第一篇：物業(yè)管理招投標(biāo)制度缺陷與現(xiàn)實的困境

物業(yè)管理招投標(biāo)制度缺陷與現(xiàn)實的困境（上）

Shortcomings of the Bidding System of Property Management and Realistic dilemma

建設(shè)部《錢其物業(yè)管理招投標(biāo)管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）將新建住宅項目確定前期物業(yè)管理單位，納入了招標(biāo)投標(biāo)的制度化軌道，相對開發(fā)商前期選聘物業(yè)管理單位的行為，起到了一定的約束作用。但也由于《暫行辦法》的制度設(shè)計缺陷，給錢其物業(yè)管理招標(biāo)投標(biāo)的行為人留下了太大的自由操作空間，那些貌似“規(guī)范”實為開發(fā)商操控，不能體現(xiàn)市場公平原則和未來業(yè)主意愿的招投標(biāo)，主導(dǎo)了前期物業(yè)管理招投標(biāo)活動，導(dǎo)致了前期物業(yè)管理的選聘仍然維持和沿襲著開發(fā)商與自己物業(yè)管理公司“父子兵”緊密關(guān)系的慣例，它正在嚴(yán)重傷害物業(yè)管理招投標(biāo)公開、公平、公正的誠信。

一、物業(yè)管理招投標(biāo)市場現(xiàn)象

建設(shè)部《暫行辦法》頒布實施后，人們給予她無比美好的期盼，想必物業(yè)管理市場從此可以走向有序、開發(fā)商不能再在物業(yè)管理上“一手遮天”了！可事與愿違，物業(yè)管理招投標(biāo)市場非但沒有走向規(guī)范，反而出現(xiàn)了更多令人困惑的現(xiàn)象。

1.“父子兵”關(guān)系是造成眾多物業(yè)管理糾紛的根源

當(dāng)前物業(yè)管理糾紛呈現(xiàn)“雪球效應(yīng)”的原因很多，但由開發(fā)商與其物業(yè)管理公“父子兵”關(guān)系引發(fā)的糾紛，占據(jù)了相當(dāng)?shù)亩鄶?shù)?！侗本┏繄蟆?004年1月16日以“三家物管爭管京華豪園，爆發(fā)混戰(zhàn)數(shù)人受傷”為題，報道了開發(fā)商所屬的物業(yè)公司不愿退出小區(qū)，與業(yè)主委跋山涉水會選聘的另兩家物業(yè)公司“混戰(zhàn)”的“鬧劇”：最為典型和惡劣，也最廣為全中國人知曉的事件是發(fā)生于2003年3月23日，?？谑腥f恒城市花園因開發(fā)商延期交房、綠化工程拖延、房屋漏水、裂縫、樓間距縮水、承諾的小區(qū)公共設(shè)施不具備等問題與業(yè)主產(chǎn)生矛盾，開發(fā)商下屬物業(yè)管理公司的保安在一周內(nèi)，與業(yè)主暴力沖突持續(xù)出現(xiàn)三起，造成多個業(yè)主北大致傷的惡劣事件……事實上，自2000年年底以來上述類似激化了的矛盾背后，毫無例外地都是業(yè)主對開發(fā)商不滿，物業(yè)管理企業(yè)幫著開發(fā)商“捂蓋子”，矛盾積聚后的總爆發(fā)過程。當(dāng)然，矛盾的焦點不全在“父子兵”物業(yè)管理公司自身的服務(wù)上，而在于開發(fā)商與其物業(yè)管理公司利益和“情感”“剪不斷、理還亂”的關(guān)系上。

“父子兵”現(xiàn)象是中國房地產(chǎn)與物業(yè)管理在計劃經(jīng)濟(jì)下形成、最具“經(jīng)典”意義的“共生”發(fā)展模式，從政府建房、政府管房，到今天仍在延續(xù)著的開發(fā)商建房、開發(fā)商的物業(yè)管理公司管房，業(yè)主吃夠了“房地產(chǎn)品質(zhì)量問題包藏在物業(yè)管理公司的管理服務(wù)過程中”的苦頭。特別是今天，在國家正視房地產(chǎn)和物業(yè)管理是兩個不同專業(yè)行業(yè)、生產(chǎn)兩件不同產(chǎn)品，各個產(chǎn)品的生產(chǎn)者都應(yīng)對其產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)責(zé)的時候，倘若再沿襲“父子兵”關(guān)系的建管不分的“共生”發(fā)展模式，勢必更加模糊房地產(chǎn)和物業(yè)管理各自對“產(chǎn)品”的社會責(zé)任，激化社會矛盾，斷送整個物業(yè)管理行業(yè)的發(fā)展前程，危及社區(qū)和社會安定。但是，《暫行辦法》的出臺和實施，并沒有革除或淡化“父子兵”的“情結(jié)”。

2.“父子兵”物業(yè)管理企業(yè)虛驚一場

《暫行辦法》頒布實施之初，身為開發(fā)商“父子兵”關(guān)系的物業(yè)管理企業(yè)，著實是讓他們驚恐和緊張了一陣子。因為大部分“父子兵”物業(yè)管理華業(yè)與生俱來就有“優(yōu)越感”——物業(yè)管理項目“老子”給、虧損有“老子”（開發(fā)商）補、服務(wù)不好業(yè)主沒折，我只要幫“老子”捂好“業(yè)主造反”的“蓋子”就完成了任務(wù)。從計劃經(jīng)濟(jì)到“市場”經(jīng)濟(jì)，幾十年來，“父子兵”物業(yè)管理企業(yè)雖然幫著“老子”不斷地“擦屁股”（房地產(chǎn)規(guī)劃、質(zhì)量、承諾、公共產(chǎn)權(quán)、交付等遺留問題），像“風(fēng)箱里的老鼠”受夠了“老子”和業(yè)主的“兩頭氣”，但畢竟企業(yè)安然無恙，不需要太在服務(wù)和市場上去打拼、勞神和費力?！段飿I(yè)管理條例》和《暫行如去》頒布，“父子兵”物業(yè)管理企業(yè)的優(yōu)越感似乎一下子受到了威脅——物業(yè)管理項目要靠投標(biāo)取得，虧損“老子”很不情愿掏錢，服務(wù)不好業(yè)主要“炒”，替“老子”“擦屁股”業(yè)主不干。要應(yīng)對這么多的變革，突然發(fā)現(xiàn)企業(yè)意識跟不上，企業(yè)機(jī)制不能適應(yīng)，企業(yè)人才匱乏，企業(yè)服務(wù)不到位，企業(yè)制度不配套，企業(yè)競爭力不夠……要改變這眾多不能適應(yīng)，要干的事實在太多，干不出來，是不是攸關(guān)企業(yè)生存？你看“父子兵”物業(yè)管理企業(yè)驚恐不驚恐、緊張不緊張？!可《暫行辦法》頒布實施一年多來，大家突然發(fā)現(xiàn)，原來“父子兵”物業(yè)管理企業(yè)的驚恐和緊張全是一場虛驚!他們的日子依舊過得很滋潤——物業(yè)管理項目“老子”仍然想辦法“合規(guī)”地“肥水不流外人田”、虧損仍由“老子”“堤內(nèi)損失堤外補”、服務(wù)不好業(yè)主照樣沒折（要有折，你先合法成立業(yè)主大會、業(yè)主委員會，再來談），對物業(yè)管理公司的條件仍然是：“老子”的“屁股”你必須繼續(xù)“擦”。

