第一篇：關(guān)于我國經(jīng)濟(jì)立法的若干思考（共）

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關(guān)于我國經(jīng)濟(jì)立法的若干思考

作者：邢益平

來源：《沿海企業(yè)與科技》2005年第03期

[摘要]經(jīng)濟(jì)立法是社會(huì)生活中的一件大事，完善經(jīng)濟(jì)立法，對于建設(shè)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)具有重要作用。

[關(guān)鍵詞]經(jīng)濟(jì)；立法

[中圖分類號]DF41

[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A

第二篇：探討經(jīng)濟(jì)全球化背景下的我國電子商務(wù)立法

探討經(jīng)濟(jì)全球化背景下的我國電子商務(wù)立法

來源：中國電子商務(wù)研究中心作者：佚名

(中國電子商務(wù)研究中心訊)摘要：電子商務(wù)是利用現(xiàn)代信息技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)開展的商務(wù)活動(dòng)，具有與傳統(tǒng)的商務(wù)活動(dòng)不同的特點(diǎn)，所以現(xiàn)有的調(diào)整商貿(mào)活動(dòng)的法律規(guī)范已經(jīng)不能適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展，電子商務(wù)作為一種新的全球化的商業(yè)活動(dòng)形式需要新的法律規(guī)范與之相適應(yīng)。自從聯(lián)合國貿(mào)易法委員會(huì)制訂頒布《電子商務(wù)示范法》、《電子簽名示范法》、《聯(lián)合國國際合同使用電子通信公約》后，電子商務(wù)立法和法學(xué)的研究就成為全世界法學(xué)領(lǐng)域的一個(gè)熱點(diǎn)。迄今為止，已經(jīng)有二十多個(gè)國家和地區(qū)頒布了電子商務(wù)相關(guān)法律法規(guī)，但在對電子商務(wù)法的范疇與研究對象的認(rèn)識上尚未形成統(tǒng)一認(rèn)識，其立法活動(dòng)也遇到各種困難。自20世紀(jì)90年代開始，互聯(lián)網(wǎng)在我國迅速發(fā)展，截止2007年12月31日，我國網(wǎng)民總?cè)藬?shù)達(dá)到2.1億，僅次于美國，居世界第2位。同時(shí)電子商務(wù)在我國蓬勃興起，其普及與應(yīng)用不斷帶來新情況新問題，而我國政策性的電子商務(wù)發(fā)展框架尚未出臺，有效促進(jìn)電子商務(wù)發(fā)展的法制建設(shè)滯后，妨礙和制約了我國電子商務(wù)的國際化發(fā)展。這就要求我們在吸收借鑒國外經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，加快相關(guān)立法工作。

一、經(jīng)濟(jì)全球化背景下國外電子商務(wù)立法的共同認(rèn)識和做法

1.電子商務(wù)法是當(dāng)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要資源

眾多國家與國際組織積極開展電子商務(wù)立法就是期望趕上信息技術(shù)發(fā)展的浪潮，以確立先發(fā)優(yōu)勢。不僅美國、歐盟如是，馬來西亞、阿根廷等發(fā)展中國家也不甘落后。它們的電子商務(wù)立法往往是與其信息化建設(shè)目標(biāo)緊密相連。例如，美國在開展“信息高速公路”項(xiàng)目時(shí)，首先廢除于20世紀(jì)30年代制定的電信管理法案。無獨(dú)有偶，馬來西亞作為制定電子商務(wù)基本立法的第一個(gè)亞洲國家，也提出了建設(shè)“信息走廊”的計(jì)劃。同時(shí)，在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，迫切要求實(shí)現(xiàn)貿(mào)易規(guī)則(也就是國際商法)的統(tǒng)一，如果國際商法要實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，那么電子商務(wù)法將首當(dāng)其沖，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)全球化是建立在現(xiàn)代信息技術(shù)發(fā)展基礎(chǔ)上的。這表明電子商務(wù)法是當(dāng)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要資源。

2.電子商務(wù)立法可以邊制訂邊完善

由于電子商務(wù)發(fā)展迅猛，且仍在高速發(fā)展中，電子商務(wù)遇到的法律問題還將在網(wǎng)絡(luò)交易發(fā)展過程中不斷出現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快使這個(gè)問題變得更為復(fù)雜。因而目前要使國際的或本國的電子商務(wù)法律體系一步到位是不現(xiàn)實(shí)的，只能就目前已成熟或已達(dá)成共識的法律問題制訂相應(yīng)的法規(guī)，并在電子商務(wù)發(fā)展過程中不斷完善和修改。典型的例子是聯(lián)合國貿(mào)法會(huì)制訂的《電子商務(wù)示范法》，該法是一個(gè)“開口”法律，第一部分為“電子商務(wù)總則”;第二部分為“電子商務(wù)的特定領(lǐng)域”，目前只制訂了“第一章貨物運(yùn)輸”，該部分其余章節(jié)則有待內(nèi)容成熟后再逐章增加。該法于1996年通過后不久其第一部分內(nèi)容即于1998年6月由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)作了補(bǔ)充。

3.電子商務(wù)立法中全球化與民族性的關(guān)系

電子商務(wù)天然具有跨國界交易的特點(diǎn)，任何國家或地區(qū)單獨(dú)制訂的國內(nèi)法都難以直接適用于這種跨國界的電子商務(wù)交易，因而電子商務(wù)立法從開始就是通過先行開展國際立法實(shí)現(xiàn)的。由于發(fā)達(dá)國家具有資金、人才與技術(shù)優(yōu)勢，其電子商務(wù)發(fā)展程度領(lǐng)先于發(fā)展中國家。因此目前有關(guān)電子商務(wù)立法的各種新思路新想法也大多是由發(fā)達(dá)國家(主要是美國和部分歐盟成員國)提出來的。而發(fā)展中國家則處于被動(dòng)地位。

經(jīng)濟(jì)全球化是當(dāng)代國際經(jīng)濟(jì)的基本特征之一。經(jīng)濟(jì)增長要素在世界范圍內(nèi)更為自由地流動(dòng)的結(jié)果，必將帶來效益的最大化和相關(guān)法律的全球化。立法趨同化的結(jié)果是，在競爭的市場中，國際互聯(lián)網(wǎng)的使用普遍提高，進(jìn)而提升了商家的電子商務(wù)水平和經(jīng)濟(jì)效益，各種弱勢群體(市場份額低的商家及廣大消費(fèi)者)也真正體驗(yàn)到了經(jīng)濟(jì)效益的種種益處，也即獲得了在封閉壟斷市場中所無法得到的公平和正義。但同時(shí)這種立法趨同化會(huì)導(dǎo)致一國法律的調(diào)控能力相應(yīng)下降，陷入了可能喪失民族性的陷阱。電子商務(wù)法必須注意解決電子商務(wù)中全球化與民族性、公正與效益的矛盾。

二、我國電子商務(wù)立法的幾個(gè)基本問題

1.電子商務(wù)立法原則

電子商務(wù)立法的目的與功能首先是保障交易、特別是網(wǎng)上交易的安全。具體說，電子商務(wù)立法旨在為電子商務(wù)發(fā)展提供一整套長期穩(wěn)定、透明有效、權(quán)責(zé)分明、統(tǒng)一協(xié)調(diào)的行為規(guī)則，使電子商務(wù)參與者可以在公平、公正、公開、安全的“軟環(huán)境”條件下開展電子交易;其次，在開展電子商務(wù)立法，制定強(qiáng)制性規(guī)范的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)考慮當(dāng)事人意思自治，或者鼓勵(lì)在電子商務(wù)領(lǐng)域行業(yè)自治和當(dāng)事人自治，鼓勵(lì)商界探索新的規(guī)則，使限制性規(guī)定建立在維護(hù)交易安全與合理的基礎(chǔ)上。從上述指導(dǎo)思想出發(fā)，筆者認(rèn)為我國電子商務(wù)立法應(yīng)遵循以下基本原則：與國際電子商務(wù)法律接軌原則;媒體中立性原則;技術(shù)中立性原則;保障安全原則等，其中最重要的是媒體中立性原則和技術(shù)中立性原則。

