn)椤对囖k章程》具有這些進(jìn)步之處,它的頒布大大推動了我國訴訟制度近代化的進(jìn)程,并且
盡管后來清政府很快覆滅,但該法并未被廢止。中華
民國成立后,《試辦章程》仍被援用。其后,于民國二
年十月、四年二月、四年十月、四年十二月、九年一
月、十年二月又進(jìn)行修訂,一直實(shí)行到民國十年《刑
事訴訟條例》和《刑事訴訟律》頒布實(shí)施為止。⑥
從這樣的背景來考察,我們可以很容易地發(fā)現(xiàn),“鑒定”一詞的引人,與適應(yīng)當(dāng)時(shí)司法制度、體制和機(jī)
制等變革的需要有很大關(guān)系,即目的應(yīng)該是設(shè)計(jì)一
種配套的新的證據(jù)制度。
對于《試辦章程》中各項(xiàng)進(jìn)步之處,相關(guān)的論述
較多,⑦但惟獨(dú)對于在這部法律中出現(xiàn)的鑒定制度,則是一帶而過,語焉不詳。涉及該法在我國司法鑒定
制度發(fā)展中的意義,更是無人論及。筆者認(rèn)為,從我國司法鑒定制度發(fā)展史來看,《試辦章程》同樣具有
劃時(shí)代的意義— —標(biāo)志著在法律制度層面實(shí)現(xiàn)了由
古代檢驗(yàn)制度向現(xiàn)代鑒定制度的重大跨越。主要理
由如下:
第一,該法第一次確立了法官與鑒定人在身份
上的“審鑒(檢)分離”制度,改變了檢驗(yàn)人(鑒定人)
在訴訟活動中的法律地位。根據(jù)我國司法鑒定史研
究學(xué)者的觀點(diǎn),與現(xiàn)代鑒定活動類似的活動在我國
古代被稱為檢驗(yàn)。從史料記載的情況來看,我國涉及
訴訟的檢驗(yàn)活動可以追溯到先秦時(shí)期。從那時(shí)起到
清末兩千年多年漫長的歷史進(jìn)程中,雖然朝代更迭
① 葉孝信主編:《中國法制史》(新編本),北京大學(xué)出版社1996年10月版,第379—380頁。
② 郭成偉:《中國近代刑事訴訟制度變革研究(1895—1928)序》,載《中國近代刑事訴訟制度變革研究(1895—1928)),北京大學(xué)
出版社20o4年版。
③ 《法部奏酌擬各級審判廳試辦章程折》,載西北政法學(xué)院法制史教研室編?。骸吨袊ㄖ剖焚Y料選輯》(1840—1949)第3輯。1985年2月。第9頁。
④ 朱勇主編:《中國法制通史》(第9卷),北京:法律出版社1999年版,第296頁。
⑤ 郭成偉等著:《清末民初刑訴法典化研究》,北京:中國人民公安大學(xué)出版社2006年4月版,第262頁
⑥ 尤志安著:《清末刑事司法改革研究》,中國人民公安大學(xué)出版社,2004年8月版,第97頁。
⑦ 尤志安著:《清末刑事司法改革研究》,中國人民公安大學(xué)出版社,2004年8月版,第97頁。
· 152 ·
不斷,但基本都沿循了行政、司法合一的制度,由各
級行政長官兼領(lǐng)審判權(quán)。檢驗(yàn)活動也始終與審判權(quán)
緊密地聯(lián)系在一起。由各級行政長官或其授權(quán)的官
吏親自實(shí)施或在他們主持監(jiān)督下進(jìn)行,完全體現(xiàn)為
一種司法審判職能。因此,“審鑒(檢)合一”是我國古
代檢驗(yàn)制度的一個(gè)重要特色?!对囖k章程》第10條明
確規(guī)定曾為本案“鑒定人”的“審判官”應(yīng)當(dāng)回避,即
確立了“審判官”與“鑒定人”在身份上的“審鑒(檢)
分離”,說明鑒定人在訴訟活動中的法律地位已經(jīng)由
原來的審判主持者轉(zhuǎn)變?yōu)樵V訟參與人之一。另根據(jù)
《試辦章程》文本設(shè)計(jì),將與鑒定有關(guān)的規(guī)定放在第三章第三節(jié)“證人鑒定人”之內(nèi),并在規(guī)定不得擔(dān)任的原因(第77條)、應(yīng)獲到廳費(fèi)(第93條)、川資(第94條)、旅費(fèi)(第95條)以及供述不實(shí)追究法律責(zé)任
(第24條)等方面時(shí)都將兩者并列在一起進(jìn)行規(guī)范。
顯然。在當(dāng)初的法律設(shè)計(jì)者眼里,在訴訟活動中,鑒
定人與證人類似或鑒定人實(shí)際上就是一種特殊的證
人。這些在我國法律史上都是第一次。從某種意義上
講。這兩方面的改變,應(yīng)該是由古代檢驗(yàn)制度向現(xiàn)代
鑒定制度重大跨越最核心的標(biāo)志。
第二。該法第一次明確了鑒定人需具備專業(yè)技
術(shù)能力資格。根據(jù)史料記載,我國古代獄訟中從事檢
驗(yàn)活動是各級行政長官或其指派的下屬官吏的本職
工作。而這些官吏的選拔、任用,通常主要是考察其
“文韜武略”而非檢驗(yàn)技術(shù)專長。因此,可以說,在我國古代,從事檢驗(yàn)的資格與是否具備專業(yè)技術(shù)能力
無關(guān),而主要是看其是否擔(dān)任某一級行政長官?!对?/p>
辦章程》第75條規(guī)定鑒定人“不論本國人或外國人,凡有一定學(xué)識經(jīng)驗(yàn)及技能者,均得為之?!钡谝淮翁?/p>
出了鑒定人必須是“有一定學(xué)識經(jīng)驗(yàn)及技能者”,也
即對擔(dān)任鑒定人的專業(yè)技術(shù)能力提出了明確要求,對于其他則別無要求,甚至“不論本國人或外國人”。
這一規(guī)定.無疑是對我國傳統(tǒng)司法制度的一個(gè)重大
突破。
第三.該法第一次確立了全面鑒定制度。從我國
古代一些歷史文化典籍等史料記載的情況來看,我國古代檢驗(yàn)活動涉及項(xiàng)目和范圍都比較廣泛,但直
到宋代,才從法律層面明確確立了檢驗(yàn)制度,即在司
法活動中,遇到某些情況必須進(jìn)行檢驗(yàn)。北宋真宗咸
平三年(1000年)十月詔令規(guī)定:“今后殺傷公事,在縣委尉,在州委司理參軍。如缺正官,差以次官?!雹?/p>
① 《宋會要》.刑法6-1.檢驗(yàn).見《宋會要輯稿》第170冊。
② 《宋會要》.刑法6-1.檢驗(yàn).見《宋會要輯稿》第170冊。
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
宋紹興三十二年(1162年)進(jìn)一步規(guī)定:“檢驗(yàn)之官,州差司理,縣差尉,以次差丞、薄監(jiān)當(dāng);若皆缺,則須
縣令自行?!雹诩磳θ松韨霭讣?,必須進(jìn)行檢驗(yàn),這
是法律規(guī)定,也是相關(guān)行政官員的職責(zé)。這種情況,基本上一直沿循到清末都改變不大。根據(jù)《試辦章
程》第74條的規(guī)定:“凡訴訟上有必須鑒定,始能得
其事實(shí)之真相者,用鑒定人?!焙苊黠@,《試辦章程》對
鑒定事項(xiàng)的規(guī)定。遠(yuǎn)遠(yuǎn)要大于“殺傷公事”,即只要需
要“一定學(xué)識經(jīng)驗(yàn)及技能”,“始能得其事實(shí)之真相
者”均必須進(jìn)行鑒定。因此,可以看出《試辦章程》在法律層面確立了全面鑒定制度,應(yīng)是對我國傳統(tǒng)司
法制度的一項(xiàng)重要完善。
第四。該法第一次對刑事鑒定和民事鑒定做出
了初步區(qū)別,鑒定理論的近代化初現(xiàn)端倪。根據(jù)現(xiàn)代
司法鑒定理論,由于不同性質(zhì)的訴訟涉及的實(shí)體法
事實(shí)、程序法事實(shí),調(diào)查取證主體,舉證責(zé)任,證明責(zé)
任承擔(dān)主體,證明標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格程度等等均有所不同,相
應(yīng)地訴訟中涉及的“專門性問題”的性質(zhì)和內(nèi)容以及
提請(申請)、決定、委托的主體、鑒定結(jié)論的審查判
斷主體。鑒定實(shí)施過程中鑒定人對被鑒定人或物的檢查、檢驗(yàn)權(quán)限,鑒定人虛假鑒定后可能面臨的責(zé)任
性質(zhì)等均有所不同,所以按照訴訟性質(zhì),鑒定可分為
刑事訴訟鑒定、民事訴訟鑒定、行政訴訟司法鑒定和
自行鑒定等?!对囖k章程》第75條規(guī)定:“鑒定人由審
判官選用,不論本國人或外國人,凡有一定學(xué)識經(jīng)驗(yàn)
及技能者,均得為之。但民事得由兩造指名,呈請選
用?!憋@然,在當(dāng)時(shí)的立法者設(shè)計(jì)鑒定制度的時(shí)候,已
經(jīng)初步認(rèn)識到了刑事訴訟鑒定與民事訴訟鑒定的區(qū)
別。
第五,該法完善了鑒定結(jié)論報(bào)告方式和內(nèi)容,實(shí)
現(xiàn)了由量變到質(zhì)變的飛躍。從秦簡《封診式》中的“爰
書”,宋代的驗(yàn)狀、驗(yàn)尸格目和檢驗(yàn)正背人形圖,元代的檢驗(yàn)法式,到清代的尸格、尸圖和檢骨圖格等等可