3.惡化的市場導(dǎo)向物業(yè)管理企業(yè)走“邪道”

《暫行辦法》即將頒布和頒布實施之初，也著實讓那些市場型物業(yè)管理企業(yè)（也包括了具有眼界的“父子兵”物業(yè)管理企業(yè)）歡心鼓舞了一番——他們完成了企業(yè)機(jī)制的轉(zhuǎn)型，完善了服務(wù)質(zhì)量，集聚了優(yōu)秀人才，拼殺過了初期的物業(yè)管理市場，初步塑造了企業(yè)品牌……是物業(yè)管理“品學(xué)兼優(yōu)”類的企業(yè)，他們只欠一個法制化的市場經(jīng)濟(jì)舞臺一展身手，他們憧憬著“公開、公平、公正”的市場環(huán)境可能帶來的無比美好的未來，能不激動、能不歡欣鼓舞嗎!當(dāng)《暫行辦法》頒布實施的時候，他們鉚足了勁，投入了十萬分的熱情、傾其全部精力和智慧，全身心殺入市場……結(jié)果，流著“血”和“淚”屢屢從招投標(biāo)活動中敗下陣來——要不是被“屏蔽”于招投標(biāo)信息之外，就是被拒絕于投標(biāo)“資格”門外：要不是投標(biāo)評分最高卻莫名其妙不能中標(biāo)，就是被蒙在鼓里“陪公子讀書”：如若不是前期費用“太高”被一票否決，就是“關(guān)系不硬”被別人擠掉；如果不是“一味討好購房人”被評低分，就是沒有承諾替開發(fā)商“擦屁股”被“剔除”……他們抱著對招投標(biāo)法規(guī)的虔誠、對政府的信任、對招投標(biāo)“誠實信用原則”的崇敬，可最后還是二次又一次在招投標(biāo)中被“教訓(xùn)”、被碰得“頭破血流”。他們迷失了方向，甚至放下自己“品學(xué)兼優(yōu)”的品德，也開始混跡、專心于非正當(dāng)社會關(guān)系的建立上——花血本拼命拉關(guān)系、討好開發(fā)商、找評委……也許這些問題和現(xiàn)象并不是《暫行辦法》本身帶來的，也不是物業(yè)管理招投標(biāo)的全部，但也絕非個別現(xiàn)象，且由于其惡劣的市場示范作用得不到糾正和遏制，造成的影響是相當(dāng)嚴(yán)重和深遠(yuǎn)的，在這種情況下，我們有理由為目前物業(yè)管理招投標(biāo)的誠實信用擔(dān)心、為市場規(guī)則的公信力損害擔(dān)心、為物業(yè)管理企業(yè)發(fā)展方向擔(dān)憂。

4.惡化的市場競爭會造成巨大的資源浪費

為迎接《暫行辦法》頒布實施，參與市場競爭，很多物業(yè)管理企業(yè)都進(jìn)行了市場化的內(nèi)部改造、社會“資源整合”、強(qiáng)化了企業(yè)宣傳、調(diào)整了內(nèi)部資源……我們以企業(yè)能夠看得見、能夠預(yù)估和計算的方面，簡單測算一下企業(yè)在這一過程的經(jīng)濟(jì)投入。為了投標(biāo)，企業(yè)通常會設(shè)立“市場部”，抽調(diào)配備專職人員（通常配備3人，年人均人工費18000元），配備投標(biāo)書編制專用打印設(shè)備、投影設(shè)備（估18000元），制作公司宣傳材料（估10000元），公司“樹牌子”（創(chuàng)優(yōu)：估30000元；管理體系認(rèn)證和維持，估40000元），招投標(biāo)人員培訓(xùn)（通常培訓(xùn)到高層和中層，估10人，人均培訓(xùn)費200元），“疏通關(guān)系”20000元，每一個投標(biāo)項目投入考察、調(diào)研、人工、材料、時間等（估10000元）;全國l0000多家物業(yè)管理企業(yè)，僅以l/3企業(yè)進(jìn)入市場計有3333家，每個企業(yè)每年只參加5個項目的投標(biāo)。按以上保守數(shù)據(jù)計算，全國物業(yè)管理企業(yè)每年花在物業(yè)管理投標(biāo)上的金錢就有：（3×18000+18000+10000+30000+40000+10×200+20000+lOOOO×

5）×3333=746592000元，這還不包括其他隱性支出，如對項目托人拉關(guān)系支出、企業(yè)迎檢準(zhǔn)備支出、考察接待支出、投標(biāo)保證金利息損失、投標(biāo)書印刷費用、廣告費用……這些費用都要分?jǐn)偟轿飿I(yè)管理企業(yè)微薄的經(jīng)營收入中去。所以，惡化的物業(yè)管理市場對企業(yè)的打擊不僅僅是經(jīng)濟(jì)的，還是大量精力、時間的浪費。倘若物業(yè)管理招投標(biāo)市場充斥著欺騙、陷阱、不公，并泛濫成災(zāi)，這對企業(yè)“情感”和自尊，更是雪上加霜!

二、物業(yè)管理招投標(biāo)制度設(shè)計缺陷

物業(yè)管理市場出現(xiàn)的眾多不正常現(xiàn)象，當(dāng)然有“打擦邊球”開發(fā)商的故意，也有“不自重”的物業(yè)管理企業(yè)的迎合，可我們的市場規(guī)則不能僅僅建立在對企業(yè)的道德評判上，這是十分可笑和幼稚的。因此，筆者認(rèn)為制度設(shè)計缺陷，才是導(dǎo)致物業(yè)管理市場混亂的根本原因。

1.物業(yè)管理邀請招標(biāo)方式有違《招標(biāo)投標(biāo)法》

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》）“第十一條國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以進(jìn)行邀請招標(biāo)。”而《暫行辦法》“第八條前期物業(yè)管理招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。”