媒介中立性原則是指法律對于不論是采用紙質(zhì)媒介進(jìn)行的交易還是采用電子通行形式進(jìn)行的交易都采取一視同仁的態(tài)度，不因交易采用的媒介不同而厚此薄彼。根據(jù)這一原則，采用了電子形式的交易不應(yīng)僅僅因?yàn)槠湫问蕉绊懫浞尚Я?，?dāng)然也不應(yīng)因此享受法律上的優(yōu)惠待遇。這一原則的目的在于支持和鼓勵(lì)經(jīng)營者采取電子通訊的形式進(jìn)行交易，但是并不強(qiáng)制推行這種交易媒介。尤其對于消費(fèi)者合同而言，如果經(jīng)營者迫使消費(fèi)者使用某種電子通訊形式，還可能構(gòu)成不公平商業(yè)做法。

技術(shù)中立性原則是指法律應(yīng)當(dāng)對交易使用的技術(shù)手段一視同仁，不應(yīng)把對某一特定技術(shù)的理解作為法律規(guī)定的基礎(chǔ)，而歧視其他形式的技術(shù)。因此，不論電子商務(wù)的經(jīng)營者采用何種電子通訊的技術(shù)手段，其交易的法律效力都不受影響。從保護(hù)和促進(jìn)技術(shù)發(fā)展的角度來看，技術(shù)中立性原則在各國電子商務(wù)立法中都有所體現(xiàn)，但是澳大利亞“電子交易法”將這一原則貫徹得更為徹底，使之有關(guān)電子簽名的規(guī)定顯得與眾不同。由于有關(guān)電子簽名的法律規(guī)定與技術(shù)手段有密切的聯(lián)系，澳大利亞“電子交易法”為了保持技術(shù)上的中立性，在對電子簽名作出規(guī)定時(shí)只能采取“最簡化”的方法，不對電子簽名及安全認(rèn)證技術(shù)作任何具體的規(guī)定，只在法律上承認(rèn)電子簽名的效力。澳大利亞“電子交易法”對電子簽名采取的這種“最簡化”的做法能否保障交易安全還有待實(shí)踐的檢驗(yàn)。這也說明技術(shù)中立性雖然是電子商務(wù)立法的原則，但是對這一原則的把握也要適度。

2.電子商務(wù)立法模式

從立法學(xué)理論及立法實(shí)踐出發(fā)，電子商務(wù)立法有兩條途徑：

第一先行訂立“電子商務(wù)基本法”，然后再對電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)鏈中涉及的具體問題單獨(dú)立法。沿用這條思路的好處：一是可以做到“超前立法”，使電子商務(wù)立法反映并服務(wù)于電子商務(wù)迅速發(fā)展的現(xiàn)實(shí)，并指導(dǎo)與規(guī)范電子商務(wù)實(shí)踐;二是有利于宏觀把握電子商務(wù)發(fā)展趨勢，掌握并解決電子商務(wù)發(fā)展過程中存在的實(shí)際問題;三是可以從立法實(shí)踐中得出明晰的思路與統(tǒng)一的目標(biāo)，指引其它單獨(dú)立法工作，并解決在此過程中產(chǎn)生的矛盾與問題。但是在立法過程中有兩點(diǎn)需要注意：一是不要限制電子商務(wù)發(fā)展;二要根據(jù)信息技術(shù)的不斷進(jìn)步，及時(shí)修正法律條文。

第二先行分別立法，即針對電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)鏈的各個(gè)環(huán)節(jié)(信息流、商務(wù)流、資金流和物流)分別立法建制，研究制訂諸如電子合同、在線支付、電子提單、電子商務(wù)稅收、網(wǎng)絡(luò)廣告、網(wǎng)上消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、反垃圾郵件等問題的相關(guān)法律法規(guī)，一俟時(shí)機(jī)成熟，再行制訂“電子商務(wù)基本法”。這個(gè)思路的優(yōu)點(diǎn)一是能夠有的放矢地解決電子商務(wù)發(fā)展過程中產(chǎn)生的實(shí)際問題;二是能夠在立法與司法實(shí)踐中不斷積累經(jīng)驗(yàn)，提出比較切合實(shí)際的綜合立法思路。這種方法也有不足一是缺乏全局觀念，使得各單行法規(guī)很難配套與協(xié)調(diào);二是容易沿襲傳統(tǒng)的按行業(yè)、部門、地方歸屬立法的弊端，割裂電子商務(wù)法律體系。從實(shí)際做法來看，我國采取了第二種立法思路，從電子商務(wù)應(yīng)用的關(guān)鍵問題著手，首先確立了電子簽名的法律效力，進(jìn)而規(guī)范了電子認(rèn)證服務(wù)。目前正針對電子合同、稅收、網(wǎng)絡(luò)廣告規(guī)范、網(wǎng)上商業(yè)數(shù)據(jù)保護(hù)等問題逐步開展相關(guān)立法建制工作。筆者認(rèn)為，我國電子商務(wù)立法應(yīng)采用綜合立法的模式，盡快建立起較為健全的電子商務(wù)法律體系。這樣，不僅可以保證電子商務(wù)法體系的統(tǒng)一，杜絕在電子商務(wù)立法中從地方和部門利益出發(fā)，取利棄責(zé)，條塊分割，制造新的權(quán)利沖突，但應(yīng)突出重點(diǎn)，對一些非重點(diǎn)問題可在其他相關(guān)部門法中加以修改和完善或進(jìn)行配套立法即可，無需在電子商務(wù)法中面面俱到，區(qū)別于大而全的法典式立法。

3.電子商務(wù)立法中的核心內(nèi)容

電子商務(wù)法實(shí)際上是為了解決數(shù)據(jù)電訊在商事交易中的運(yùn)用，特別是在因特網(wǎng)這一開放性商事交易平臺上的應(yīng)用，而給商事法律關(guān)系帶來的一些新問題，大致有以下幾種：

(1)數(shù)據(jù)電訊問題。其具體內(nèi)容包括：數(shù)據(jù)電訊概念與效力，以及數(shù)據(jù)電訊的收、發(fā)、歸屬及其完整性與可靠性推定規(guī)范等，這個(gè)問題，我國通過的電子簽名法中已有所規(guī)定，但是很不完善，還需進(jìn)一步的細(xì)化。

(2)電子簽名效力問題。其主要內(nèi)容有：電子簽名的概念及其適用、電子簽名的歸屬與完整性推定、電子簽名的使用與效果等，我國目前已通過了電子簽名法，對相關(guān)的問題進(jìn)行了規(guī)定，但仍需進(jìn)一步的健全。

(3)電子商務(wù)的認(rèn)證問題。其具體內(nèi)容有：認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立與管理、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的運(yùn)行規(guī)范、風(fēng)險(xiǎn)防范及認(rèn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任等。

(4)電子合同問題。電子合同是在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人之間為了實(shí)現(xiàn)一定目的，明確相互權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，是電子商務(wù)安全交易的重要保證。其內(nèi)容包括：

①確證和認(rèn)可通過電子手段形成的合同的規(guī)則和范式，規(guī)定約束電子合同履行的標(biāo)準(zhǔn)，定義構(gòu)成有效電子書寫文件和原始文件的條件，鼓勵(lì)政府各部門、廠商認(rèn)可和接收正式的電子合同、公證文件等。

②規(guī)定為法律和商業(yè)目的而作出的電子簽名的可接受程度，鼓勵(lì)國內(nèi)和國際規(guī)則的協(xié)調(diào)一致，支持電子簽名和其它身份認(rèn)證手續(xù)的可接受性。這一點(diǎn)，我國目前的立法已經(jīng)確認(rèn)。③推動(dòng)建立其它形式的、適當(dāng)?shù)?、高效率的、有效的合同糾紛調(diào)解機(jī)制，支持在法庭上和仲裁過程中使用計(jì)算機(jī)證據(jù)。

(5)電子支付問題。電子支付是金融電子化的必然趨勢，美國現(xiàn)在80%以上的美元支付是通過電子方式進(jìn)行的。為了適應(yīng)電子支付發(fā)展的需要，需要用法律的形式詳細(xì)規(guī)定了電子支付命令的簽發(fā)與接受，接受銀行對發(fā)送方支付命令的執(zhí)行，電子支付的當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，以及責(zé)任的承擔(dān)等。

(6)電子證據(jù)問題。電子證據(jù)問題，是各電子商務(wù)問題效力的關(guān)鍵所在。應(yīng)通過立法的方式，對電子證據(jù)形式、效力及提取等問題進(jìn)行全面的規(guī)定。