以得知,我國從先秦時(shí)期始一直到清末,歷代法律都
對檢驗(yàn)結(jié)果的報(bào)告格式和內(nèi)容有較明確的規(guī)定。雖
然仔細(xì)比對這些檢驗(yàn)結(jié)果報(bào)告的格式和內(nèi)容,可以
發(fā)現(xiàn)它們經(jīng)歷了從概略到具體,從簡單到繁復(fù),從單
純文字到圖文結(jié)合等的變化發(fā)展,但以現(xiàn)代眼光來
審看這些“檢驗(yàn)報(bào)告”,它們總體上仍類似現(xiàn)代司法
鑒定中的檢查筆錄或勘驗(yàn)筆錄,即主要強(qiáng)調(diào)客觀、全
面地記錄檢驗(yàn)者直接觀察到的各種事物和現(xiàn)象。因
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
此。這些變化發(fā)展基本上是屬于“量變”的范疇。而從
《試辦章程》第76條規(guī)定“鑒定人于鑒定后,須作確
實(shí)鑒定書,并負(fù)其責(zé)任?!倍皇且笃洹皳?jù)實(shí)填寫尸
格、尸圖和檢骨圖格”,顯然,對鑒定結(jié)論的報(bào)告方式
和內(nèi)容提出了新的要求,即不僅要求客觀記錄檢驗(yàn)
所見。而且還需要運(yùn)用科學(xué)理論對這些“檢驗(yàn)所見”
進(jìn)行分析、鑒別和判斷。這個(gè)變化很顯然應(yīng)該屬于一
種質(zhì)的飛躍。這些規(guī)定,顯然也是對我國傳統(tǒng)司法制
度相關(guān)內(nèi)容的重要完善。
(四)法律中引入“鑒定”一詞對當(dāng)時(shí)和后世的影
響
隨著《試辦章程》正式引入了“鑒定”一詞,很快
得到學(xué)術(shù)界的響應(yīng)。1908年,留日學(xué)生王佑、楊鴻通
兩人合譯et本石jii貞吉所著《實(shí)用法醫(yī)學(xué)》時(shí),就將
譯作改名《東西各國刑事民事檢驗(yàn)鑒定講義》,成為
當(dāng)時(shí)少有的幾本現(xiàn)代法醫(yī)學(xué)參考書之一。①自此以
后。“鑒定”一詞即被不同時(shí)期的立法者、學(xué)術(shù)界和實(shí)
務(wù)界普遍接納。如隨后于宣統(tǒng)二年(1910年)完成的被稱為“中國歷史上首部獨(dú)立的刑事訴訟法典草案
和民事訴訟法典草案”的《大清刑事訴訟律(草案)》
和《大清民事訴訟法(草案)》、民國十年(1921年)頒
布的被譽(yù)為“我國中央政府正式頒行的第一部刑事
訴訟法典和民事訴訟法法典”②的《刑事訴訟條例》
和《民事訴訟條例》、民國十七年(1928年)頒布的《刑事訴訟法》和《民事訴訟法》等法典中,雖然在鑒
定制度的細(xì)化方面有了一些變化,但關(guān)于“鑒定”的基本涵義卻基本上始終一一貫之。即基本上都保持
了“鑒定”一詞最早被引入法律時(shí)主要的涵義:(1)在訴訟中。遇有需要專門知識和技術(shù)才能查明案件事
實(shí)時(shí),必須進(jìn)行鑒定;(2)鑒定的作用或目的,是為了
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和國民事訴訟法》(試行)頒布,1991年修正后正式
頒布)第72條規(guī)定:“人民法院對專門性問題認(rèn)為需
要鑒定的,應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒
定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定。”《中華
人民共和國行政訴訟法》(1989年)第35條規(guī)定:
“在訴訟過程中。人民法院認(rèn)為對專門性問題需要鑒
定的,應(yīng)當(dāng)交由法定部門鑒定,沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定?!薄吨腥A人民共
和國仲裁法》(1994年)第44條規(guī)定:“仲裁庭對專
門問題認(rèn)為需要鑒定的??梢越挥僧?dāng)事人約定的鑒
定部門鑒定.也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒
定。”《中華人民共和國交通安全法}(2003年)第7
2條第3款規(guī)定:“對當(dāng)事人的生理、精神狀況等專業(yè)
性較強(qiáng)的檢驗(yàn)。公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)委托專
門機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)由鑒定人簽名?!薄吨?/p>
華人民共和國治安處罰法》(2o05年)第90條規(guī)定:
“為了查明案情。需要解決案件中有爭議的專門性問
題的。應(yīng)當(dāng)指派或者聘請具有專門知識的人員進(jìn)行
鑒定;鑒定人鑒定后,應(yīng)當(dāng)寫出鑒定意見,并且簽
名。”等等法律和不可勝數(shù)的以“鑒定”為主題詞的論
文、論著。
(五)現(xiàn)實(shí)生活中“鑒定”一詞的詞義
從前面的介紹可以看出,漢語中的“鑒定”一詞,最早是1887年從et語翻譯引進(jìn)的法學(xué)詞匯,并于
1907年l2月4 et通過當(dāng)時(shí)的法律《各級審判廳試
辦章程》正式吸納為我國法律專門術(shù)語,隨后即被歷
代立法者、學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界廣泛接受,現(xiàn)行法律條文
和法學(xué)著作仍然在廣泛使用。這樣一個(gè)法律專門術(shù)
語。從何時(shí)開始。以及為何要突破法學(xué)的界限廣泛滲
透到了社會生活的各個(gè)方面。幾成現(xiàn)代漢語中普通
補(bǔ)充法官在審判時(shí)法學(xué)知識之外的專業(yè)技術(shù)知識,常用 語,原因不詳。但這樣廣泛滲透的結(jié)果,就使
以協(xié)助其查明案件事實(shí);(3)鑒定人必須由具有專門 現(xiàn)代 語中“鑒定”一詞的詞義發(fā)生了一定的衍變。
知識和技能的人擔(dān)任;等等。(~(1999年縮印本)上的解釋為:“鑒定:鑒別評
時(shí)至今13,在現(xiàn)行的相關(guān)法律和法學(xué)著作中,仍 定,確定優(yōu)劣真?zhèn)? 99;《現(xiàn)代漢語詞典》(修訂版)的解
然在廣泛使用“鑒定”一詞,而且其主要意思仍然與 釋為:f‘鑒定:(1)鑒別與評定(人的優(yōu)缺點(diǎn));(2)評定
當(dāng)初引入時(shí)基本相似。如《中華人民共和國刑事訴訟 人的佛缺點(diǎn)的文字;(3)辨別并確定事物的真?zhèn)?、?yōu)
法》(1979年頒布,1996年修正)第119條規(guī)定:“為 劣等。f’透過這些解釋,可以看出,在現(xiàn)代漢語中,“鑒
了查明案情,需要解決案件中某些專門性問題的時(shí) 定”一飼i,已遠(yuǎn)非法律專門術(shù)語,其內(nèi)涵和外延已經(jīng)
候,應(yīng)當(dāng)指派、聘請有專門知識的人進(jìn)行鑒定。,《中 被顯舞擴(kuò)大。
華人民共和國民事訴訟法》(1982年以《中華人民共、“司法鑒定”一詞的引入、概念演進(jìn)和立法歷程
① 何頌躍:《民國時(shí)期我國的法醫(yī)學(xué)》,載《中華醫(yī)史雜志)1990年第3。
② 張晉藩主編:《中國司法制度史》,北京:人民法院出版社,2004年6月f版,第500頁,第502頁。
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在漢語中與“鑒定”相關(guān)的另一個(gè)詞是“司法鑒
定”。單從字面上看,“司法鑒定”似乎比“鑒定”一詞
更接近司法或法律事務(wù),但現(xiàn)實(shí)的情況卻是。“司法
鑒定”一詞從漢語中初次出現(xiàn)到正式引入法律整整
用了50年時(shí)間。遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過“鑒定”一詞所用的20年。
而且在這50年中,“司法鑒定”一詞,或較長時(shí)間處
于語焉不詳、意思朦朧的狀態(tài),或忽然又成為學(xué)術(shù)
界、實(shí)務(wù)界乃至社會大眾廣泛討論和關(guān)注的“熱點(diǎn)”
法學(xué)詞語,討論過程更是爭議不斷,相互間難以說
服,直至導(dǎo)致嚴(yán)重的法律沖突。
(一)1955~1979年—— 漢語中“司法鑒定”一詞的引入及其最初的命運(yùn)