兩者對“邀請招標(biāo)”的適用范圍規(guī)定有著本質(zhì)的不同：《招標(biāo)投標(biāo)法》對“邀請招標(biāo)”的適用范圍進(jìn)行了定義——“國家重點和地方重點不適宜公開招標(biāo)的項目”。這一立法主旨非常明確地將不夠透明的“邀請招標(biāo)”方式限定在經(jīng)濟(jì)活動的特定的很小范圍內(nèi)，從而擴(kuò)大了公開招標(biāo)的覆蓋面和透明度，使招投標(biāo)活動更能夠體現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)的公開、公平、公正原則，更有益于市場誠信的建設(shè)。顯然，對照“招標(biāo)投標(biāo)法”，住宅類項目的物業(yè)管理服務(wù)根本不屬“國家重點和地方重點不適宜公開招標(biāo)的項目”，理應(yīng)采取公開招投標(biāo)方式進(jìn)行，而《暫行辦怯》卻將“邀請招標(biāo)”方式的適用范圍無限擴(kuò)大為招標(biāo)人任意選擇的方式，客觀上，為當(dāng)前物業(yè)管理招投標(biāo)活動所形成的信息的隱蔽性、活動的操控性、過程和結(jié)果的不公正性提供了政府行政規(guī)章的支持，而大量不能定性為“違規(guī)操作”的物業(yè)管理招投標(biāo)活動的示范作用，又直接導(dǎo)致了目前物業(yè)管理市場大量的不公開、不公平、不公正現(xiàn)象的出現(xiàn)。

因此，政府建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)認(rèn)識《暫行辦法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》“打架”所造成的嚴(yán)重后果，并應(yīng)將《暫行辦法》的招投標(biāo)方式糾正到《招標(biāo)投標(biāo)法》的統(tǒng)一口徑上來。否則，要想“建立公開、公平、公正、有序的物業(yè)管理市場”，可能永遠(yuǎn)只能是一個美好的愿望!

（建設(shè)部在全國推行物業(yè)管理招投標(biāo)制度的初衷是藉建立有形的物業(yè)管理市場機(jī)制，以打破開發(fā)商“自建自管”的建管不分的“物業(yè)管理壟斷”做法，從而阻斷開發(fā)商以“自管”而“包藏”其房地產(chǎn)品質(zhì)量問題的行為，真正使開發(fā)商對房地產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)起責(zé)任來。然而，這一良好愿望在“暫行辦法”頒布實施以來，卻沒有起到阻斷開發(fā)商對新建住宅項目“物業(yè)管理壟斷”的作用，相反，絕大多數(shù)開發(fā)商利用“暫行辦法”的制度設(shè)計缺陷，將其物業(yè)管理的壟斷性做得更加“合法、合規(guī)”。）

（接上期）

2.公開招投標(biāo)方式?jīng)]有強(qiáng)制力，是造成市場公信力差的根源

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》對公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)定義是：“公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請?zhí)囟ǖ臐撛谕稑?biāo)人或者其他組織投標(biāo)?！薄把埻稑?biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。”兩種招標(biāo)方式雖只有“公告”、“投標(biāo)邀請書”的微小區(qū)別，但在物業(yè)管理招投標(biāo)實踐中，卻會帶來完全不同的市場和社會效果。前者，能在更廣泛的層面體現(xiàn)市場的公開、公平、公正——“陽光”招投標(biāo)車主難做手腳，導(dǎo)向市場健康有序發(fā)展；后者，具有局限性和較大的隱蔽性——實踐中容易演化為招標(biāo)人“教訓(xùn)”和傷害投標(biāo)人對“公開、公平、公正”誠信的信任。本來，建立規(guī)章的目的就是靠政府行政管理強(qiáng)制力來規(guī)范市場各主體行為，對招投標(biāo)方式只作“選擇性”規(guī)定，不對公開招投標(biāo)方式作硬性規(guī)定，或?qū)ρ堈型稑?biāo)范圍作限制性規(guī)定，必然造成物業(yè)管理招投標(biāo)操作過程的不可控。

在××市，從“暫行辦法”頒布實施至2004年l2月31日，新建、預(yù)售的住宅項目實行物業(yè)管理公開招投標(biāo)的不足2個，非住宅項目和在建及己建成住宅項目實行物業(yè)管理公開招投標(biāo)的不足5個；打開中國住宅與房地產(chǎn)信息網(wǎng)和中國物業(yè)管理協(xié)會網(wǎng)，發(fā)布于網(wǎng)上的物業(yè)管理招標(biāo)公告也是寥寥……這很容易讓人產(chǎn)生這樣的疑問：一座城市、一個泱泱大國，每年新建的住宅項目不僅僅只有幾個、幾十個吧？！那么，公開招投標(biāo)能夠在更大范圍為業(yè)主選聘更優(yōu)秀的物業(yè)管理企業(yè)，這樣既有利于房地產(chǎn)售后服務(wù)、又育利于物業(yè)管理行業(yè)、還有利于社會進(jìn)步的招投標(biāo)方式，為什么卻被眾多開發(fā)商拒絕選擇呢？道理很簡單，公開招投標(biāo)是在“陽光下”進(jìn)行的，開發(fā)商要想實現(xiàn)自己的“意圖”，公開招投標(biāo)方式“不便操作”。因此，目前全國絕大多數(shù)住宅建設(shè)項目物業(yè)管理權(quán)的確定形式都是通過“邀請招投標(biāo)”和“協(xié)議招投標(biāo)”來實現(xiàn)的。這樣，那些指望“暫行辦法”頒布實施就可以通過公開、公平的市場競爭獲得管理項目的物業(yè)管理企業(yè)，這回算是自白守望了，因為目前的物業(yè)管理市場，幾乎沒給他們參與投標(biāo)的機(jī)會和可能：即便僥幸參與，也可能一不小心掉進(jìn)欺騙、不公的陷阱，市場公信力受到嚴(yán)重的傷害。