參考文獻(xiàn):

《第21次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》.中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心網(wǎng)站

中國電子商務(wù)世界網(wǎng)業(yè)內(nèi)第一本指導(dǎo)人們應(yīng)用電子商務(wù)來創(chuàng)造財(cái)富的全新財(cái)富經(jīng)濟(jì)類媒體，由電腦報(bào)與機(jī)械工業(yè)信息研究院聯(lián)合主辦，中國電子商務(wù)協(xié)會(huì)唯一指定會(huì)刊，機(jī)械工業(yè)出版社出品發(fā)行。

中國《電子商務(wù)法（示范法）》高級研討會(huì)綜述

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電子商務(wù)產(chǎn)生的背景是世界經(jīng)濟(jì)的全球化和信息化，同時(shí)，高速成長的電子商務(wù)改變了傳統(tǒng)的貿(mào)易方式，并將成為未來推動(dòng)世界經(jīng)濟(jì)增長的主要?jiǎng)恿χ?。電子商?wù)的興起與發(fā)展對強(qiáng)調(diào)書面形式要求的商事和貿(mào)易法律制度構(gòu)成重大挑戰(zhàn)，對傳統(tǒng)法律制度提出了多方面的變革要求。新興的電子商務(wù)法正逐步消除傳統(tǒng)國際法和國內(nèi)法的界限，給國際貿(mào)易法的統(tǒng)一化注入了新的內(nèi)涵。

本文從探討電子商務(wù)的特點(diǎn)及其對傳統(tǒng)法律制度的挑戰(zhàn)出發(fā)，通過對各國和國際組織電子商務(wù)立法的比較分析，對全球電子商務(wù)法統(tǒng)一化的理論與實(shí)踐問題進(jìn)行了較為全面系統(tǒng)的研究，最后就我國因應(yīng)全球電子商務(wù)法統(tǒng)一化的趨勢，制訂和修訂相關(guān)法律提出了建議。全文正文共分六章：

第一章著重分析了電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)模式相比在交易形式及內(nèi)容方面的特點(diǎn)，進(jìn)而回答了電子商務(wù)給傳統(tǒng)法律制度帶來哪些挑戰(zhàn)的問題。

第二章綜述并比較評析了各國和國際組織的電子商務(wù)立法，詳細(xì)論述了全球電子商務(wù)法統(tǒng)一化的必要性與可行性。

第三章系統(tǒng)探討了統(tǒng)一電子商務(wù)法的若干基本理論問題，論述了電子商務(wù)法的調(diào)整對象與基本概念、性質(zhì)與特征、全球電子商務(wù)法統(tǒng)一化的途徑以及統(tǒng)一電子商務(wù)法的淵源、基本原則和框架體系等問題。

第四章和第五章選擇兩個(gè)專題具體論證了全球電子商務(wù)法的統(tǒng)一化。第四章重點(diǎn)論證了電子商務(wù)法的程式性規(guī)則——數(shù)據(jù)電文、電子簽名和認(rèn)證規(guī)則的統(tǒng)一化；第五章以對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的分析為主線，重點(diǎn)論證了電子商務(wù)實(shí)體交易規(guī)則的統(tǒng)一化。

第六章針對全球電子商務(wù)法統(tǒng)一化的趨勢，立足我國國情，就我國電子商務(wù)立法問題提出了具體建議。

第三篇：關(guān)于改革我國行政立法程序制度的思考

楊明成一、建立統(tǒng)一的行政立法程序標(biāo)準(zhǔn)。目前，我國行政立法方面存在的問題雖多但基本上可以通過建立統(tǒng)一的程序標(biāo)準(zhǔn)得到解決。因此，建議全國人大制定行政法規(guī)（含規(guī)章）制定程序法，統(tǒng)一行政立法的程序模式。這不僅有助于規(guī)范行政機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)，更重要的是有利于加強(qiáng)中央政府的宏觀控制能力。目前國務(wù)院正在研究制定有關(guān)的條例。不過筆者認(rèn)為，基本的行政程序模式包括行政立法的程序模式應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定。近年來，全國人大已經(jīng)先后制定了行政處罰法、行政復(fù)議法等單行行政程序法律。制定行政法規(guī)、規(guī)章屬于立法行為，其重要性遠(yuǎn)非具體行政行為所能比擬。制定行政立法程序規(guī)則的重要性遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于制定具體行政行為的程序規(guī)則。因此，由全國人大制定行政法規(guī)制定程序規(guī)則理所當(dāng)然。

二、建立嚴(yán)格的行政立法規(guī)劃、審查制度。由于資源有限，管理所需規(guī)則甚多，而且每一項(xiàng)立法的發(fā)展都是一個(gè)過程，因此，根據(jù)輕重緩急制訂立法規(guī)劃意義重大。在美國，自里根政府開始就建立了旨在對行政機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)進(jìn)行事前控制的管制計(jì)劃程序，克林頓總統(tǒng)執(zhí)政時(shí)，進(jìn)一步強(qiáng)化了計(jì)劃機(jī)制。我國也應(yīng)當(dāng)建立行政立法的規(guī)劃制度。一方面將立法規(guī)劃分為計(jì)劃、兩年或者三年計(jì)劃和五年計(jì)劃。另一方面，嚴(yán)格計(jì)劃制訂的程序。首先，立法項(xiàng)目尤其是立法項(xiàng)目必須進(jìn)行嚴(yán)格的必要性論證。其次，列入中期計(jì)劃的項(xiàng)目通常應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)列入五年計(jì)劃的項(xiàng)目，而列入計(jì)劃的項(xiàng)目必須是已經(jīng)列入中期計(jì)劃的項(xiàng)目。最后，立法計(jì)劃應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)并應(yīng)嚴(yán)格遵守。

加強(qiáng)對法規(guī)規(guī)章草案的審查是對行政立法活動(dòng)進(jìn)行事中控制的重要措施。審查分為兩個(gè)環(huán)節(jié)，一是立法機(jī)關(guān)的法制部門對法規(guī)或者規(guī)章草案的初步審查，二是制定機(jī)關(guān)對法規(guī)或規(guī)章草案的審議。審查的重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)包括法規(guī)規(guī)章的合法性、必要性和可行性，實(shí)施法規(guī)規(guī)章的成本和效益，法規(guī)規(guī)章對企業(yè)或農(nóng)民的經(jīng)濟(jì)影響，對就業(yè)、投資環(huán)境的影響和對生態(tài)環(huán)境的影響等。特別應(yīng)對法規(guī)規(guī)章的必要性進(jìn)行詳盡的審查，無論是在哪一個(gè)環(huán)節(jié)只要發(fā)現(xiàn)立法并非非常必要，都應(yīng)當(dāng)終止制訂程序。

三、樹立成本效益觀念。管理是有成本的，同時(shí)也會(huì)產(chǎn)生效益。如果實(shí)施一項(xiàng)管理所需的成本或者社會(huì)為此付出的代價(jià)等于甚至大于所獲得的效益，該項(xiàng)管理就不必要或者沒有意義。因此，在行政立法時(shí)進(jìn)行管理成本與效益分析十分重要。美國聯(lián)邦政府自尼克松總統(tǒng)開始就要求行政機(jī)關(guān)在起草法規(guī)時(shí)進(jìn)行成本效益分析。八十年代，總統(tǒng)對行政立法的控制達(dá)到了空前的程度。根據(jù)當(dāng)時(shí)的規(guī)定，聯(lián)邦行政機(jī)關(guān)在擬定“重要”法規(guī)時(shí)必須進(jìn)行管制影響分析，內(nèi)容包括執(zhí)行法規(guī)可能產(chǎn)生的效益以及誰受益；執(zhí)行法規(guī)可能產(chǎn)生的成本以及誰負(fù)擔(dān)；法規(guī)產(chǎn)生的凈效益預(yù)測以及關(guān)于可以達(dá)到大體相同目標(biāo)的替代方案的說明。在我國似乎還很少在立法時(shí)對實(shí)施法規(guī)或者規(guī)章的成本和效益進(jìn)行分析。由于規(guī)章的制定不是建立在對其成本和效益的定量分析基礎(chǔ)上，因此，決策者在審議規(guī)章草案時(shí)往往不對立法的必要性作深入的審查，不對實(shí)施規(guī)章的成本作出估量，也基本上不關(guān)心規(guī)章的實(shí)施可能產(chǎn)生的后果。于是，一些不必要甚至不良的規(guī)章出臺了，即使必要的規(guī)章也由于沒有解決好成本問題而使其實(shí)際作用大打折扣。因此，應(yīng)當(dāng)將成本效益觀念引入行政立法并有相應(yīng)的程序保障。