與“鑒定”一詞引入漢語時(shí)即為法學(xué)詞語不同。
漢語中“司法鑒定”一詞,最初是出現(xiàn)在鑒定研究機(jī)
構(gòu)名稱中。我國最早而且在相當(dāng)長的時(shí)期也是最主
要的鑒定教學(xué)、檢案和科學(xué)研究機(jī)構(gòu),是我國現(xiàn)代法
醫(yī)學(xué)創(chuàng)始人林幾教授受命于1932年8月1日在上
海創(chuàng)建的“司法行政部法醫(yī)研究所”。1949年6月,上海解放后。上海市軍管會將該所附屬于上海市人
民法院。1951年10月,該所又改為華東軍政委員會
司法部直接領(lǐng)導(dǎo)的“華東司法部法醫(yī)研究所”。19
53年8月?!叭A東司法部法醫(yī)研究所”改為“最高人民法
院華東分院法醫(yī)研究所”。1955年7月?!白罡呷嗣?/p>
法院華東分院法醫(yī)研究所”改為“中央司法部法醫(yī)研
究所”,同時(shí)又成立“司法鑒定科學(xué)研究所”,承擔(dān)法
醫(yī)學(xué)和刑事技術(shù)的檢驗(yàn)鑒定工作。①這是漢語中第一次出現(xiàn)“司法鑒定”一詞。后來,1959年4月28
日。在“左”傾錯(cuò)誤思想的影響下,第二屆全國人大一
次會議通過《關(guān)于撤銷司法部、監(jiān)察部的決議》,司法
部被撤銷。②同年冬,“司法部法醫(yī)研究所”和“司法
鑒定研究所”合并為“公安部刑事技術(shù)研究所”。1960
年秋,“法醫(yī)研究所”、“司法鑒定研究所”以及“公安
部刑事技術(shù)研究所”均被撤銷。③至此,“司法鑒定”
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
一詞從我國司法體系中完全消失。直到十一屆三中
全會之后,1979年9月13日,第五屆全國人大常委
會第十一次會議決定:“為了適用社會主義法制建設(shè)的需要,加強(qiáng)司法行政工作,設(shè)立司法部”,司法部被
恢復(fù)設(shè)立。爾后司法部委托華東政法學(xué)院在上海開
始恢復(fù)建立“司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所”,于1983年
經(jīng)國家科委批準(zhǔn)才正式復(fù)建。全稱為“司法部司法鑒
定科學(xué)技術(shù)研究所”。④這是“司法鑒定”一詞第二次
正式出現(xiàn)。此后,這個(gè)研究所長期存在并持續(xù)發(fā)展,在較長時(shí)期里成為全國惟一冠以“司法鑒定”的國家
部委級科研、鑒定機(jī)構(gòu)。并于2003年被司法部確定
為國家司法鑒定人繼續(xù)教育基地。
對于前述1955年7月設(shè)立的“司法鑒定科學(xué)研
究所”,據(jù)徐立根教授介紹.是“學(xué)習(xí)前蘇聯(lián)司法部的經(jīng)驗(yàn)”,而漢語中“司法鑒定”一詞也是“從俄文翻譯
過來的”。⑤金光正教授也介紹說,“司法鑒定科學(xué)研
究所”成立之初曾有前蘇聯(lián)專家在該所主持培訓(xùn)工
作。⑥通過這些介紹可以得知。漢語中的“司法鑒定”
一詞,應(yīng)該是從俄文翻譯引進(jìn)的。
從前面的歷史回顧可以看出,“司法鑒定”一詞
從首次翻譯引進(jìn)到從我國司法體系中完全消失僅僅
持續(xù)了短短的4年多時(shí)間。而其再次正式出現(xiàn),期間
間隔了大約23年。這個(gè)演變過程,實(shí)際上也基本反
映了我國司法鑒定事業(yè)在那個(gè)特殊的歷史年代遭受的多舛命運(yùn),即在較長時(shí)期司法鑒定工作處于主管
機(jī)關(guān)不確定、機(jī)構(gòu)設(shè)置不穩(wěn)定、機(jī)構(gòu)性質(zhì)不明確以及
后來直接受到“左”傾錯(cuò)誤思想的沖擊而被迫撤銷等
等這樣極不正常的狀態(tài)。在這樣的狀態(tài)下,連正常的檢案和科研工作都無法保證.對于“司法鑒定”概念的研究只能是一種“奢望”。因此,在“司法鑒定”一詞
引入漢語相當(dāng)長的時(shí)間里對其概念都未見有任何論
述。
(二)1979-1997年—— “司法鑒定”定義的出現(xiàn)
及其相對平靜期
① 陳康頤著:《應(yīng)用法醫(yī)學(xué)總論》,群眾出版社1995年版,第314~319頁。
② 中華人民共和國第二屆全國人民代表大會第一次會議:《關(guān)于撤銷司法部、監(jiān)察部的決議》,載《人民日報(bào))1959年4月29
日第2版。
③ 鄭鐘璇:《應(yīng)用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)加強(qiáng)司法鑒定工作》,載《法學(xué)》,1984年第l1期;前引① 陳康頤書,第318頁。其后,公安部鑒
定研究機(jī)構(gòu)的演變過程是:1972年12月6日,國務(wù)院批準(zhǔn)公安部成立公安部126所,1984年,更名為公安部第二研究所
(又稱公安部刑事科學(xué)技術(shù)研究所)。1996年1月11日,經(jīng)公安部黨委研究決定,并報(bào)中央編制委員會辦公室批準(zhǔn),以公安
部第二研究所為基礎(chǔ)正式成立公安部物證鑒定中心。
④ 金光正:《必須加強(qiáng)司法鑒定工作》,載《政法論壇》,1985年第4期。
⑤ 徐立根:《對我國鑒定制度中幾個(gè)問題的研究》,載《刑事技術(shù))2005年第4期。
⑥ 金光正主編:《司法鑒定學(xué)》,中國政法大學(xué)出版社2001年9月修訂版.第32頁
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
我國最早對“司法鑒定”一詞做出定義的是一些
工具書:1979年版《辭?!返亩x是:“司法鑒定:運(yùn)
用科學(xué)技術(shù)或其他專門知識對案件有關(guān)的事實(shí)(如
死亡原因、傷害程度等)所進(jìn)行的鑒別和判斷。有法
醫(yī)鑒定、化學(xué)鑒定、會計(jì)鑒定、指紋鑒定、書法鑒定
等?!?982年9月上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所編譯的“國外法學(xué)知識譯叢”之《刑事偵查與司法鑒定》翻
譯了《蘇聯(lián)大百科全書》第2版第48卷412~413頁,其中就包括“司法鑒定”條目:“司法鑒定是鑒定人為
了獲得偵查機(jī)關(guān)或法院所需要的證明,對刑事案件
或民事案件的有關(guān)案情的事實(shí)進(jìn)行研究。凡科學(xué)、技
術(shù)、文學(xué)、藝術(shù)各個(gè)部門涉及司法方面的問題都可以
進(jìn)行司法鑒定。鑒定人的鑒定意見,即鑒定人根據(jù)他
運(yùn)用專門知識所做出的結(jié)論,與證人的陳述、被告的個(gè)人申訴以及物證、書面證明等,同樣都是司法證據(jù)
之一(俄羅斯蘇維埃社會主義共和國刑事訴訟法典
第58條)。由鑒定人作過鑒定意見的事實(shí),像一切證
據(jù)一樣,還需由偵查人員和法院連同收集到的其他
一切有關(guān)案件的證據(jù)加以綜合鑒定(俄羅斯蘇維埃
社會主義共和國刑事訴訟法典第3篇第298條)。蘇
維埃訴訟法在以下兩方面使雙方當(dāng)事人都享有廣泛的權(quán)利:聲請鑒定人回避和要求利害關(guān)系人參加預(yù)
審或?qū)徟须A段的司法鑒定(俄羅斯蘇維埃社會主義
共和國刑事訴訟法典第43、48、169、174條)。根據(jù)蘇
聯(lián)最高法院全會的解釋.民事訴訟中的司法鑒定應(yīng)
按照刑事訴訟中相同的規(guī)則進(jìn)行。為了在某些最常
用的司法鑒定類型方面(如醫(yī)學(xué)鑒定、精神病學(xué)鑒
定、刑事鑒定、賬冊鑒定)制定出較好的科學(xué)研究方
法,在蘇聯(lián)建立了國家鑒定機(jī)關(guān)網(wǎng)?!雹?/p>
在此之后,還有其他一些工具書對“司法鑒定”
作過界定:如1982年版《中國醫(yī)學(xué)百科全書(法醫(yī)學(xué)
卷)》的定義為:“司法機(jī)關(guān)在偵查和審判各種案件
中,會遇見許多專門性問題,這些問題不是偵查人員
與審判人員都能解決的,這時(shí),偵查員或?qū)徟袉T就要
把同案件有關(guān)的檢體(人或物),委托具有專門知識
和經(jīng)驗(yàn)的人員進(jìn)行檢查,提供證據(jù),做出結(jié)論。以幫
助司法機(jī)關(guān)辦案,這就是司法鑒定?!?984年版《中
國大百科全書(法學(xué)卷)》的定義為:“司法鑒定(judi.