3.“暫行辦法”沒有實現(xiàn)“建管分離”的立規(guī)主旨

長期以來，我國房地產(chǎn)建設(shè)和物業(yè)管理兩個行業(yè)幾乎均由開發(fā)商“一手遮天”地操控著，引發(fā)和激化了許多業(yè)主與物業(yè)公司之間難以化解的矛盾，這已是不爭的事實。2003年12月10日《金陵晚報》以《開發(fā)商與物業(yè)的“父子”關(guān)系遺患無窮》為題，列舉了開發(fā)商與物業(yè)的“父子”關(guān)系具有普遍性的遺患：擅自利用物業(yè)共用部分和共用設(shè)施經(jīng)營牟利，侵害業(yè)主共同利益；不少物業(yè)公司在決定小區(qū)內(nèi)事項時，根本不管業(yè)主是怎么想的，一心維護(hù)母公司的權(quán)益，肆意侵犯業(yè)主的權(quán)益；一些物業(yè)公司保安在公司與業(yè)主發(fā)生矛盾時，個個如狼似虎，甚至威脅業(yè)主的人生安全；物業(yè)收費不透明，收費與服務(wù)質(zhì)量不對稱，收費不低，服務(wù)卻嚴(yán)重不達(dá)標(biāo)；一些開發(fā)商在銷售樓盤時，故意隱瞞小區(qū)的規(guī)劃，甚至擅自更改規(guī)劃來欺騙業(yè)主，而物業(yè)公司往往會幫助母公司隱瞞實情；一些開發(fā)商自己制定的《業(yè)主公約》肆意侵犯業(yè)主的權(quán)益，并且迫使業(yè)主接受“霸王合同”，物業(yè)公司站在母公司的利益上一起糊弄業(yè)主；在業(yè)主與開發(fā)商發(fā)生維權(quán)中，物業(yè)公司一般是被動接受“老子”的安排。新浪網(wǎng)2004年10月27日以《物業(yè)“父子兵”現(xiàn)象貽害多》為題的文章，也列舉了許多論據(jù)，得出“開發(fā)商和物業(yè)管理公司‘父子兵’關(guān)系，是引發(fā)和激化物業(yè)管理公司和業(yè)主之間糾紛的深層次原因”的結(jié)論。

因此，建設(shè)部在全國推行物業(yè)管理招投標(biāo)制度的初衷，是藉建立有形的物業(yè)管理市場機(jī)制，以打破開發(fā)商“自建自管”的建管不分的“物業(yè)管理壟斷”做法，從而阻斷開發(fā)商以“自管”而“包藏”其房地產(chǎn)品質(zhì)量問題的行為，真正使開發(fā)商對房地產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)起責(zé)任來。然而，這一良好愿望在“暫行辦法”頒布實施以來，卻沒有起到阻斷開發(fā)商對新建住宅項目“物業(yè)管理壟斷”的作用，相反，絕大多數(shù)開發(fā)商利用“暫行辦法”的制度設(shè)計缺陷，將其物業(yè)管理的壟斷性做得更加“合法、合規(guī)”。這現(xiàn)象，可以從2003年9月1日至2004年12月31日全國新建住宅項目，特別是全國知名和地區(qū)知名的開發(fā)商開發(fā)建設(shè)的純商品住宅樓盤之前期物業(yè)管理權(quán)幾乎毫無例外地歸屬于其旗下的物業(yè)管理公司得以印證。

4.評標(biāo)方式規(guī)定過于寬泛，不能擇優(yōu)企業(yè)

長期以來，政府制定法規(guī)的指導(dǎo)觀念是“宜粗不宜細(xì)”，制定規(guī)章時往往比較“原則”。然而現(xiàn)實中，規(guī)章過于粗線條，容易導(dǎo)致理解和執(zhí)行上的隨意性。物業(yè)管理招投標(biāo)，是由物業(yè)管理專家和招標(biāo)人比較、評判投標(biāo)企業(yè)管理服務(wù)能力，選擇優(yōu)秀的中標(biāo)人的活動。在一定程度上，評標(biāo)方式和評標(biāo)過程決定了評標(biāo)質(zhì)量和選聘企業(yè)的質(zhì)量。通常，決定物業(yè)管理企業(yè)能否勝任物業(yè)管理服務(wù)工作，可以從企業(yè)日常物業(yè)管理服務(wù)實績考察（企業(yè)信譽調(diào)查評審）、物業(yè)管理項目的服務(wù)策劃評審（投標(biāo)文件評審）和投標(biāo)人選派的項目負(fù)責(zé)人綜合能力評估（項目負(fù)責(zé)人現(xiàn)場答辯考核評審）三個大的方面綜合把握和評判。而且，因為物業(yè)管理專業(yè)的綜合性和企業(yè)能力弱顯性特點，使得物業(yè)管理企業(yè)的比較和優(yōu)選有較大困難。在物業(yè)管理市場發(fā)育的初級階段，不將評標(biāo)的方式、過程、方法加以強(qiáng)制和細(xì)化規(guī)定，招投標(biāo)行為人很容易使招標(biāo)、投標(biāo)過程“走樣”。

稍有物業(yè)管理經(jīng)歷的人都知道一個淺顯的道理：“物業(yè)管理不單是憑嘴，不只是聽你說得怎么好，更重要的是要看你干得怎樣。”企業(yè)的服務(wù)能力依賴于其持續(xù)、穩(wěn)定的運營及組織程度，且能夠毫不遮掩地在其物業(yè)現(xiàn)場運行過程一目了然，是最真實、最做不了假的企業(yè)市場表現(xiàn)。所以，理所當(dāng)然是評估企業(yè)管理服務(wù)能力的首選內(nèi)容，當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)是招標(biāo)強(qiáng)制性評審的必須要求和方式。遺憾的是“暫行辦法”對投標(biāo)企業(yè)實際管理服務(wù)能力的評審卻只字未提，這在客觀上誤導(dǎo)了物業(yè)管理市場、物業(yè)管理企業(yè)的關(guān)注焦點?，F(xiàn)實中，絕大多數(shù)招標(biāo)人有意，或忽視對投標(biāo)企業(yè)實際運作進(jìn)行信譽調(diào)查評審，僅憑投標(biāo)文件評審“選聘”中標(biāo)企業(yè)，其選聘質(zhì)量是可想而知的了1很多企業(yè)忙著“鍍金”、忙著企業(yè)“表面光”，什么“全省第一家三貫標(biāo)認(rèn)證企業(yè)”、什么“全國率先導(dǎo)入CIS企業(yè)”UH--當(dāng)你深入“三貫標(biāo)認(rèn)證”企業(yè)，你可以看到管理層為監(jiān)審“過關(guān)”忙得一周補了一年的記錄、決策層忙著討教“過關(guān)”秘訣抓耳撓腮:你到“CIS企業(yè)”，可以看到辦公室電話響了半天管理人員談笑風(fēng)生沒人理會、業(yè)主來到辦公室照樣沒人招呼……

物業(yè)管理投標(biāo)文件(投標(biāo)書)，是企業(yè)針對物業(yè)管理項目特點、服務(wù)需求，運用企業(yè)管理經(jīng)驗、管理知識、管理資源進(jìn)行有針對性的“服務(wù)產(chǎn)品”設(shè)計的過程，是日后企業(yè)管理服務(wù)提供的“作業(yè)手冊”，也是前期物業(yè)服務(wù)合同的附件和要約?！皶盒修k法”對物業(yè)管理投標(biāo)文件的評審進(jìn)行了一般性的規(guī)定和要求，對現(xiàn)場答辯評審僅在第三十二條做了簡單提及。這樣的立規(guī)導(dǎo)向，使企業(yè)聚焦于投標(biāo)書“表面光”的“用心”上，促成了當(dāng)前物業(yè)管理投標(biāo)書中“假大空”、“抄襲”、“弄虛作假”、“攀裝裱”、“放之四海而皆準(zhǔn)”……之風(fēng)的盛行。不少投標(biāo)企業(yè)精美的投標(biāo)書里面是東拼西湊的“大雜始”，不能說對物業(yè)管理項目有所認(rèn)識和策劃、對未來管理服務(wù)有所指導(dǎo)，就連起碼的字句都讀不通，要不就是亂吹一通，要不他可以一周投兒個標(biāo)……這樣的東西，居然也有投標(biāo)企業(yè)作為“投標(biāo)顧問”的生財之道用來“顧問”其他企業(yè)投標(biāo)。