四、賦予行政管理相對人參與行政立法的程序權(quán)利。首先，管理相對人應(yīng)當(dāng)享有行政法規(guī)或者規(guī)章的制定、修改和廢除的建議權(quán)?，F(xiàn)在啟動(dòng)行政立法程序基本上屬于行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，管理相對人沒有要求制定、修改或者廢除行政法規(guī)、規(guī)章的法定的程序權(quán)利。而現(xiàn)實(shí)生活中管理相對人要求制定、修改甚至廢除某個(gè)規(guī)范的情形時(shí)有發(fā)生。因此應(yīng)當(dāng)賦予行政管理相對人要求發(fā)布、修改或廢除行政法規(guī)或規(guī)章的程序權(quán)利。第二，管理相對人應(yīng)當(dāng)享有行政立法的實(shí)際參與權(quán)。為此，除例外情況行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)公開發(fā)表法規(guī)或規(guī)章草案，讓相對人通過向制定機(jī)關(guān)提交書面材料，參與制定機(jī)關(guān)舉行的有關(guān)調(diào)查，出席有關(guān)的聽證會(huì)等方式表達(dá)自己的意愿和訴求。第三，管理相對人應(yīng)當(dāng)享有請求審查、撤銷行政法規(guī)規(guī)章的程序權(quán)利。

五、重視法律專家的作用。行政立法是一項(xiàng)技術(shù)性很強(qiáng)的專業(yè)工作。法律專家包括行政法專家參與制定行政法規(guī)規(guī)章的過程具有特別重要的意義。就起草行政法規(guī)或者規(guī)章而言，法制部門的工作人員、具有豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的行政人員加上法律專家其中包括行政法專家可能才是一個(gè)最佳的組合。由這樣的群體起草法規(guī)規(guī)章不僅能降低立法成本，而且能取得事半功倍的效果。因此，在行政立法程序中，法律專家參與法規(guī)或者規(guī)章的起草或者咨詢法律專家應(yīng)當(dāng)作為強(qiáng)制性程序規(guī)則并有相應(yīng)的保障。

六、嚴(yán)格控制增加行政管理相對人的負(fù)擔(dān)。行政機(jī)關(guān)違法收費(fèi)或者收費(fèi)不合理的表現(xiàn)形式可謂五花八門。這個(gè)問題之所以頑固地存在，其原因是多方面的，但程序方面的漏洞特別值得注意。筆者認(rèn)為如果從作為收費(fèi)依據(jù)的規(guī)范性文件的制定程序上加以控制，可以從根本上遏制上述現(xiàn)象。首先，行政機(jī)關(guān)制定含有增加行政管理相對人負(fù)擔(dān)（稅收以及法律規(guī)定的負(fù)擔(dān)除外）的法規(guī)或者規(guī)章時(shí)，收費(fèi)項(xiàng)目及其標(biāo)準(zhǔn)的確定應(yīng)當(dāng)與法規(guī)或者規(guī)章草案的起草和審查同步進(jìn)行，要讓立法者清楚該項(xiàng)立法到底包括哪些收費(fèi)，收費(fèi)多少，如何征收，用途如何，從而可以對收費(fèi)的合法性與合理性加以評判，阻止違法和不合理的收費(fèi)項(xiàng)目出臺。第二，收費(fèi)項(xiàng)目及其標(biāo)準(zhǔn)的確定原則上應(yīng)當(dāng)舉行公開聽證會(huì)，讓管理相對人有機(jī)會(huì)發(fā)表意見。在一個(gè)厲行法治的文明社會(huì)里，讓人們遭受經(jīng)濟(jì)上的損失應(yīng)該讓他們知道為什么。第三，收費(fèi)項(xiàng)目及其標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)作為法規(guī)或者規(guī)章的附則或者附件一并接受審議，向社會(huì)公布。這樣可以最大限度地控制行政機(jī)

第四篇：我國納稅人權(quán)利保障立法完善的思考

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稅法學(xué)小組討論

學(xué)校________________________

專業(yè)________________________

成績________________________

從我國近年來的主立法實(shí)踐

考察在稅收法律關(guān)系方面體現(xiàn)了什么樣的立法理念? 我國納稅人權(quán)利保障立法完善的思考

重點(diǎn)論述通過立法對我國納稅人權(quán)利的保障，主要通過立法中對納稅人權(quán)利保護(hù)的缺失、造成這種立法缺失的原因及從立法的角度來完善我國納稅人權(quán)利保障體制這三個(gè)方面，對我國納稅人的權(quán)利保障問題進(jìn)行論述并從立法方面對完善納稅人權(quán)利體制提出自己的些許看法。

黨的十七大報(bào)告指出，堅(jiān)持科學(xué)、合法、民主立法，完善中國特色社會(huì)主義法律體系。納稅事關(guān)國計(jì)民生，應(yīng)該是一國法律體系最基本的組成部分，然而，由于我國立法的之后或不科學(xué)完備，導(dǎo)致我國納稅人的權(quán)利不能得到有效的保障。

納稅在國外被視為一件光榮的事情，因?yàn)橛屑{稅才有發(fā)言權(quán)，才有權(quán)利對政府、對行政部門的行為“指指點(diǎn)點(diǎn)”，才能在國家食物中發(fā)出自己的聲音，所以避稅逃稅現(xiàn)象在國外是鮮見的。而在我國，納稅被視為一種必須履行的義務(wù)，盡管納稅人通過政府對稅收的統(tǒng)籌安排，直接或間接的享受了利益，然而，公民納稅的主動(dòng)性依然不高，甚至將其視為一種負(fù)擔(dān)，為了逃稅避稅不惜鋌而走險(xiǎn)。

我們認(rèn)為造成上述現(xiàn)象的根本原因就在于我國立法中對納稅人權(quán)利保障制度規(guī)定的缺失。納稅人對自己無從定位，被動(dòng)的繳稅，納稅變成了納稅人的心理負(fù)擔(dān)。下位將從納稅人的權(quán)利保障的立法現(xiàn)狀入手來追蹤造成納稅人權(quán)利保障立法缺失的內(nèi)在原因，探求從立法角度對納稅人權(quán)利保障的完善。

一、我國納稅人的權(quán)利保障體制的立法現(xiàn)狀

隨著人權(quán)保障問題的熱化和建立法治國家理念的提出納稅人的權(quán)利保障問題也日益顯得重要，雖然憲法和其他法律法規(guī)對納稅人的權(quán)利做了規(guī)定，但無論從理論還是實(shí)踐角度來講，納稅人的權(quán)利保障制度都沒能有效的得到實(shí)現(xiàn)。我國現(xiàn)行法律體系中對納稅人的權(quán)利的規(guī)定由三個(gè)主要部分組成：憲法、稅收法律法規(guī)和其他相關(guān)法律法規(guī)及部門規(guī)章，而正真從立法意義上對納稅人的保障制度的規(guī)定少之又少，盡管近年來有關(guān)稅收的法律法規(guī)及部門規(guī)章中越來越重視納稅人的權(quán)利保障問題，但總體來講，我國納稅人的權(quán)利立法仍不完善。