cial expertise):訴訟進(jìn)程中偵查、審判機(jī)關(guān)為了查明
案情,就案件中某些專門性問題,包括可疑的或有爭
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議的某種物證或書證,委托國家鑒定機(jī)關(guān)或指定具
有專門知識和技術(shù)的人,依照法定程序進(jìn)行甄別和
判斷。包括刑事技術(shù)鑒定和為解決民事爭議而進(jìn)行的鑒定?!?984年版《法學(xué)詞典(增訂版)》的定義為:
“司法機(jī)關(guān)為了查明案情.運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或其他專門
知識,對案件中的有關(guān)事物所作的鑒別與判斷?!?/p>
隨后我國第一批司法鑒定學(xué)科專著問世.其中
也有對“司法鑒定”一詞的定義.如:1988年5月金
光正主編《司法鑒定學(xué)》的定義為:“司法鑒定即在偵
查或?qū)徟械仍V訟程序中.對案件自身情節(jié)或處理各
種證據(jù)所涉及的某些專門知識性問題,聘請或指派
有關(guān)專家進(jìn)行的檢驗(yàn)過程和評斷。”②1993年12月
最高人民法院技術(shù)局法醫(yī)處編《司法鑒定概論》的定
義為:“司法鑒定是指在訴訟過程中,偵察、審判機(jī)關(guān)
為了查明案情,就案件中某些專門性問題,委托國家
鑒定機(jī)關(guān)或指定具有專門知識技能的人依照法定程
序所作的鑒別和判斷。通常進(jìn)行的司法鑒定有法醫(yī)
學(xué)鑒定、司法精神病鑒定、司法會計(jì)鑒定、司法化學(xué)
鑒定、司法物理學(xué)鑒定和犯罪偵察學(xué)鑒定?!雹?/p>
在這個(gè)階段.很集中地出現(xiàn)這些定義,應(yīng)該與
1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次
會議審議通過了新中國第一部刑事訴訟法典《中華
人民共和國刑事訴訟法》,1982年3月8日第五屆
全國人民代表大會常務(wù)委員會第22次會議審議通
過了新中國第一部民事訴訟法典《中華人民共和國
民事訴訟法(試行)》有直接關(guān)系?!吨腥A人民共和國
刑事訴訟法》第88條規(guī)定:“為了查明案情,需要解
決案件中某些專門性問題的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)指派、聘請有
專門知識的人進(jìn)行鑒定?!钡?09條規(guī)定:“人民法院
在必要的時(shí)候,可以進(jìn)行勘驗(yàn)、檢查、搜查、扣押和鑒
定。”《中華人民共和國民事訴訟法(試行)》第63條
規(guī)定:“人民法院需要解決專門性問題時(shí).有關(guān)部門
有義務(wù)按照人民法院的通知.指派有專業(yè)知識的人
進(jìn)行鑒定。鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件
材料,詢問當(dāng)事人、證人。鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定
結(jié)論,在鑒定書上簽名或者蓋章,并由鑒定人所在單
位加蓋公章,證明鑒定人身份?!边@是新中國法律第一次對偵查活動、審判活動中的鑒定做出規(guī)范。將這
些法條與前述各種定義進(jìn)行對比,可以很容易地發(fā)
現(xiàn),雖然那些定義在文字表述上有一些差別.但內(nèi)涵
① 上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所編譯:《刑事偵查與司法鑒定》,知識出版社1982年9月版,第194~195頁。
② 金光正主編:《司法鑒定學(xué)》,中國政法大學(xué)出版社2001年9月修訂版,第8頁。
③ 最高人民法院技術(shù)局法醫(yī)處編:《司法鑒定概論》,人民法院出版社1993年版,第1頁。
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卻基本一致。即基本上都是對這些法條的字面學(xué)理
解釋。
盡管在這個(gè)階段也有學(xué)者對“司法鑒定”一詞本
身表示了質(zhì)疑,認(rèn)為:“我國刑事訴訟法第二編第二
章第六節(jié)的標(biāo)題是鑒定,不是司法鑒定,在標(biāo)題下面的條文中有鑒定、補(bǔ)充鑒定、重新鑒定和鑒定結(jié)論,沒有司法鑒定字樣。這司法兩字是外行人加上去的。
完全不符合法律規(guī)定?!雹俚傮w的情況是,在此階
段對“司法鑒定”一詞爭議很少?;蛘呱踔量梢哉f在學(xué)術(shù)界談?wù)摰亩己苌佟?jù)筆者檢索資料,在正式期
刊,涉及“司法鑒定”法學(xué)基礎(chǔ)理論②方面的論文,1984年、1985年各有1篇,⑧此后直到1994年甚至
再沒有這方面的論文發(fā)表?!叭藗儗?司法部司法鑒
定科學(xué)技術(shù)研究所之中的)司法鑒定這個(gè)用語并沒
有發(fā)現(xiàn)有什么不合適。只知道它是指司法部主管的鑒定機(jī)構(gòu)。”④而在鑒定實(shí)務(wù)中,除了司法精神病學(xué)
鑒定有時(shí)稱為“精神疾病司法鑒定”之外,其他各種
鑒定基本上均以所屬學(xué)科命名,如法醫(yī)學(xué)鑒定、文件
檢驗(yàn)、物證檢驗(yàn)等等,而絕少有以“司法鑒定”命名的。因此,在較長時(shí)期,“司法鑒定”一詞一直處于意
思朦朧的平靜期。
(三)1998-2004年— — 學(xué)術(shù)討論逐漸熱列。意
見對立明顯。未能形成共識
進(jìn)入上世紀(jì)90年代以后。關(guān)于“司法鑒定”的討
論逐漸開始熱鬧。先是在1994年,北京大學(xué)司法鑒
定室召開關(guān)于建議統(tǒng)一使用“司法鑒定學(xué)”學(xué)科名稱的論證會,對學(xué)科名稱進(jìn)行了論證。⑤緊接著,199
5年、1996年開始逐漸有學(xué)者撰文對我國司法鑒定制
度、體制和機(jī)制等進(jìn)行反思和提出相關(guān)鑒定立法建
議。⑥這之后隨著1996年3月17日第八屆全國人
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
大第四次會議通過《全國人民代表大會關(guān)于修改(中
華人民共和國刑事訴訟法)的決定》,審判制度改革
從理論探索正式落實(shí)到了司法實(shí)踐層面,1997年9
月召開的黨的“十五大”確立了依法治國、建設(shè)社會
主義法治國家的基本方略,并做出“推進(jìn)司法改革,從制度上保證司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立公正地行使審判權(quán)
和檢察權(quán)”的戰(zhàn)略決定,使我國司法改革實(shí)踐全面啟
動。進(jìn)一步推進(jìn)了關(guān)于訴訟程序和管理方式的探索。
伴隨著這些改革和探索,關(guān)于司法鑒定法學(xué)基礎(chǔ)理
論方面的論述也逐漸開始增加。但這些論述中涉及
“司法鑒定”一詞時(shí)?;虿捎们懊娼榻B過的傳統(tǒng)通說
學(xué)理解釋?;蛘吒纱嗖粚Α八痉ㄨb定”一詞進(jìn)行界定,而直接討論其制度、體制和機(jī)制等方面的問題(但討
論中作者們隱含的界定仍然是前述通說解釋)。到了
1998年6月24日,國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于印發(fā)司
法部職能配置內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定的通知》(國
辦發(fā)[1998190號),⑦將“指導(dǎo)面向社會服務(wù)的司法
鑒定工作”的職責(zé)賦予司法部。1999年7月19日,法制日報(bào)刊登《司法部關(guān)于面向社會服務(wù)的司法鑒
定機(jī)構(gòu)公告(第1號)》,公布了司法部司法鑒定科學(xué)
技術(shù)研究所、西南政法大學(xué)司法鑒定中心、華東政法
學(xué)院司法鑒定中心、中國政法大學(xué)司法鑒定中心、中
國人民大學(xué)物證技術(shù)鑒定中心、北京大學(xué)司法鑒定
室、西北政法大學(xué)司法鑒定中心和北京華廈物證鑒
定中心等第一批獨(dú)立于公、檢、法機(jī)關(guān)的“面向社會
服務(wù)的司法鑒定機(jī)構(gòu)”。由于出現(xiàn)了一個(gè)新詞“面向