至于對物業(yè)管理項目負(fù)責(zé)人的考核。凡從事過物業(yè)管理工作的人都知道，在優(yōu)秀企業(yè)背景和優(yōu)秀的投標(biāo)策劃的前提下，物業(yè)管理項目能否有效實施和實現(xiàn)投標(biāo)策劃，并實現(xiàn)企業(yè)管理服務(wù)承諾目標(biāo)，很大程度上取決于項目負(fù)責(zé)人的執(zhí)行能力。因此，不對物業(yè)管理項目負(fù)責(zé)人能力進(jìn)行綜合評估和比較，就像戰(zhàn)場隨便任命一個前線指揮官指揮打仗一樣可笑。

5.制度缺陷失去了是非判斷力。

“違規(guī)招投標(biāo)”詞意應(yīng)當(dāng)是:“違反招標(biāo)投標(biāo)規(guī)章，所進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動及其結(jié)果”。這里，判定物業(yè)管理招投標(biāo)是否“違規(guī)”的落腳點，是判斷招標(biāo)投標(biāo)活動是否遵循了“暫行辦法”，遵循了——合規(guī):違背了違章:判定是否“違規(guī)”的落腳點，并非招標(biāo)投標(biāo)結(jié)果所體現(xiàn)的意志是有益于業(yè)主、物業(yè)管理行業(yè)或是別的更大的社會進(jìn)步意義。因此，以“違規(guī)招投”來定義當(dāng)前的物業(yè)管理招投標(biāo)活動的種種不正?，F(xiàn)象，顯然是有失公允的，因為開發(fā)商只需按“暫行辦法”操作，無論其招投標(biāo)結(jié)果如何(這一結(jié)果肯定體現(xiàn)開發(fā)商的意志)，政府行政主管部門、物業(yè)管理市場、業(yè)主都不能對其亮“黃牌”或判定其“違規(guī)”。所以，現(xiàn)實物業(yè)管理招標(biāo)投標(biāo)結(jié)果，普遍只能體現(xiàn)開發(fā)商意志——沿襲“父子兵”慣例，是物業(yè)管理招投標(biāo)制度設(shè)計使然，當(dāng)然就不足為怪了!

至于以招標(biāo)投標(biāo)過程、結(jié)果體現(xiàn)公開、公平、公正、有益于業(yè)主、物業(yè)管理行業(yè)或是別的社會進(jìn)步意義為判定是l否“違規(guī)”的落腳點的人們，“暫行辦法”并沒有給他們應(yīng)有的支持。目前，物業(yè)管理招投標(biāo)過程、結(jié)果的表現(xiàn)，令市場各方要不非常尷尬，要不非常無奈:在××市，“暫行辦法”實施一年多來，政府建設(shè)行政主管部門沒有向開發(fā)商，或住宅建設(shè)項目，或物業(yè)管理企業(yè)公開出示過“前期物業(yè)管理違規(guī)招投標(biāo)”的“黃牌”:開發(fā)商按“暫行辦法”，依舊操控著前期物業(yè)管理權(quán):同是“父子兵”的物業(yè)管理公司這時表現(xiàn)得格外默契——今天邀你們參加我們房地產(chǎn)公司組織的物業(yè)管理招標(biāo)，明天我們被邀參加你們房地產(chǎn)公司的投標(biāo)，大家都忙在“繼承父業(yè)”的合作上;沒“爹”的物業(yè)管理公司，忙著不惜工本地找關(guān)系、走后門，把企業(yè)的生存發(fā)展寄托在不正當(dāng)?shù)纳鐣P(guān)系上:業(yè)主和準(zhǔn)業(yè)主們只有選擇房地產(chǎn)的權(quán)利，不能同時有選擇產(chǎn)品和物業(yè)服務(wù)的可能……

總之，“暫行辦法”在體現(xiàn)市場公開公平公正原則、擇優(yōu)物業(yè)管理單位、導(dǎo)向物業(yè)管理行業(yè)健康發(fā)展、阻斷建管不分、劃清房地產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任等方面沒奮起到實質(zhì)性支持作用。我們期盼法規(guī)能夠早日拯救當(dāng)前前期物業(yè)管理招投標(biāo) 市場的混亂狀態(tài)!

第二篇：論文：村民自治理想制度與現(xiàn)實困境

--對葉阿金“選民資格”案件的思考

內(nèi)容提要：本文試圖從發(fā)生在浙江省瑞安市的一起村委會選舉中“選民資格”案件的評論著手，對村委會選舉中面臨的困境之一--村民資格問題作出分析，提出解決的辦法。村民自治是我國基層民主建設(shè)的重要組成部分，也是憲法規(guī)定的重要制度之一?，F(xiàn)實情況的發(fā)展往往超過法律產(chǎn)品的供給范圍，這就要求我們在依法治國的進(jìn)程中，不斷完善法律制度。

關(guān)鍵詞：村委會選舉 選民資格 村民資格 司法救濟(jì)

2002年6月以來，一些媒體對發(fā)生在浙江省瑞安市的一起村民“選民資格”案件紛紛進(jìn)行報道，稱之為浙江省首例村民選舉中的選民資格案件，是村民為維護(hù)自身政治權(quán)利的首創(chuàng)之舉。一些法律界人士評述此案是農(nóng)村政治民主意識的覺醒。那么，讓我們先來回顧一下此案的基本情況。