（一）稅法體系中國家立法與行政立法的比例失衡 我國現(xiàn)行稅收過多的依賴行政法規(guī)而忽視法律，稅收立法權(quán)被行政機(jī)關(guān)所侵蝕，使稅法更多的體現(xiàn)了行政機(jī)關(guān)與國家機(jī)關(guān)的意志而忽視了公民的意志。目前我國真正由立法機(jī)關(guān)全國人大及其常委會(huì)制定的稅收法律僅有四部，其他諸多的關(guān)系納稅人權(quán)利保障等一系列稅收法律關(guān)系均有行政機(jī)關(guān)立法，通過暫行條例和規(guī)定的形式來表現(xiàn)，立法層級較低，法律法規(guī)比例失衡，導(dǎo)致稅法穩(wěn)定性不夠，權(quán)威性不強(qiáng)，法律效力太低。第九次全國人大第三次會(huì)議頒布實(shí)施的《立法法》第8條規(guī)定：“基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本經(jīng)濟(jì)制度只能制定法律”。在《立法法》規(guī)定稅收制度只能制定為法律的情況下，若其他任何機(jī)關(guān)以任何理由出臺非法律形式的稅收制度，均被認(rèn)為是對《立法法》的違反，其合法性將會(huì)受到質(zhì)疑。依據(jù)《立法法》的相關(guān)規(guī)定，我國全國人大及其常委會(huì)應(yīng)保留稅收立法權(quán)，并對各類稅法的構(gòu)成要件做出規(guī)定，由人民通過其代表在人民代表大會(huì)上自己決定要負(fù)擔(dān)什么稅收及稅收的多寡，并通過人民代表大會(huì)及常務(wù)委員會(huì)制定法律加以確定，這樣的法律才是符合和體現(xiàn)民意的，人民繳納其自愿負(fù)擔(dān)的稅款，這樣才是合法的。政府是由人民建立的，也是為人民而建的，政府的主要職責(zé)之一就是保護(hù)財(cái)產(chǎn)的安全，因此政府的課稅權(quán)必須建立在人民主權(quán)的基礎(chǔ)上，行政機(jī)關(guān)不應(yīng)有自己決定征稅的權(quán)利，而只能有執(zhí)行法律的權(quán)利，這也符合一般的公法原理。

（二）納稅人權(quán)利主體的地位不明確首先，我國憲法中缺乏對納稅人權(quán)利的明確規(guī)定。憲法作為國家的根本大法，是其他部門法律及行政法規(guī)、部門規(guī)章的立法依據(jù)和淵源。憲法中應(yīng)該對納稅人的基本權(quán)利的保障加以規(guī)定，其他部門法律才能得以在此基礎(chǔ)上擴(kuò)張和眼神，但是，我國憲法對納稅人的相關(guān)地位的規(guī)定只有一點(diǎn)即56條，而對納稅人的權(quán)利地位只字未提。權(quán)利與義務(wù)是相對而生的，公民繳納稅款來維持國家機(jī)器的運(yùn)轉(zhuǎn)，來為權(quán)利更好的實(shí)現(xiàn)繳納保單，其最終的目的是為了享有更多的權(quán)利，而憲法卻只對納稅人的義務(wù)做了規(guī)定。這有悖于憲法宣誓的公民基本權(quán)利的法律功能。憲法如此重義務(wù)而輕權(quán)利，使我國的納稅人處于一個(gè)尷尬的境地。納稅人們完全體會(huì)不到自己是納稅權(quán)利的主體地位，從而無奈的將自己定位于義務(wù)主體的地位。

其次，過分強(qiáng)調(diào)納稅人的義務(wù)而忽視了權(quán)利。這一點(diǎn)在憲法和其他一系列稅收法律法規(guī)中都是有明顯體現(xiàn)的。這一系列稅收法律法規(guī)盡管到意識到納稅人權(quán)利地位的缺失這一問題，努力在各稅法和規(guī)章中補(bǔ)給，但是仍然沒有從本質(zhì)上改變納稅人的地位。例如，《稅收征收管理法》的諸多條款中，對于納稅人的權(quán)利規(guī)定只有數(shù)條，并且仍然表現(xiàn)為強(qiáng)調(diào)義務(wù)甚于權(quán)利。其他散見于《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》、《行政處罰法》、《國家賠償法》等法律法規(guī)中的納稅人的權(quán)利的規(guī)定更是微乎其微，使納稅人不能形成整體的稅收權(quán)利意識。并且我國稅收法制定的過程中，以義務(wù)論為主調(diào)，極力強(qiáng)調(diào)納稅義務(wù)而忽視權(quán)利。這一方面造成我國納稅人行使權(quán)利的集體無意識狀態(tài)，反過來更進(jìn)一步加深了納稅人權(quán)利地位的失落。

（三）未確立稅收法定原則稅收關(guān)乎國計(jì)民生，是一國得以存續(xù)的血液，鑒于稅收的重要性，各國的憲法對稅收的立法權(quán)屬都做了嚴(yán)格的規(guī)定，明確指出一切稅收征收工作必須經(jīng)過立法機(jī)關(guān)制定法律，并在法律的授權(quán)下征收，否則任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人都無權(quán)征稅。②而我國對于稅收法定原則的規(guī)定卻是一片空白，盡管我國《立法法》第8條形式上確認(rèn)了稅收事項(xiàng)的專屬立法權(quán)，同時(shí)我國人民代表大會(huì)制度也從邏輯和形式上保證代表納稅人的一致，但這一切也僅限于形式。由于立法的缺失，導(dǎo)致在稅收執(zhí)法的過程中，在納稅人權(quán)益保障問題上，如果想從立法或憲法層面來獲得救濟(jì)是無據(jù)可依的，這不利于納稅人的權(quán)利保障。要根本改變這一現(xiàn)狀，我們必須積極的尋求對稅收法定原則的立法和憲法高度的保障。

二、納稅人權(quán)利保障立法缺失的原因任何一種事物其發(fā)展方向由自身和外部兩個(gè)條件來決定，稅收立法也不例外。由于我國所處的歷史階段以及現(xiàn)階段的國情，只能早就如此的立法體例。這是一種客觀必然，盡管存在諸多的人為因素，但更多的情況下，也是我國立法者和立法工作的無奈。

（一）歷史原因我國現(xiàn)行有關(guān)稅收的法律法規(guī)中，國家立法與行政立法的失衡究其原因，實(shí)質(zhì)上是社會(huì)管理者習(xí)慣于用行政手段這種舊有的傳統(tǒng)方式來調(diào)整稅收關(guān)系的一種表現(xiàn)，是我國稅收法制建設(shè)中重人治而輕法治的一種比較典型的反映。這是一個(gè)歷史遺留問題，是一個(gè)傳統(tǒng)習(xí)慣的問題。從稅賦產(chǎn)生之初，它就是統(tǒng)治者的一種工具，并且，中國傳統(tǒng)的儒家文化強(qiáng)調(diào)個(gè)人對社會(huì)、對他人所承擔(dān)的責(zé)任和應(yīng)盡的義務(wù)，而不重視社會(huì)對個(gè)人權(quán)利的界定和保護(hù)，這種根深蒂固的思想影響了中國幾千年。盡管新中國成立后我國一直在強(qiáng)調(diào)稅收是一種權(quán)利，在立法中不斷提倡重視這種權(quán)利，但是納稅人這種思想仍未改觀。

（二）對行政機(jī)關(guān)的錯(cuò)誤定位行政機(jī)關(guān)在稅收征納工作中一種充當(dāng)這權(quán)利主體的角色。行政機(jī)關(guān)與納稅人不平等的地位使稅收成為一種看似強(qiáng)加與民的負(fù)擔(dān)，從而造成納稅人潛意識的抵觸情緒。行政機(jī)關(guān)將納稅立法權(quán)視為自己當(dāng)然的權(quán)力，認(rèn)為稅收與行政密切相關(guān)，行政立法當(dāng)然無可厚非，以致行政立法替代了真正的立法、法規(guī)擠兌了法律的地位。這完全是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)至今尚未認(rèn)清納稅人與國家的關(guān)系，納稅人對整個(gè)國家機(jī)器運(yùn)轉(zhuǎn)所發(fā)揮的重大作用。

三、我國納稅人權(quán)利保障制度的立法完善鑒于我國先進(jìn)有關(guān)稅收法律的一系列缺陷，我國應(yīng)該從立法方面入手，從根本上改變我國的稅法現(xiàn)狀，使稅法成為一部真正意義上具有高度權(quán)威性和保障性的法律，成為真正的納稅人的權(quán)利保障法。

（一）完善憲法隨著文明和時(shí)代的進(jìn)步，法治和人權(quán)日益受到重視，任何應(yīng)有的權(quán)利只有通過立法，將其上升為法定的權(quán)利，法律才會(huì)認(rèn)可和保護(hù)它。因而，立法是對權(quán)力保護(hù)最高層次的確立，發(fā)達(dá)資本主義國家越來越意識到通過立法保障權(quán)利的重要性，開始或已將納稅人的權(quán)利保障問題寫入憲法，以最高法律形式來確保納稅人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