社會服務(wù)的司法鑒定”,實(shí)際上才真正啟動了對“司
法鑒定”概念的討論。有些論述即直接以“司法鑒定
概念”為主題。有些則在討論其他司法鑒定法學(xué)理論
問題時(shí)將“司法鑒定概念”的討論作為一個(gè)重要的部
① 陳康頤著:《應(yīng)用法醫(yī)學(xué)總論》,群眾出版社1995年版,第314—319頁。
② 筆者認(rèn)為,根據(jù)鑒定的屬性,鑒定或者司法鑒定學(xué)科的基礎(chǔ)理論,應(yīng)該分為兩部分:一類是以研究鑒定制度、體制和機(jī)制等
為主要內(nèi)容的法學(xué)基礎(chǔ)理論;另一類是以研究鑒定科學(xué)原理、技術(shù)手段和方法等為主要內(nèi)容的科學(xué)基礎(chǔ)理論。
③ 這兩篇論文是:鄭鐘璇:《應(yīng)用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)加強(qiáng)司法鑒定工作》,載《法學(xué))1984年第l1期;金光正:《必須加強(qiáng)司法鑒定工
作》,載《政法論壇》,1985年第4期。
④ 徐立根:《對我國鑒定制度中幾個(gè)問題的研究》,載《刑事技術(shù)》20o5年第4期。
⑤ 張玉鑲,孫東東:《北京大學(xué)司法鑒定室召開關(guān)于建議統(tǒng)一使用“司法鑒定學(xué)”學(xué)科名稱的論證會》,載《中外法學(xué))1994年第1期。
⑥ 這方面較早期的論述,主要有:金光正:《對我國司法鑒定制度的思考》,載《人民檢察)1995年第7期;李萬忠:《我國司法鑒
定制度主要缺陷及其完善》,載《法學(xué)雜志)1996年第1期;曾偉雄,劉慧明:《司法鑒定主體之立法芻議》,載《政法學(xué)刊》
1996年第3期;周平:《略論刑事司法鑒定資格與涉圍》,載《法學(xué)雜志)1996年第5期。在此階段,筆者也曾對這方面的問題
作過討論,參見:第頁引① 王世凡文。
⑦ 此文件在涉及司法鑒定問題的相關(guān)討論中似乎較少有人提到,實(shí)際上它就是被許多作者籠統(tǒng)地稱為“國務(wù)院批準(zhǔn)的司法部
‘三定’方案”的法規(guī)文本。
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
分。①
在這些論文、論著中.作者們從不同的觀察角
度,在司法體制改革的不同發(fā)展階段,或借鑒英美法
系經(jīng)驗(yàn),或參考大陸法系做法,或稱從國情出發(fā),或
糅合多個(gè)來源,對于司法鑒定的概念提出了許多不
同的概括、界定。這樣,幾乎在同時(shí),相互間差別極大的界定紛紛呈現(xiàn),仔細(xì)分析歸納,其中較有代表性的觀點(diǎn)主要有:
第一種觀點(diǎn).認(rèn)為:“司法鑒定是指在訴訟過程
中,司法機(jī)關(guān)為了查明案情.依法指派或聘請具有專
門知識技能的人員.就案件中的某些專門性問題所
作的鑒別和判斷?!雹?/p>
第二種觀點(diǎn),認(rèn)為:司法鑒定不僅指司法機(jī)關(guān)辦
理刑事、民事和行政訴訟案件中進(jìn)行的鑒定,而且還
包括:“刑事、民事、行政訴訟當(dāng)事人及其代理人、辯
護(hù)人”委托的鑒定:行政執(zhí)法部門執(zhí)法活動及其案件
當(dāng)事人委托的鑒定:仲裁庭與仲裁案件當(dāng)事人及代
理人委托的鑒定;紀(jì)檢、監(jiān)察部門委托的鑒定;公證
機(jī)構(gòu)、調(diào)解組織委托的鑒定;“社會各團(tuán)體(包括境外
團(tuán)體)、單位、組織和個(gè)人對涉嫌危害社會穩(wěn)定和政
治安定事件以及涉嫌危害人身安全和健康事件”委
托的鑒定;等等。③
第三種觀點(diǎn),認(rèn)為:“司法鑒定是人民法院、人民
檢察院、公安機(jī)關(guān)、安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄、仲裁機(jī)關(guān)、當(dāng)事
人對案件立案前取證、訴訟、執(zhí)行、仲裁過程中的專
門技術(shù)、專門知識問題,委托有鑒定權(quán)的機(jī)構(gòu)或鑒定
人依法檢驗(yàn)、評斷的活動。主要指兩種情況:一是指
已進(jìn)人訴訟程序的鑒定;二是指無鑒定不能立案的鑒定?!雹?/p>
第四種觀點(diǎn),認(rèn)為:“只有法官決定委托的專門
· 15’7 ·
性鑒定才稱之為司法鑒定.其實(shí)質(zhì)屬于司法調(diào)查權(quán)
和審查權(quán)的重要組成部分,是法官對當(dāng)事人各方提
供的鑒定結(jié)論以及存在的爭議問題進(jìn)行司法調(diào)查和
審查的有效手段之一.也是司法鑒定人員幫助法官
科學(xué)認(rèn)證的重要方法之一。其目的是審查證據(jù),查
明、確證罪與非罪、此罪與彼罪、損害事實(shí)與程度以
及與量刑、賠償有關(guān)事實(shí)。”⑤
比較上述幾種觀點(diǎn),可以發(fā)現(xiàn),第一種觀點(diǎn),基
本上就是訴訟法法典法條的傳統(tǒng)通說學(xué)理解釋;第二種觀點(diǎn),是筆者見到的最“超級擴(kuò)大化”的解釋,即
基本上將“司法鑒定”擴(kuò)大到了社會生活的各個(gè)方
面;第三種觀點(diǎn),屬于有限擴(kuò)大化解釋,較第二種觀
點(diǎn)有所保留.即將司法鑒定的范圍從傳統(tǒng)認(rèn)識的“訴
訟中”擴(kuò)大到了“立案前取證和仲裁過程中”。第四種
觀點(diǎn),屬于“縮小化”解釋.不僅將司法鑒定局限于訴
訟活動中.而且明確限定了鑒定決定主體只能是法
官。
這些觀點(diǎn),特別是后3種觀點(diǎn),在隨后的討論過
程中,不僅被原作者們進(jìn)一步發(fā)展,并且對現(xiàn)實(shí)中的有關(guān)法規(guī)制訂產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性的影響(詳見后面介
紹)。同時(shí)這些觀點(diǎn)也被其他作者所借鑒、引用、發(fā)
展,使更多的人加入到了爭論之中。正是由于如此,所以在1998年至2004年期間,在學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界,相關(guān)的討論空前熱烈,各種相互差異極大的結(jié)論和
設(shè)計(jì)異彩紛呈,這些由法學(xué)家、科學(xué)家不同學(xué)術(shù)思想
觀點(diǎn)交鋒所表現(xiàn)出的爭議.作為推動學(xué)術(shù)發(fā)展的基
本形式,是法學(xué)、司法鑒定科學(xué)繁榮的標(biāo)志,⑥但對
司法鑒定概念、性質(zhì)等方面的界定,卻由于爭議、分
歧越來越大,各種觀點(diǎn)難以相互說服.因此直到
2005年司法鑒定的法律界定產(chǎn)生之前.始終未成形
① 據(jù)筆者不完全統(tǒng)計(jì),截至2005年底,僅在正式雜志上發(fā)表的討論司法鑒定法學(xué)基礎(chǔ)理論方面問題的論文至少已有近400
篇之多:這類論文最早見于1884年,1984、1985、1887年每年各1篇,1994、1995年每年2篇,1996、1997年每年4篇,1998年8篇,1999年14篇,2000年31篇,2001年53篇,2002年59篇,2003年67篇,2004年53篇,2005年上升到至少
96篇。涉及司法鑒定法學(xué)基礎(chǔ)理論內(nèi)容的專著,最早見于1988年,直到1996年,8年間只有7部:金光正主編《司法鑒定
學(xué)》(1988、1991、1995三個(gè)版本)和《司法鑒定知識大全》(1993)、最高人民法院技術(shù)局法醫(yī)處編《司法鑒定概論》(1994)、鄒
明理主編《司法鑒定教程》(1995)、王傳道主編《司法鑒定概論》(1996)。1997年未見此類專著出版。1998年后到2005年,僅7年時(shí)間,僅據(jù)筆者所見,至少已經(jīng)有26部之多。統(tǒng)計(jì)分析這些論文專著發(fā)表、出版的時(shí)間和數(shù)量,可以發(fā)現(xiàn)1998年在時(shí)間上是一個(gè)明顯的“分水嶺”,從該年始發(fā)表、出版的數(shù)量開始激增。
② 姜志剛:《對司法鑒定現(xiàn)狀的思考》,載《湖南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)11999年第2期。