葉阿金一直居住于莘滕鎮(zhèn)星火村，于1998年4月將原農(nóng)業(yè)戶口轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口，并將戶口從星火村遷出，遷至該鎮(zhèn)農(nóng)場村。戶藉遷出后，葉阿金仍一直居住在星火村，其家庭財產(chǎn)與土地承包權(quán)均在該村，并按有關(guān)文件規(guī)定仍享有該村集體資產(chǎn)所有權(quán)。2002年5月，星火村進(jìn)行換屆選舉時，公布選民名單中沒有葉阿金。葉阿金向村選舉委員會提出書面異議，要求給予選民資格。村選舉委員會成員經(jīng)討論后，明確告知葉阿金戶籍已遷出，在本村不享有選民資格。葉阿金不服村選舉委員會的決定，因此向瑞安市人民法院提起訴訟。法院認(rèn)為，根據(jù)《浙江省村民委員會選舉辦法》第十一條規(guī)定：“選民應(yīng)當(dāng)在戶籍所在地的村進(jìn)行登記。有特殊情況的，戶籍不在本村的人員，是否在本村進(jìn)行選民登記，由本村具體選舉辦法按有關(guān)規(guī)定確定?！庇纱丝梢?，戶籍不在本村的人員，并非一概不具有本村選民資格。葉阿金雖然不具有星火村的戶籍，但享有的財產(chǎn)權(quán)益、政治權(quán)利與星火村緊密聯(lián)系。葉阿金屬于特殊情況。為保證葉阿金在戶籍所在地和住所地的一處享有選舉權(quán)，在星火村選舉辦法沒有明確葉阿金選民資格的情況下，法院依法予以確定。因此判決葉阿金在2002年星火村換屆選舉中具有選民資格。從本案中我們應(yīng)當(dāng)考慮的是，法院受理案件的依據(jù)是什么？村民的選舉權(quán)如何得到保障？村民選舉能否尋求司法救濟(jì)？這些問題的提出，關(guān)系到村民自治能否沿著民主設(shè)計的原則向前發(fā)展，草根民主能否演進(jìn)到推進(jìn)政治民主發(fā)展的原動力。列寧曾經(jīng)指出，“政治是經(jīng)濟(jì)的集中表現(xiàn)”。這句話為我們透視這樁不平常的案子提供了一把鋒利的解剖刀。

一、什么是選民資格

法律意義上的選民資格，是由憲法賦予公民的行使選舉權(quán)和被選舉權(quán)的身份的資格，也就是由選舉法中明確的保障公民有直接選舉縣級以下人民代表大會代表的資格。因此，選民資格是指在選舉組成國家權(quán)力機(jī)關(guān)中的代表的資格，是一項憲法賦予的政治權(quán)利。

相應(yīng)的，選民資格案件，根據(jù)選舉法和民事訴訟法的規(guī)定，是指在縣、鄉(xiāng)兩級人大代表的直接選舉中，選民對于選舉委員會所公布的選民名單有異議的，可以向選舉委員會提出申訴，選舉委員會應(yīng)在三日內(nèi)作出處理決定，申請人仍不服的，可以在選舉日的五日前向法院起訴，法院由審判員組成合議庭，適用特別程序在選舉日前作出終審判決的案件。

什么是村民委員會選舉中的選民資格？《村委會組織法》并未出現(xiàn)“選民”這個概念，其中第十二條規(guī)定，“年滿十八周歲的村民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；但是，依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。”另外根據(jù)《浙江省村民委員會選舉辦法》第三條的規(guī)定，是將“有選舉權(quán)的村民”簡稱為“選民”。因而可以認(rèn)為村委會選舉中的“選民”是一種約定俗成的稱呼，與直接選舉縣、鄉(xiāng)兩級人大代表時的選民是兩個不同的概念。葉阿金要求確認(rèn)所謂的選民資格問題，事實上是要求確認(rèn)具有本村“村民”資格的問題。

由此看出，在村委會選舉中，如果村民對村選舉委員會公布的“選民名單”有異議的，向法院提起要求確認(rèn)其選民資格的訴訟，并不是民事訴訟法所規(guī)定的選民資格案件。對村委會選舉中的“選民”資格案件，《村委會組織法》中沒有規(guī)定。現(xiàn)行的村民選舉中，村民對公布的選名單不服的，僅得向村民選舉委員會提出申訴，由村民選舉委員會作出最后的決定。事實上，同在溫州市的鹿城區(qū)人民法院，對今年同一時期姚某等人要求確認(rèn)其在村委會選舉中具有選民資格的訴訟作出的民事裁定，就認(rèn)為村民選舉資格案件不屬于人民法院的受案范圍①。而溫州市甌海區(qū)人民法院同樣受理了一起與葉阿金的情形極為類似的案件，卻駁回了當(dāng)事人的請求②。這三起案件均發(fā)生在溫州市，三個基層法院卻分別作出了不同的判決和裁定。這也說明基層法院對此問題的看法是不一致的，存在著誤解或者誤讀。筆者認(rèn)為，鹿城區(qū)人民法院作出的民事裁定，從結(jié)果而言是正確的。如前面所述，村委會選舉中的“選民”資格異議不同于民事訴訟法中規(guī)定的選民資格案件，因此從目前來說，法院沒有法定依據(jù)來受理村民選舉中的“選民資格”案件。

二、什么是村民

現(xiàn)在我們可以將討論的重心轉(zhuǎn)移到“什么是村民資格”這個真問題中來。

村民這一概念，就其本意而言，是指生活于特定村落的居民。但是，在我國現(xiàn)實生活中，大多數(shù)地方的村民身份并沒有這么單純，而是指自人民公社時期以來一直生產(chǎn)生活在某一村莊，屬于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)成員并享有相應(yīng)權(quán)益即具有本村農(nóng)業(yè)戶口的居民，當(dāng)然也包括這些居民同樣具有本村農(nóng)業(yè)戶口的子女③。

因而村民的概念已不是簡單的自然地域的概念，它是附加了復(fù)雜經(jīng)濟(jì)條件并帶有城鄉(xiāng)分割特征的身份概念（相對應(yīng)的是居民身份）。所以村民自治的內(nèi)涵中，也就有了由村民選舉產(chǎn)生村民委員會，由村民委員會管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財產(chǎn)的職能。因此，村民資格，不是生活在某一村落就自然具備的，同時必須考慮到它的經(jīng)濟(jì)權(quán)利身份。

由于《村委會組織法》并沒有明確界定什么是村民，加上各地農(nóng)村的情況比較復(fù)雜，致使在對以下幾類人的“村民資格”認(rèn)定問題上存在較大分歧。

——原是本村村民，現(xiàn)居住在本村，只是因為土地被征用后成了農(nóng)轉(zhuǎn)非人員，這些人還能否參加村委會選舉？ ——原是本村人員，農(nóng)轉(zhuǎn)非后離開村子，但離退休后又回到村里居住，這些人能否參加村委會選舉？

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——原是本村村民，因婚姻嫁娶原因人已居住在城市，但由于戶籍政策限制，戶口仍未遷出的人員，能否在本村選舉？

——掛靠戶口的人能否參加村委會選舉？

——小城鎮(zhèn)綜合體制改革中籃印戶口人員能否參加村委會選舉？

——長期居住在本村的外來經(jīng)商、打工人員能否參加村委會選舉？

諸如此類問題，在經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的沿海地區(qū)，以及城市化進(jìn)程較快的地方如城鄉(xiāng)結(jié)合部、小城鎮(zhèn)等地，是在村委會選舉中不得不面對的。不管《村委會組織法》的立法者當(dāng)初是如何設(shè)計理想的村民自治制度，在村委會選舉中暴露出來的村民資格認(rèn)定問題，已日益成為干擾村民自治制度順利實施的重大障礙之一。其弊有三：