憲法通過憲法修正案的方式完善我國《憲法》關(guān)于國家稅收的有關(guān)規(guī)定，將有助于稅收立法的完善，有利于國家更嚴(yán)肅謹(jǐn)慎的進(jìn)行課稅權(quán)，有利于在整個(gè)稅收活動(dòng)中全面嚴(yán)格的實(shí)行稅收法定主義，充分體現(xiàn)法治精神，提高和加強(qiáng)稅法的權(quán)威性，有利于徹底排除國家稅收中可能存在的隨意性或任意性，同時(shí)也有助于立法機(jī)關(guān)、國民對課稅的監(jiān)督和制約，有益于在全社會(huì)實(shí)現(xiàn)國家依法征稅和國民依法納稅的法治要求。

（二）制定稅收基本法憲法作為國家的根本大法，是從整體全局上來把握的，而針對具體稅收法律關(guān)系，還需要專門法律來調(diào)整規(guī)范。我們要在逐步完善各個(gè)單行稅收法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，加緊制定在稅收法律關(guān)系中起主導(dǎo)和統(tǒng)領(lǐng)作用的稅收基本法。我國目前的許多稅法的問題仍然無法可依。稅收基本法規(guī)定國家稅收制度和稅收改革中的基本問題，是國家在稅收方面的意志在法律上的重要體現(xiàn)，是一個(gè)國家稅收法律體系的核心和靈魂，是僅次于《憲法》的國家主要法律，其法律效力和法律地位都應(yīng)該優(yōu)于其他稅收法律。這一部重要的法律遲遲未出臺，對我國稅收法律體系的建設(shè)來說是一個(gè)很大的缺陷。市場經(jīng)濟(jì)的重要特點(diǎn)就是規(guī)范化和法制化，盡快制定、頒布我國稅收基本法是健全和完善我國稅收法律體系的迫切需要。稅收基本法中應(yīng)該對納稅人的基本權(quán)利加以明確的規(guī)定，我們認(rèn)為納稅人的基本權(quán)利包括：

1、知情權(quán)，即納稅人有權(quán)向稅務(wù)機(jī)關(guān)了解稅收法律法規(guī)的規(guī)定及納稅情況。

2、平等權(quán)，即納稅人應(yīng)該享有相對平等的地位，在稅收征納過程中處于主動(dòng)地位，征稅機(jī)關(guān)應(yīng)該給予納稅人足夠的公正和禮遇。

3、保密權(quán)，即納稅人有權(quán)要求稅務(wù)機(jī)關(guān)為其納稅資料和個(gè)人隱私保密的權(quán)利。

4、減少稅收負(fù)擔(dān)的權(quán)利，即納稅人有權(quán)依據(jù)有關(guān)的法律法規(guī)申請減免稅的權(quán)利。

5、獲得救濟(jì)權(quán)，即納稅人的權(quán)利受到侵害時(shí)可以通過最便捷的方式獲得最有效的救濟(jì)。

（三）提高稅收立法層級和立法質(zhì)量 首先，確立稅收立法權(quán)專有原則。不利于納稅人權(quán)力和超越政府行政職能的事項(xiàng)或授權(quán)行政機(jī)關(guān)立法不利于公民權(quán)利實(shí)現(xiàn)的立法事項(xiàng)，一律收歸全國人大及其常委會(huì)來行使。行政機(jī)關(guān)的行政法規(guī)只能是對立法機(jī)關(guān)制定的稅法的具體化和細(xì)化，從而防止行政法規(guī)替代法律導(dǎo)致大量低層級的法規(guī)的存在提高立法質(zhì)量。要改變行政機(jī)關(guān)越權(quán)或越位的現(xiàn)象，真正走向法治，就必須在憲法和法律上確立稅收立法權(quán)由立法機(jī)關(guān)專有的原則，并在實(shí)踐中嚴(yán)格執(zhí)行這一原則，這對于我們這個(gè)單一制的、法治與市場均不發(fā)達(dá)國家就尤為必要。

其次，立法機(jī)關(guān)應(yīng)積極行駛權(quán)利。從理論上說，國家征稅權(quán)來自于人民的倡導(dǎo)與實(shí)踐，是“主權(quán)在民”的體現(xiàn)，“無代表則無稅”等民主法治精神在現(xiàn)實(shí)中的體現(xiàn)即要求以法治限制人治，以人民的權(quán)利限制個(gè)人的任性。因此要想盡快改革目前稅法主要由行政機(jī)關(guān)制定的立法體制，國家立法機(jī)關(guān)也應(yīng)積極主動(dòng)的行使《憲法》和《立法法》賦予的制定稅法的權(quán)力，而不應(yīng)該將權(quán)利轉(zhuǎn)讓、閑置或放棄。

（四）完善稅收程序 《稅收征收管理法》作為稅收實(shí)體法的程序保障，其本身仍存在許多有待提高和完善的地方，因此，為了能更好的服務(wù)于稅法實(shí)體法，應(yīng)該盡快完善修正《稅收征收管理法》的不完備之處。首先，應(yīng)當(dāng)增加更多的服務(wù)或確權(quán)性條款。《稅收征收管理法》中仍然存在大量納稅人“應(yīng)當(dāng)”如何做的字眼，這顯然仍然不是一部為保護(hù)權(quán)利而設(shè)置的程序，而是更加強(qiáng)調(diào)納稅人義務(wù)的程序法，因而，稅收實(shí)體權(quán)利的更好履行應(yīng)該開始于程序法，如果程序法中能真正將納稅人的權(quán)利作為權(quán)利來看待，稅收實(shí)體權(quán)利的真正實(shí)現(xiàn)將指日可待。其次，應(yīng)該以《稅收征收管理法》為基礎(chǔ)，制定其他一系列程序性法律，如《稅收監(jiān)管法》等，將稅務(wù)機(jī)關(guān)的工作置于納稅人的監(jiān)督之下，從而使納稅人的權(quán)利得到全面有效的保障。

（五）通過立法確立稅收法定主義原則現(xiàn)代各國紛紛將稅收法定主義原則作為憲法的一項(xiàng)基本原則加以規(guī)定，如法國憲法第34條規(guī)定：“各種性質(zhì)稅賦的稅收基礎(chǔ)、稅率和征收方式應(yīng)由議會(huì)投票通過的法律規(guī)定?！比毡緫椃ǖ?4條規(guī)定：“新課租稅或變更現(xiàn)行租稅，必須有法律或法律規(guī)定的條件為依據(jù)?！雹俣愂辗ǘㄖ髁x原則在我國的立法中仍一片空白。稅收法定主義原則在憲法中確立，可以使納稅人的意志在法律中得到體現(xiàn)。稅收法定主義原則的確立使征稅權(quán)有法可依，而且也有利于指導(dǎo)司法、執(zhí)法和稅收立法工作。

首先，憲法中應(yīng)該對稅收的概念做出較明確的規(guī)定，稅收概念的明確可以使稅與其他費(fèi)相區(qū)別。同時(shí)以憲法的形式規(guī)定稅收的概念也為稅收立法和法律解釋提供了依據(jù)。其次，憲法中應(yīng)該明確稅法的征收機(jī)關(guān)，以防止其他行政機(jī)關(guān)或部門的越權(quán)行為。這樣更有利于保障納稅人的權(quán)利。

從立法的角度完善納稅人的權(quán)利有利于從根本上保護(hù)納稅人的權(quán)利，有利于納稅人積極主動(dòng)的履行納稅義務(wù)，有利于減少偷稅避稅現(xiàn)象。法律賦予納稅人權(quán)利，保障其地位，不僅關(guān)系到我國稅收法制建設(shè)的發(fā)展和完善，而且對我國社會(huì)主義民主法制的進(jìn)程也有重大意義。

第五篇：我國公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度的立法思考123[范文模版]

關(guān)于我國公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度的法律思考

張秀芹

（南陽師范學(xué)院 法學(xué)院，河南 南陽 473061）

摘要：眾多國家的司法實(shí)踐證明，公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度已經(jīng)成為預(yù)防腐敗、促進(jìn)廉政的有力措施。對于公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度在我國已經(jīng)有一定的認(rèn)識，進(jìn)行公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)立法的時(shí)機(jī)已經(jīng)基本成熟。為此，我們可以借鑒其它國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國具體的國情及財(cái)產(chǎn)申報(bào)的實(shí)際狀況，盡快制定《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》，逐漸形成我國的預(yù)防腐敗的體系，為創(chuàng)造一個(gè)政治清明的和諧社會(huì)提供法律保障。