③ 參見吳軍:《如何使司法鑒定工作面向社會服務(wù)社會》,載《中國司法11999年第11期。
④ 孫業(yè)群:《構(gòu)筑我國司法鑒定新體制》,載《現(xiàn)代法學(xué)11999年第6期。
⑤ 參見何頌躍:《司法鑒定的本質(zhì)與當(dāng)前的困惑》,載《法律與醫(yī)學(xué)雜志)200o年第7卷(增刊)。
⑥ 包建明:c司法鑒定”雜談》,載何家弘主編:《證據(jù)學(xué)論壇》(第4卷),中國檢察出版社2002年3月版,第351頁。
· 158 ·
成共識。
(四)1998-2004年— — 地方立法先行,部門規(guī)
章跟進(jìn)。最終導(dǎo)致法律沖突
我國最早出現(xiàn)“司法鑒定”一詞的國家級法規(guī)。
是1989年7月11 ft由公安部、最高人民法院、最高
人民檢察院、司法部和衛(wèi)生部頒布《精神疾病司法鑒
定暫行規(guī)定》(衛(wèi)醫(yī)字(89)第17號)。但這個(gè)法規(guī)只
是在名稱中引用了“司法鑒定”一詞。法規(guī)中并未對
其進(jìn)行界定。隨著1994年起學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界開始對
“司法鑒定”相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行熱烈討論并產(chǎn)生一批成果,很快引起一些省級地方立法機(jī)關(guān)的重視并付之
實(shí)踐。1998年12月12 et,黑龍江省人大常委會通
過了我國第一部地方性的司法鑒定管理法規(guī)— —
《黑龍江省司法鑒定管理?xiàng)l例》,隨后,重慶市(1999
年3月26 ft)、吉林省(1999年11月27 ft)也制定
了自己的地方性司法鑒定法規(guī)。
除了地方立法機(jī)關(guān)的這些表現(xiàn),2000年8月1
4ft,司法部頒布了《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》(司
法部令第62號)和《司法鑒定人管理辦法》(司法部
令第63號)這兩個(gè)我國最早較系統(tǒng)規(guī)范司法鑒定活
動的部門規(guī)章。但可能由于當(dāng)時(shí)爭議較大。這兩個(gè)規(guī)
章中都回避了對司法鑒定概念進(jìn)行明確界定.只是
在《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》第2條中規(guī)定:“本
辦法所稱的面向社會服務(wù)的司法鑒定機(jī)構(gòu)(以下簡
稱司法鑒定機(jī)構(gòu))是指接受司法機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)和其
他組織或當(dāng)事人的委托,有償提供司法鑒定服務(wù)的組織?!痹凇端痉ㄨb定人管理辦法》第2條中規(guī)定:“本
辦法所稱的面向社會服務(wù)的司法鑒定人(以下簡稱
司法鑒定人)。是指取得司法鑒定人職業(yè)資格證書和
執(zhí)業(yè)證書。在司法鑒定機(jī)構(gòu)中執(zhí)業(yè)。運(yùn)用專門知識或
技能對訴訟、仲裁等活動中涉及的專門性技術(shù)問題
進(jìn)行科學(xué)鑒別和判定的專業(yè)技術(shù)人員?!彪S后在司法
部有關(guān)負(fù)責(zé)人就這兩個(gè)司法鑒定有關(guān)管理辦法答記
者問中才稱:“司法鑒定。是指司法鑒定人接受司法
機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)、其他組織或者當(dāng)事人的委托。依照
法律規(guī)定的條件和程序,運(yùn)用專門的知識或技能。對
訴訟、仲裁等活動中的專門性問題進(jìn)行鑒別和評定
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)的活動。”①在這兩個(gè)部門規(guī)章頒布之后,地方立法
更是明顯加速,截止到2004年底,已有黑龍江、重
慶、吉林、河南、湖北、江西、四川、河北、山西、寧夏等
10個(gè)省(市、自治區(qū))和深圳市制定了有關(guān)司法鑒定的地方性法規(guī)。②
綜觀這些地方法規(guī)和部門規(guī)章。可以發(fā)現(xiàn),它們
中有相當(dāng)一部分將“司法鑒定概念”或“司法鑒定的適用范圍”,界定為“在訴訟前或訴訟過程中以及在仲裁、公證等活動中對專門性問題進(jìn)行的鑒定”?;?/p>
者“是指司法鑒定機(jī)構(gòu)接受司法機(jī)關(guān)、公民、法人或
其他組織的委托對專門性問題進(jìn)行的鑒定”。或者
“是指司法鑒定人對涉及案件中的有關(guān)證據(jù)問題進(jìn)
行技術(shù)鑒別活動”。③由于上述幾種“司法鑒定概念”
或“司法鑒定適用范圍”得一個(gè)共同點(diǎn)是采用了“司
法。即掌管法律”的傳統(tǒng)的廣義司法概念,將非訴訟
性鑒定納入司法鑒定,故有人稱其為“廣義司法鑒定
概念”。
2001年11月16 ft,最高人民法院發(fā)布了《人
民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》(法發(fā)[2001]2
3號)。第一次從部門規(guī)章層面對司法鑒定做出了界
定。該規(guī)定第2條稱:“本規(guī)定所稱司法鑒定,是指在訴訟過程中,為查明案件事實(shí),人民法院依據(jù)職權(quán),或者應(yīng)當(dāng)事人及其他訴訟參與人的申請。指派或委
托具有專門知識人,對專門性問題進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒別和
評定的活動?!弊罡呷嗣穹ㄔ簠⑴c制訂這個(gè)規(guī)定的專
家進(jìn)一步解釋說:“司法鑒定就是在程序上實(shí)行公
正。以科學(xué)判斷、分析與評估活動來終結(jié)訴訟雙方對
專門性問題的爭執(zhí),協(xié)助法官實(shí)現(xiàn)這種司法權(quán)的終
結(jié)性?!蓖瑫r(shí)。還強(qiáng)調(diào)?!八痉ㄨb定權(quán)的支配力量是人
民法院”?!爸挥性V訟法規(guī)定的人民法院才具有司法
鑒定的鑒定權(quán)”。④從這些論述可以看出,作者的意
思是:只有人民法院決定進(jìn)行的鑒定。才能稱為司法
鑒定。公安、檢察、大專院校、科研機(jī)構(gòu)以及社會行業(yè)
鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定。均屬非訴訟性活動中的鑒定,不屬
于司法鑒定。⑤由于這些論述的前提是所謂司法權(quán)
即指審判權(quán)的狹義司法概念。所以這種對司法鑒定的界定又被稱為“狹義司法鑒定概念”。
將以前者為代表的“廣義司法鑒定概念”與以后
① 《司法部有關(guān)負(fù)責(zé)人就司法鑒定有關(guān)管理辦法答記者問》,載《法制日報(bào)》20oo年9月19日。
② 李禹、李奇:(2004年司法行政機(jī)關(guān)司法鑒定工作統(tǒng)計(jì)報(bào)告》,載《中國司法鑒定》20o5年第3期。
③ 參見重慶市、黑龍江省、四川省、深圳市《司法鑒定條例》、《司法鑒定管理?xiàng)l例》第2條。
④ 何頌躍:《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定的理解和適用》,載《人民司法》20o2年第5期。
⑤ 前引,何頌躍文。
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
者為代表“狹義司法鑒定概念”進(jìn)行比較,我們會很
容易感覺到它們在司法鑒定性質(zhì)、決定主體和范圍
等的規(guī)范方面存在明顯的區(qū)別,并形成法律沖突。這
種法律沖突直接的后果就是在這些規(guī)范性文件的實(shí)
施過程中相互掣肘,哪個(gè)規(guī)范都得不到真正落實(shí)。同
時(shí)這種法律沖突也迅速在學(xué)術(shù)界、鑒定實(shí)務(wù)界內(nèi)部
造成了認(rèn)識上更大的混亂和分歧。引起進(jìn)一步的爭
論。因而這些法規(guī)和規(guī)章頒布之后,不僅未能定紛止
“亂”。反而給制定統(tǒng)一的司法鑒定管理體系制造了
更大的桎梏。
(五)2001-2005年— — 國家立法從起步到完
成.司法鑒定法律界定產(chǎn)生
在學(xué)術(shù)界討論爭論正酣,地方性法規(guī)、部門規(guī)章