一是長期生產(chǎn)經(jīng)營并居住在本村的外來人員難以取得村民身份，不利于生產(chǎn)要素的合理流動與優(yōu)化組合，阻礙著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展與社會進(jìn)步。

二是按政策應(yīng)該或可以轉(zhuǎn)為城市居民戶口的村民，由于產(chǎn)權(quán)利益上的考慮不愿轉(zhuǎn)為城市居民戶口，延緩著我國的城市化進(jìn)程。

三是村民在生息繁衍的過程中，社區(qū)集體經(jīng)濟(jì)內(nèi)部產(chǎn)權(quán)利益關(guān)系不清晰所產(chǎn)生的矛盾，侵蝕著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的生機(jī)與活力。造成上述問題的原因，是由于我國長期實行的政社合一的人民公社制度，將村民與人民公社社員一體化，在村民身上附加了不能分開的經(jīng)濟(jì)權(quán)益因素。農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革以來所實行的家庭承包經(jīng)營體制雖然改變了土地的經(jīng)營方式，但并沒有從根本上解除附加在村民身上的經(jīng)濟(jì)權(quán)益關(guān)系，其最基本的體現(xiàn)是農(nóng)村集體土地承包經(jīng)營權(quán)的分配仍然是以具有集體所有者成員身份的村民家庭人口為依據(jù)的，這種承包權(quán)是以產(chǎn)權(quán)所有為前提條件的，是產(chǎn)權(quán)利益分享的實現(xiàn)形式。因此，在村民與社員一體的條件下，村民的任何遷出遷入、村民家庭人口的任何增減，都會影響到包括耕地、山林、水面以及其他所有集體資產(chǎn)利益的再分配，這種再分配對于村民的利益關(guān)系重大，因而也倍受關(guān)注。

對于如何處理這些問題，有兩種意見。一種是允許這些人員參加村委會選舉，理由主要有：一是村民自治有地域自治的含義，既然這些人經(jīng)常生活、工作在村里，甚至還履行村民的義務(wù)，那就應(yīng)當(dāng)允許他們參與村莊的自治事務(wù)；二是目前我國有近億的農(nóng)村流動人口，如果不允許這些人員參加經(jīng)常生活地的村委會選舉，這些人的民主權(quán)利就沒有履行的條件。另一種意見與之相反。理由主要有：一是村民自治講的是本村的村民自治，不是本村的村民不能參加本村的村民自治?！洞逦瘯M織法》盡管沒有給“村民”下定義，但從法的第五、十四、十六、十七條，多次使用“本村”一詞來看，村民自治也是指本村的村民自治。二是我國的村民自治主要是以集體經(jīng)濟(jì)為背景的，村民自治權(quán)利不同于公民權(quán)利，村民自治權(quán)利與一定的集體經(jīng)濟(jì)利益緊密聯(lián)系，而集體經(jīng)濟(jì)利益是有邊界的，不是任何人都可以分享的。村民資格的凸現(xiàn)，是社會轉(zhuǎn)型期的積極現(xiàn)象，表明了村民權(quán)利意識的覺醒。但如何既能照顧集體經(jīng)濟(jì)上村民的既得利益，又能使更多的外來人員有參與基層自治的

機(jī)會和權(quán)利，確實是需要很好地研究解決的問題④。

讓我們回到《村委會組織法》，從立法原義來重新理解“村民”的概念。

從村民自治相關(guān)法律對“村民”、“本村村民”的法律規(guī)定來看，它的立法精神和立法原意所表達(dá)的意思其實是非常清楚的。它所使用的“村民”概念，其真實的意思就是指居住在本村、戶籍在本村并且屬于農(nóng)業(yè)戶籍的人口，即具有農(nóng)民身份的人。在村民自治相關(guān)法律中之所以沒有明確作出這樣的限定，主要原因就是，在中國大多數(shù)農(nóng)村地區(qū)，“村民”本來就是居住在該村、戶籍在該村并且具有農(nóng)業(yè)戶籍（農(nóng)民身份）的人。中國農(nóng)村村民是由身份、戶籍和權(quán)利義務(wù)關(guān)系三個主要因素決定的，這是一種特定社會歷史條件和現(xiàn)實狀況決定的制度安排。在制定一項具有普適性的全國性法律時，國家立法機(jī)關(guān)主要考慮的是大多數(shù)地方農(nóng)村的一般情況，不可能也不必要對居民構(gòu)成比較復(fù)雜的城中村、城郊結(jié)合部農(nóng)村的特殊情況作出具體、專門的考慮，這至多應(yīng)當(dāng)是地方立法機(jī)關(guān)的事情。另外，從比照原則來看，之所以說居住在農(nóng)村但已經(jīng)轉(zhuǎn)為城市居民的人不屬于該村村民，還在于國家另有一部規(guī)定城市基層社區(qū)居民權(quán)利和組織形式的法律，就是《城市居民委員會組織法》，這一法律對城市居民在基層社區(qū)的組織形式和基本權(quán)利作了明確的規(guī)定。

因此，從這個角度理解，《浙江省村民委員會選舉辦法》第十一條“選民應(yīng)當(dāng)在戶籍所在地的村進(jìn)行登記。有特殊情況的，戶籍不在本村的人員，是否在本村進(jìn)行選民登記，由本村具體選舉辦法按有關(guān)規(guī)定確定”的規(guī)定，是符合《村委會組織法》的立法本意的。從這條規(guī)定看，它首先從嚴(yán)格的屬地主義出發(fā)，即本村村民的認(rèn)定，以戶籍為準(zhǔn)。其次，它規(guī)定的特殊情況考慮到了上面所提到的幾類人的村民資格認(rèn)定問題，只不過從村民自治的角度考慮，要由本村具體選舉辦法按有關(guān)規(guī)定來確定⑤。但在具體實施過程中，一些地方在其他特殊情況的認(rèn)定上，還存在一些問題，即如何保證少數(shù)人的權(quán)利不受到“多數(shù)人的暴政”的侵害。這既是實際操作中的問題，更是立法的完善問題。