關(guān)鍵詞：公務(wù)員；財(cái)產(chǎn)申報(bào)；預(yù)防腐敗；財(cái)產(chǎn)申報(bào)法

所謂公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)是指一定范圍內(nèi)的國家公務(wù)人員及其相關(guān)人員必須依照法定的期限和方式，向有權(quán)機(jī)關(guān)如實(shí)申報(bào)其財(cái)產(chǎn)狀況及變化，并要接受有權(quán)機(jī)關(guān)監(jiān)督檢查的法律制度[1](P117)。該項(xiàng)制度在我國目前來說已不再是一個(gè)新鮮的話題，但在今年3月份的“兩會(huì)”期間卻再一次成為公眾熱切議論的話題，這與我國遲遲未出臺公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)立法有密切的關(guān)系。因此，不得不再次呼吁盡快借鑒外國的立法例，來完善我國的公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度，并適時(shí)制定《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》。

一、國外公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)的立法實(shí)踐介紹

財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度起源于1883年的英國，被稱為是“陽光法案”。目前，世界上已有近100個(gè)國家和地區(qū)在法律中明確規(guī)定了“公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度”，這些國家既包括發(fā)達(dá)國家，也包括有發(fā)展中國家，并且實(shí)踐證明，它是一項(xiàng)行之有效的預(yù)防腐敗的重要舉措。

雖然英國在1883年制定了《凈化選舉

防止腐敗法》，稱為世界上最早將財(cái)產(chǎn)申報(bào)納入法律的國家。但美國的財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度可以稱之為是制度最完備的。

美國1978年頒布的《政府行為道德法》規(guī)定：到立法、司法和行政三大機(jī)構(gòu)工作的公務(wù)人員，對自己及其配偶的財(cái)務(wù)情況必須在任職前進(jìn)行申報(bào)并予以公開。該法還對申報(bào)材料的接收和保管辦法、公開方式、查詢手續(xù)、拒絕申報(bào)及虛假申報(bào)的處罰辦法等做出了詳細(xì)的規(guī)定。1990年，美國又出臺了《政府官員和工作人員道德行為準(zhǔn)則》，進(jìn)一步規(guī)范了各類高級官員及其配偶、子女的財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度。除此之外，美國還有一部《廉政法》，該法規(guī)定逾期不填寫財(cái)產(chǎn)和收入申報(bào)單的政府官員將被司法

機(jī)構(gòu)起訴。因此說，美國對于政府官員的財(cái)產(chǎn)公開已經(jīng)形成了一套相當(dāng)完善的制度[2](P44--45)。

新加坡也具有比較完備的財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度，其自1960年頒布《反貪污法》之后，又相繼出臺了《財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》、《公務(wù)員法》、《沒收非法所得法》、《共同價(jià)值觀白皮書》等，依據(jù)這些法律的規(guī)定，所有的國家公務(wù)員都必須在任職時(shí)申報(bào)自己的財(cái)產(chǎn)。并且每年的1月2日須申報(bào)自己在任職內(nèi)上一的財(cái)務(wù)情況。申報(bào)的項(xiàng)目主要有：銀行存款、貴重飾物、動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、股票、證券等個(gè)人財(cái)產(chǎn)，配偶、依靠其撫養(yǎng)的家庭成員的財(cái)產(chǎn)狀況，并且還要及時(shí)登記財(cái)產(chǎn)變動(dòng)情況及對投資利益進(jìn)行限制。新加坡憑借其完備的公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法律法規(guī)，有效的預(yù)防了腐敗的滋生。其曾在一項(xiàng)“透明國際”1針對90個(gè)國家開展的腐敗印象指數(shù)的調(diào)查中，廉潔度位列第七，是唯一一個(gè)進(jìn)入前10名的亞洲國家[3](P27)。

此外，除了以上國家，世界上其他許多國家和地區(qū)也都有比較完善的針對國家公務(wù)人員財(cái)產(chǎn)申報(bào)的立法，比如法國的《資金透明度法》，韓國的《公務(wù)人員倫理法》，俄羅斯的《反腐敗法》等法律。俗話說，他山之石，可以攻玉，因此，我國在構(gòu)建公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度立法時(shí)，應(yīng)借鑒其他國家在預(yù)防腐敗方面的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)。

二、我國公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度的現(xiàn)狀及評析

我國早在1987年就提出過申報(bào)財(cái)產(chǎn)制度問題，1994年全國人大正式將官員財(cái)產(chǎn)收入申報(bào)法列入立法規(guī)劃項(xiàng)目。1995年5月中共中央辦公廳和國務(wù)院辦公廳聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于黨政機(jī)關(guān)縣（處）級以上領(lǐng)導(dǎo)干部收入申報(bào)的規(guī)定》，該規(guī)定僅將工資、津貼、補(bǔ)貼、各類獎(jiǎng)金及講學(xué)、寫作、審稿等勞務(wù)所得納入領(lǐng)導(dǎo)干部申報(bào)的范圍，這種申報(bào)實(shí)際上是“收入申報(bào)”，工資、獎(jiǎng)金、補(bǔ)貼等本就是公開、合法的，與我們所講的“財(cái)產(chǎn)申報(bào)”區(qū)別甚大。收入申報(bào)制將官員的非法所得排除在外，將最可能涉嫌犯罪的收入遺漏在申報(bào)之外，這種局限性決定其對于預(yù)防、懲罰官員腐敗的作用十分有限。2001年6月中共中央紀(jì)委、中共中央組織部又聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于省部級現(xiàn)職領(lǐng)導(dǎo)干部報(bào)告家庭財(cái)產(chǎn)的規(guī)定（試行）》，令人遺憾的是該規(guī)定在實(shí)踐中的效果卻不盡人意。后來在制定《公務(wù)員法》草案的過程中，有人曾提出“建立公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度”的相應(yīng)條款，但在征求意見時(shí)，遭到絕大多數(shù)官員的反對，因此在最終頒布實(shí)施的《公 1 它是一個(gè)著名的國際反腐敗組織，即“國際透明組織”，簡稱TI，在1993年由德國人彼得·艾根創(chuàng)辦，是一個(gè)非政府、非盈利、國際性的民間組織?？偛吭O(shè)在德國柏林，該組織以推動(dòng)全球反腐敗運(yùn)動(dòng)為己任，現(xiàn)今已成為對腐敗問題研究得最權(quán)威、最全面和最準(zhǔn)確的國際性非政府組織。

務(wù)員法》中沒有寫入公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度。

綜上，可以看出我國的公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)的立法是步履蹣跚，雖然中紀(jì)委、檢察部、全國人大法工委等一些部門的有關(guān)負(fù)責(zé)人多次重申，我國正在加強(qiáng)論證這一制度，但同時(shí)又強(qiáng)調(diào)不能倉促出臺，需要制訂配套措施。誠然，在我國現(xiàn)有環(huán)境下，財(cái)產(chǎn)申報(bào)或許會(huì)有技術(shù)性、配套措施及執(zhí)行中人為因素的干擾與抵制等各種各樣的問題，然而，在金融危機(jī)下，我們面臨的反腐敗形勢更具有緊迫性，公眾對政府工作的透明度、對公務(wù)人員的廉潔度期望值都很高，因此說，我國制定《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》就成為了十分迫切的立法需求。

三、構(gòu)建我國《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》的設(shè)想

雖說目前我國制定《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》仍然有很大的阻力，但絕不意味著可以停滯不前。我們應(yīng)結(jié)合我國現(xiàn)階段的具體國情和財(cái)產(chǎn)申報(bào)的實(shí)際狀況，并借鑒國外的相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)，通過立法來完善我國的公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度，筆者認(rèn)為制定我國《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》時(shí)，應(yīng)包括如下內(nèi)容：