相互沖突呈僵持之際,國家關(guān)于司法鑒定的立法卻
已經(jīng)在另一個(gè)層面悄然啟動。它的動因是自2000年
九屆全國人大三次會議以來,每次代表大會期間都
有關(guān)于要求盡快制定司法鑒定法的議案(其中九屆
四次會議有8個(gè)代表團(tuán)的266名代表,五次會議有
7個(gè)代表團(tuán)的234名代表提出該議案)。
為了辦好這些議案。從2001年5月開始。全國
人大內(nèi)務(wù)司法委員會就司法鑒定的法律定位、管理
體制等方面存在的一些亟待解決的問題進(jìn)行了廣泛
調(diào)查研究。充分征求有關(guān)部門意見和多次組織討論。
于2002年12月23日擬訂了《全國人民代表大會常
務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定(草案)》(以
下簡稱“草案”),并提交第九屆全國人大常委會第31次會議進(jìn)行了初次審議。會后,草案被印發(fā)各省
(區(qū)、市)和中央有關(guān)部門征求意見。由于當(dāng)時(shí)有關(guān)部
門對司法鑒定的管理體制、管理內(nèi)容等問題意見分
歧較大,難以在短時(shí)間內(nèi)提出草案修改稿提請常委
會會議進(jìn)一步審議,因而,草案被擱置了一段時(shí)間,沒有很快進(jìn)入二審。
后來通過持續(xù)的相關(guān)調(diào)查研究和論證、修改,特
別是2004年9月中共中央轉(zhuǎn)發(fā)的《中央司法體制改
革領(lǐng)導(dǎo)小組關(guān)于司法體制和工作機(jī)制改革的初步意
見》提出了“建立統(tǒng)一的司法鑒定管理體制”的明確
要求,對立法產(chǎn)生了很大的推動作用,使各方的認(rèn)識
逐步趨同。2004年12月8日、21日,全國人大法律
· 159 ·
委員會召開會議,對草案進(jìn)行了逐條審議。完成了該
草案的二次審議稿。同年12月25日。提交十屆全國
人大常委會第13次會議進(jìn)行了二次審議。二次審議
結(jié)束后,全國人大法制工作委員會就該草案二次審
議稿有關(guān)問題進(jìn)一步征求了有關(guān)部門和專家意見。
于2005年2月25日完成草案三次審議稿。并提交
十屆全國人大常務(wù)委員會第14次會議審議。同年
2月28日,該草案三次審議稿終于在該次會議高票表
決通過。①
這樣,經(jīng)過兩屆全國人大常委會,三次審議,歷
時(shí)4年。最終我國第一部規(guī)范司法鑒定活動的法
律— — 《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒
定管理問題的決定》(以下簡稱“《決定》”)于2005年
2月28日正式公布。并于2oo5年10月1日開始正
式實(shí)施?!稕Q定》第1條規(guī)定:“司法鑒定是指在訴訟
活動中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉
及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。”這是我國最高立法機(jī)關(guān)第一次以法律的形式
對司法鑒定做出權(quán)威界定。
三、司法鑒定法律界定的意義及《決定》對現(xiàn)實(shí)
管理體制的影響
(一)司法鑒定法律界定的意義
將《決定》做出的司法鑒定界定與前面提到的“廣義司法鑒定概念”和“狹義司法鑒定概念”等相比
較,可以看出,《決定》對司法鑒定的界定最主要是在兩方面做出了規(guī)范:其一,明確了司法鑒定的性質(zhì)。
即司法鑒定是在訴訟活動中進(jìn)行的,是一項(xiàng)涉及訴
訟的活動;其二,明確了司法鑒定適應(yīng)的范圍,即將
整個(gè)訴訟過程各環(huán)節(jié),如偵查、起訴、審判等階段中的鑒定都納入司法鑒定的范圍(結(jié)合《決定》第7條
分析)。
通過前者,很明顯對“廣義司法鑒定概念”將仲
裁等非訴訟鑒定納入司法鑒定范圍的作法進(jìn)行了禁
止。這一禁止最突出的作用就是司法部于2005年9
月30日在《決定》正式實(shí)施之前公布了《司法鑒定人
登記管理辦法》(司法部令第95號)、《司法鑒定機(jī)構(gòu)
登記管理辦法》(司法部令第96號),明確廢止了
2000年8月14日公布《司法鑒定人管理辦法》(司法
① 根據(jù)以下資料綜述:全國人大內(nèi)務(wù)司法委員會侯宗賓:2002年l2月23日在第9屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第31次
會議上《關(guān)于(全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定(草案))的說明》;全國人大法律委員會:《關(guān)于
(全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定(草案))修改情況的匯報(bào)》;全國人大法律委員會:《關(guān)于全國
人民代表大會常務(wù)委員會(關(guān)于司法鑒定管理問題的決定(草案))審議結(jié)果的報(bào)告》;《落實(shí)十六大精神,依法規(guī)范司法鑒定
管理一一司法部張軍副部長答本刊記者問》,載《中國司法鑒定雜志》2005年第2期。
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部令第63號)和《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》(司
法部令第62號)。在新頒布的兩個(gè)規(guī)章中。涉及司法
鑒定范圍的內(nèi)容,已經(jīng)完全采用了《決定》的表述。
而通過后者.則對“狹義司法鑒定概念”所隱含的“只有人民法院決定進(jìn)行的鑒定才是司法鑒定”的理念進(jìn)行了修正。最直接的效果是最高人民法院于
20o5年7月14日發(fā)布的《關(guān)于貫徹落實(shí)(全國人民
代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決
定)做好過渡期相關(guān)工作的通知》(法發(fā)[2005]1
2號)中明確宣布:“? ?各級人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真組織
學(xué)習(xí)《決定》,深刻領(lǐng)會《決定》的精神,堅(jiān)決貫徹落實(shí)
《決定》的相關(guān)規(guī)定,做好司法鑒定制度改革的各項(xiàng)
工作,??并著手研究制定《人民法院司法技術(shù)工作
管理規(guī)定》,爭取在2005年10月1日前頒布實(shí)施,同時(shí)廢止《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》和《人
民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》?!?/p>
通過這些分析可以看出。《決定》對司法鑒定的界定。雖然只有簡單的一句話,但其內(nèi)涵卻具有十分
深遠(yuǎn)的歷史意義和重要的現(xiàn)實(shí)意義。從歷史意義上
講.一是結(jié)束了司法鑒定一詞引入我國長達(dá)50年,較早即出現(xiàn)在中央部委級鑒定機(jī)構(gòu)和法規(guī)名稱之
中,后來更被許多地方鑒定機(jī)構(gòu)名稱、規(guī)章采用,但
長期以來卻沒有明確法律界定的尷尬歷史;二是從
國家法律的層次對以往地方性法規(guī)、中央有關(guān)機(jī)關(guān)
和部門制定的規(guī)范性文件之間的法律沖突進(jìn)行了徹
底的糾正;三是對長期以來學(xué)術(shù)界、鑒定實(shí)務(wù)界在司
法鑒定概念認(rèn)識上的分歧進(jìn)行了厘清。
而從現(xiàn)實(shí)意義上看.隨著2004年9月中共中央
轉(zhuǎn)發(fā)《中央司法體制改革領(lǐng)導(dǎo)小組關(guān)于司法體制和
工作機(jī)制改革的初步意見》,2005年9月最高人民
檢察院印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步深化檢察改革的三年實(shí)施
意見》,2005年10月最高人民法院發(fā)布《人民法院
第二個(gè)五年改革綱要(2003~2008)》等等,預(yù)示著新
一輪的司法體制和工作機(jī)制改革已經(jīng)拉開了序幕.