（一）財(cái)產(chǎn)申報(bào)的主體范圍

對于我國的《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》在制定時(shí)，應(yīng)該確定怎樣的申報(bào)主體，理論界學(xué)者們是見仁見智。有學(xué)者認(rèn)為每一個(gè)國家工作人員都必須統(tǒng)一申報(bào)自己的家庭財(cái)產(chǎn)，接受審查并受到社會(huì)的監(jiān)督。因此，所有的國家工作人員都應(yīng)該是《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》的主體，這正好與我國刑法第93條關(guān)于國家工作人員和刑法第395條巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的主體范圍的規(guī)定相一致[4](P48)。還有學(xué)者認(rèn)為，財(cái)產(chǎn)申報(bào)的主體是，各級人大及其常委會(huì)任命的各級領(lǐng)導(dǎo)干部和各級政府及所屬機(jī)關(guān)任命的科級（包括科級）以上干部等所有有可能利用其職權(quán)、地位、影響進(jìn)行以權(quán)謀私、貪污受賄活動(dòng)的人[5](P21)。另外還有學(xué)者認(rèn)為，財(cái)產(chǎn)申報(bào)的主體范圍應(yīng)分階段、分步驟地推進(jìn)，先從各級領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國家工作人員開始，通過3—5年的實(shí)踐，再逐步擴(kuò)大其范圍[6](P152)。

那么，究竟該如何設(shè)定《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》的主體范圍呢？我們可以先考察一下國外的立法例。關(guān)于財(cái)產(chǎn)申報(bào)的主體范圍，不同的國家和地區(qū)有不同的界定。有的國家規(guī)定所有的公職人員不分級別和職務(wù)一律要求實(shí)行財(cái)產(chǎn)申報(bào)，如俄羅斯、新加坡、泰國、巴基斯坦等；有的國家規(guī)定達(dá)到法定的某種級別或職務(wù)以上的公職人員才需要

進(jìn)行財(cái)產(chǎn)申報(bào)的，如美國、韓國、加拿大等?？紤]到我國的國情，筆者認(rèn)為，目前我國的公務(wù)員隊(duì)伍比較龐大，財(cái)產(chǎn)申報(bào)的主體不宜太廣，如果牽涉面過大，反而不利于監(jiān)督機(jī)關(guān)開展反腐倡廉工作。在立法時(shí)可以采取列舉的方式，即將立法機(jī)關(guān)、黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體單位中掌握一定的人、財(cái)物權(quán)及在單位中掌管簽字報(bào)銷的公務(wù)員明確列舉出來，這部分公務(wù)員的財(cái)產(chǎn)必須進(jìn)行申報(bào)，另外對事業(yè)單位、國有大中型企業(yè)的主要領(lǐng)導(dǎo)成員及其配偶、子女等列舉出來，財(cái)產(chǎn)也須申報(bào)，另外，為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的形勢和保持法律的穩(wěn)定，可以再制定一個(gè)兜底條款，如其他需要申報(bào)財(cái)產(chǎn)的公務(wù)員等。如此一來，當(dāng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境發(fā)生變化后，可以以司法解釋等形式來擴(kuò)大需要進(jìn)行財(cái)產(chǎn)申報(bào)的主體范圍。

（二）申報(bào)的財(cái)產(chǎn)范圍

申報(bào)財(cái)產(chǎn)的范圍是財(cái)產(chǎn)申報(bào)立法中非常重要的問題，也是比較難界定的一個(gè)問題，我國現(xiàn)有的政策性文件中確定的財(cái)產(chǎn)申報(bào)范圍主要包括工資、獎(jiǎng)金、津貼、承包、承租經(jīng)營所得和勞務(wù)所得。這些收入只是公務(wù)員的合法公開的經(jīng)濟(jì)收入情況，無法反映他們的真實(shí)的財(cái)產(chǎn)狀況，更無法監(jiān)控他們的灰色和黑色收入情況。而且，只是對公務(wù)員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)申報(bào)情況進(jìn)行了規(guī)定，對其家庭全部財(cái)產(chǎn)的情況根本沒有明確的規(guī)定，結(jié)果造成許多腐敗行為無法被披露。

筆者認(rèn)為，在界定我國公務(wù)員申報(bào)的財(cái)產(chǎn)范圍時(shí)，應(yīng)該與國際接軌，從國外的財(cái)產(chǎn)申報(bào)范圍來看，大多數(shù)國家的立法規(guī)定都比較寬泛，主要包括不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、有價(jià)證券、債券、債務(wù)、以及其他無形資產(chǎn)等，比如：房產(chǎn)、地產(chǎn)、汽車、機(jī)械設(shè)備、支票、存款、股票、超過一定限額以上的黃金（包括黃金制品）、白金（包括制品）、白銀（包括制品）、寶石、古董、藝術(shù)品等，另外這些財(cái)產(chǎn)存放的地點(diǎn)也要一同申報(bào)。同時(shí)，財(cái)產(chǎn)申報(bào)不只限于申報(bào)者本人，還必須包括其配偶或受其撫養(yǎng)的子女的有關(guān)情況。在制定《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》時(shí)，需要申報(bào)的財(cái)產(chǎn)應(yīng)主要包括：不動(dòng)產(chǎn)狀況（比如房產(chǎn)等）、私家轎車、銀行存款、股票、債券、價(jià)值500元以上的家庭物品（如金銀及飾品、名人字畫、家用電器等）、500元以上的債權(quán)債務(wù)及投資或偶然所得、各種收入和勞務(wù)所得（如工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)助、講學(xué)、寫作、審稿等）、4

企事業(yè)單位領(lǐng)導(dǎo)干部或負(fù)責(zé)人承包、承租經(jīng)營所得、其他財(cái)產(chǎn)等，可以采用列舉加總括的模式，在立法中給予明確規(guī)定公務(wù)員需要申報(bào)的財(cái)產(chǎn)范圍，而且這種財(cái)產(chǎn)申報(bào)的范圍不但包括公務(wù)員個(gè)人的，還要包括其父母、配偶、子女等近親屬的財(cái)產(chǎn)[7](P153)。

（三）對拒報(bào)或不如實(shí)申報(bào)行為的處罰規(guī)定

對于在執(zhí)行中拒不申報(bào)或者不如實(shí)申報(bào)財(cái)產(chǎn)的公務(wù)員，在立法時(shí)，可以規(guī)定對情節(jié)輕微并能及時(shí)糾正的給予黨紀(jì)、政紀(jì)等的處分，對于情節(jié)嚴(yán)重并拒不悔改的，可以考慮引入刑罰處罰制度，以刑罰這種強(qiáng)制手段懲治拒不申報(bào)或者不如實(shí)申報(bào)財(cái)產(chǎn)的申報(bào)人，從而確保財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度的貫徹執(zhí)行。筆者建議，《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》在法律責(zé)任一章中，可以根據(jù)財(cái)產(chǎn)申報(bào)的特點(diǎn)和要求，借鑒刑法中貪污、賄賂犯罪的量刑規(guī)定，對一些拒不申報(bào)或申報(bào)不實(shí)定罪量刑。對多次未申報(bào)或虛假申報(bào)未經(jīng)處理的，按照累計(jì)未申報(bào)或虛假申報(bào)財(cái)產(chǎn)與實(shí)際財(cái)產(chǎn)差額處罰。另外對未申報(bào)或虛假申報(bào)的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)查如果涉嫌其他犯罪的，根據(jù)管轄的分工另行處理。同時(shí)，今后修改《刑法》時(shí)，應(yīng)該增加國家工作人員拒不申報(bào)財(cái)產(chǎn)罪和公職人員不如實(shí)申報(bào)財(cái)產(chǎn)罪，并可以考慮附加罰金刑，從而實(shí)現(xiàn)部門法之間的協(xié)調(diào)性。

除此之外，我國在制訂公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法時(shí)，對公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)的受理機(jī)構(gòu)，財(cái)產(chǎn)申報(bào)的時(shí)間以及相應(yīng)的公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)的監(jiān)督措施等，作出相關(guān)的規(guī)定?？梢钥闯?，建立公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度已經(jīng)成為我國開展廉政工作的重要舉措之一。當(dāng)然，作為反腐倡廉的一項(xiàng)重要制度，公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度的貫徹實(shí)施除了自身的運(yùn)行機(jī)制外，還需要其它相關(guān)制度的配合和支持。所以我們還需要加強(qiáng)其他法律、法規(guī)、制度和措施的制定和落實(shí)，只有形成一個(gè)廉政措施系統(tǒng)，才能發(fā)揮其巨大威力。

目前，公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度作為一項(xiàng)“陽光法案”，已經(jīng)成為許多國家反腐敗的法律“利器”。因此，我國開展反腐倡廉工作中，也應(yīng)該借鑒其它國家和地區(qū)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國的司法實(shí)踐，制定出一部符合我國國情的《公務(wù)員財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》，為創(chuàng)造一個(gè)政治清明的和諧社會(huì)提供法律上的保障。

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