正式進(jìn)入實(shí)施階段?!稕Q定》在此關(guān)鍵時(shí)刻及時(shí)地對
司法鑒定做出法律界定,為統(tǒng)一思想認(rèn)識,集中各方
面學(xué)者、專家的智慧。乘新一輪司法體制改革的東
風(fēng)。構(gòu)建具有我國特色、適應(yīng)我國法制建設(shè)需要的統(tǒng)一的司法鑒定管理新體制和工作機(jī)制提供了重要的法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
法律依據(jù)和理論保障。
(二)《決定》對現(xiàn)實(shí)管理體制的影響簡析
仔細(xì)閱讀《決定》全文,這部法律除了前述對司
法鑒定做出了權(quán)威的法律界定之外。其實(shí)也正如其
名稱所顯示的那樣,第一次以法律的形式對我國司
法鑒定工作的管理體制和機(jī)制等做出了規(guī)定?!稕Q
定》全文共18條,概括起來,主要涉及8個(gè)方面的內(nèi)
容:(1)對司法鑒定概念做出了法律界定(第1條);
(2)規(guī)定了國家實(shí)行鑒定人、鑒定機(jī)構(gòu)登記管理的司
法鑒定業(yè)務(wù)范圍(第2條)和具體含義(第17條);
(3)明確了司法鑒定登記管理主管機(jī)關(guān)及其管理權(quán)
限(第3條)和違規(guī)操作的法律責(zé)任(第13條);(4)
規(guī)定了自然人、法人或者其他組織申請從事司法鑒
定業(yè)務(wù)資格、條件(第4條、第5條),申請審核登記的方式和鑒定人、鑒定機(jī)構(gòu)名冊編制及公告制度(第6條);(5)明確了鑒定機(jī)構(gòu)之間的隸屬關(guān)系(第8
條);(6)明確了鑒定人、鑒定機(jī)構(gòu)的法定義務(wù)(第8
條、第9條、第10條、第11條、第12條)和法律責(zé)任
(第13條);(7)對如何確定鑒定收費(fèi)項(xiàng)目和收費(fèi)標(biāo)
準(zhǔn)(第15條),如何制定鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)登記、名
冊編制和公告的具體辦法進(jìn)行了規(guī)定(第16條);
(8)對人民法院和司法行政管理部門設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)
進(jìn)行了禁止,對偵查機(jī)關(guān)設(shè)立的鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)受理
范圍進(jìn)行了限制(第7條);等等。
將《決定》的這些規(guī)定放在我國司法鑒定制度發(fā)
展史中去考察。我們會發(fā)現(xiàn),其中許多內(nèi)容無疑便是
長期以來理論界、實(shí)務(wù)界及至社會大眾廣泛關(guān)注和
對現(xiàn)實(shí)司法鑒定體制“詬病”的“熱點(diǎn)”問題。因此,當(dāng)
《決定》一頒布,首先迎來的便是一片贊揚(yáng)之聲,溢美
之詞不絕于耳。但很快,頭腦冷靜的學(xué)者即開始對
《決定》進(jìn)行反思和檢討。①概括這些反思和檢討的結(jié)果,主要觀點(diǎn)便是:從《決定》的內(nèi)容來看。其性質(zhì)
實(shí)際上更接近是關(guān)于司法鑒定管理活動的行政法.
所以它只涉及了鑒定的范圍、鑒定的登記、鑒定人和
鑒定機(jī)構(gòu)的條件、鑒定具體的行政管理和鑒定人的責(zé)任等等。而對學(xué)界長期爭論和嚴(yán)重困擾司法實(shí)務(wù)
工作的司法鑒定的主體、啟動機(jī)制、運(yùn)行程序、實(shí)施
程序、采信機(jī)制、監(jiān)督機(jī)制等問題并沒有進(jìn)行規(guī)范。
因此,《決定》的出臺并不意味著有中國特色法律體
① 這方面較早的論述,參見:劉鑫、常林:《重構(gòu)我國司法鑒定體制中存在的問題》,載《法律與醫(yī)學(xué)雜g)205年第1期;常林、劉鑫:《司法鑒定改革面臨的挑戰(zhàn)》,載《法律與醫(yī)學(xué)雜志)2005年第2期;竇樹亮、王新:《關(guān)于我國改革進(jìn)程中的司法鑒定
制度的思考》,載《法律與醫(yī)學(xué)雜志)2005年第3期;張玉鑲:《(決定)的定位與進(jìn)一步完善》,載《中國司法鑒定)2oo5年第3期。
法律與醫(yī)學(xué)雜志2007年第14卷(第2期)
系的司法鑒定制度已經(jīng)真正形成,而只能是一種司
法鑒定改革實(shí)踐中的階段性成果。①
在分析《決定》作用和意義的時(shí)候,那個(gè)在百年
前第一次將“鑒定”概念引入我國法律的《各級審判
廳試辦章程》一直不斷地縈繞在我腦海里。是啊,百
年前,《各級審判廳試辦章程》第一次引入了“鑒定”的概念,雖然該法對鑒定活動的相關(guān)規(guī)定,依現(xiàn)代的眼光來審視,顯得非常幼稚、粗疏,但這并不影響該
法的頒布適用標(biāo)志著我國鑒定制度的誕生。而這也
注定會讓該法在我國司法制度發(fā)展史、司法鑒定制
度發(fā)展史上留下永久的光輝。而百年后,《決定》第一
次將“司法鑒定”引入我國法律,并規(guī)劃出了新的司
法鑒定管理體制。盡管該法的許多規(guī)定不盡如人意,有些司法實(shí)務(wù)中需要迫切解決的鑒定相關(guān)問題也沒
有通過該法得以解決,但或許在將來的某一天,我們
回顧今天的歷史的時(shí)候,會發(fā)現(xiàn)《決定》同樣會是我國司法制度發(fā)展史、司法鑒定制度發(fā)展史上一座重
要的里程碑。在這個(gè)意義上,筆者完全贊同有關(guān)學(xué)者的觀點(diǎn):《決定》的出臺必將對我國司法鑒定制度產(chǎn)
生深遠(yuǎn)的影響。②
四、結(jié)語
通過前文對“鑒定”一詞的來源和演變等方面的回顧,我們可以看到,“鑒定” 一詞最早引入我國是
1887年。而其正式成為法律專門術(shù)語,則始于19o7
年12月4日清政府頒行的《各級審判廳試辦章程》。
從那時(shí)起,經(jīng)過百年發(fā)展演變,雖然時(shí)至今日作為法
律專門術(shù)語的“鑒定”其主要的內(nèi)涵仍然與當(dāng)初被正
· s1 ·
式引入法律時(shí)基本一致。但從現(xiàn)代漢語來看,“鑒定”
一詞其實(shí)早已突破法律的“樊籬”。滲透到了社會生
活的各個(gè)方面。幾乎已經(jīng)成為現(xiàn)代漢語普通常用詞
語之一。而通過對“司法鑒定”一詞從引入、概念演
進(jìn)、立法歷程和法律界定的產(chǎn)生及其意義等的回顧.
則鮮活地反映出了“司法鑒定”引入50年間政治運(yùn)
動和治國方略不同選項(xiàng)對司法鑒定工作發(fā)展的直接
影響。粗略地勾畫出了我國現(xiàn)代意義上的司法鑒定
工作從無到有、從小到大、從混亂到初步規(guī)范漫長、艱難、曲折的發(fā)展軌跡。從某種意義上看,這些軌跡
也折射出了百年來我國法制現(xiàn)代化建設(shè)歷程的一個(gè)
側(cè)面。
站在“鑒定”正式成為法律專門術(shù)語百年歷史的盡頭展望未來。今天的中國無論政體、國體,還是法
制建設(shè)等諸多方面。與百年前相比已經(jīng)有了翻天覆
地的巨大變化,科技、文化、經(jīng)濟(jì)建設(shè)等方面更是已
經(jīng)取得令世人矚目的成就。而對于“鑒定”與“司法鑒
定”的概念及其相關(guān)各方面.我們已經(jīng)擁有了百年來
無數(shù)先輩學(xué)人和鑒定實(shí)施者們對真理“上下求索”的思想結(jié)晶與智慧積累。擁有了歷代立法者們在制訂
法律的過程中對“鑒定”與“司法鑒定”諸方面思考的種種思想閃光和經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。在這樣的背景下。在這樣的基礎(chǔ)之上,當(dāng)翻開歷史新的一頁的時(shí)候,我們完全
有理由相信,曾經(jīng)開創(chuàng)過古典司法鑒定輝煌歷史的中華民族。一定會在未來建設(shè)現(xiàn)代司法鑒定事業(yè)的征程中書寫出更新更美的篇章。
(收稿:2006—09—27;修回:2006—11-13)