三、村民選舉權(quán)的司法救濟(jì)途徑

從村民自治的內(nèi)涵來說，村民資格本應(yīng)不是問題。因為所謂自治，就是自己管理自己。所謂基層群眾自治，就是基層群眾自治組織管理與自己利益密切相關(guān)的本區(qū)域內(nèi)事務(wù)，依法實現(xiàn)基層群眾的自我管理，自我教育和自我服務(wù)。哪些人屬于村民，哪些人不屬于村民，本應(yīng)當(dāng)是屬于自治范疇。但是，如前所述，村民身份中附加了經(jīng)濟(jì)權(quán)益之后，問題就復(fù)雜化了。此外，由于中國歷史上長期缺乏民主的傳統(tǒng)，近代以來，民主的理念被引進(jìn)國內(nèi)以后，僅僅只保留在法律制度的表面上，而未能深深扎根于中國社會的基層；民主被異化掉了，成了給專制披上外衣的套子。民主成了中國人民遠(yuǎn)不可及的事情；但實行村民自治與選舉，一下子將把民主政治擺在中國農(nóng)民的眼前。這是村民選舉制度的重大貢獻(xiàn)。民主是一種習(xí)慣，只有操練熟了，久而久之，才會轉(zhuǎn)換成人們普遍遵守的生活方式，才能為整個國家發(fā)展健康成熟的政治民主奠定深刻的基礎(chǔ)。而民主是一種公開參與政治的規(guī)則。民主正義的核心在于程序上的正義。從這個角度說，村委會選舉中司法救濟(jì)途徑的缺失，是現(xiàn)行村民選舉制度的一個法律漏洞。為使憲法規(guī)定的村民自治制度得以全面實施，并且不突破現(xiàn)有制度產(chǎn)品供給的范圍，那么在村民選舉制度中增加選民資格案件不失為一種現(xiàn)實的選擇，即村民對于村選舉委員會所公布的選民名單不服的，可以向村選舉委員會提出申訴；村民對于村選舉委員會作出的處理決定仍不服的，可以向當(dāng)?shù)鼗鶎臃ㄔ浩鹪V。這樣至少在程序公正的層面上可以解決不服村選舉委員會對村民選舉資格認(rèn)定的糾紛。具體理由如下：

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第一、村民對選民名單不服的，向村民選舉委員會提出申訴，由村民選舉委員會作出最后的處理決定，這種制度，因為村民選舉委員會自己既登記選民名單，又自己審查自己登記的選民名單有沒有不當(dāng)違法之處，所以違背了自己不得成為自己法官的自然公正原則。

第二、根據(jù)選舉權(quán)的普遍性原則，選民名單上不予登記選舉權(quán)的僅限于以下三種情形：年齡至選舉日止未滿十八周歲，不具有本村村民的身份，被剝奪政治權(quán)利。法院是與保護(hù)公民的權(quán)利的觀念相聯(lián)系在一起的，因而，認(rèn)定公民是否具有某種權(quán)利，如果撇開法院，就顯得突兀了。

第三、民事訴訟法設(shè)立選民資格案件的目的在于救濟(jì)選舉權(quán)。從實踐中看，村委會選舉中的很多做法完全是模仿縣、鄉(xiāng)兩級人大代表選舉時的做法，比如選民登記、候選人產(chǎn)生、投票等等程序，在形式上并無二致。因此，完全可以對民事訴訟法第一百六十四條規(guī)定適當(dāng)?shù)丶右詳U(kuò)大解釋，使村民委員會直接選舉參照適用。從全國范圍來看，除了浙江瑞安市的葉阿金案之外，至少還有廣州天河區(qū)、遼寧省康平縣等地的法院均受理了村民選舉資格的案件，并且均適用民事訴訟法有關(guān)選民資格案件的規(guī)定。司法實踐中已有先例。從可行性的角度分析，各地法院在實踐中對選民資格案件的審理積累了良好的經(jīng)驗，因而將其推廣到村民選舉中，完全可行。

第四、村民自治制度不僅是憲法規(guī)定的法律制度，更是由《村委會組織法》具體規(guī)定之。從法律的實施和救濟(jì)的一般原則出發(fā)，法院就是公民尋求司法救濟(jì)的最后希望。因此，從這個角度說，法院應(yīng)當(dāng)履行作為司法救濟(jì)機(jī)關(guān)的職能。

由此得出的結(jié)論是，由于村委會選舉與縣鄉(xiāng)兩級人大代表選舉性質(zhì)上的不同，在村委會選舉中直接適用選民資格案件目前沒有依據(jù)。為了程序公正，在村委會選舉中引入司法救濟(jì)途徑的可選擇方法是，由國家有權(quán)機(jī)關(guān)對民事訴訟法第一百六十四條作出解釋，使村民資格案件參照適用之。這也只能是解決處于轉(zhuǎn)型期的中國農(nóng)村選舉問題的權(quán)宜之計。

四、根本解決之道

引入司法救濟(jì)途徑只能解決一個程序公正的問題。要徹底解決村民身份問題，打破戶籍制度的障礙乃根本之道。中國城鄉(xiāng)二元分割的實質(zhì)問題是現(xiàn)行戶籍制度的改革滯后于現(xiàn)實社會的發(fā)展。一些有識之士已大聲疾呼，要給中國農(nóng)民第三次解放?！爸袊枰M(jìn)行第三次?解放農(nóng)民?的制度革命，以從根本上解決長期以來城鄉(xiāng)隔絕、對立、分離的不公平和不公正局面?！?⑥ 這場制度革命的核心，是解放農(nóng)民、投資農(nóng)民、轉(zhuǎn)移農(nóng)民、減少農(nóng)民、富裕農(nóng)民。簡而言之，就是使農(nóng)民從土地、農(nóng)村永久性解放出來，使農(nóng)民盡快變?yōu)榉寝r(nóng)業(yè)人口，特別是為那些具有初、高中文化水平的鄉(xiāng)村青年，提供進(jìn)城務(wù)工的機(jī)會。

第三次“解放農(nóng)民”最根本性的措施是消除城鄉(xiāng)居民兩種身份制度，使農(nóng)民擁有與城市人口平等的發(fā)展機(jī)會和享受同等的公共服務(wù)水平，包括自由遷徙和自由居住權(quán)利、平等接受基礎(chǔ)教育權(quán)利與職業(yè)培訓(xùn)機(jī)會；平等就業(yè)競爭機(jī)會和享有勞動保護(hù)權(quán)利；享有居住或者工作所在地社區(qū)同等民主選舉和被選舉權(quán)利等⑦。目前戶籍制度改革已經(jīng)啟動，人為地城鄉(xiāng)分割已經(jīng)打破。廣東省已在全省范圍內(nèi)率先取消城鎮(zhèn)戶口和農(nóng)村戶口，統(tǒng)稱為居民戶口，浙江省的杭州市也同樣。這無疑為解決村民資格問題部分鋪平了道路。

當(dāng)前，我們還要從具體操作層面來研究解決問題的方法。社會總是在為自己的發(fā)展開辟道路的，問題的解決方式也往往是在那些首先出現(xiàn)問題而且迫切需要解決的地方產(chǎn)生的。為了穩(wěn)定土地承包關(guān)系，保護(hù)承包者預(yù)期利益，于二十世紀(jì)八十年代一些地方就提出了土地承包權(quán)長期不變，實行“增人不增田，減人不減田”，進(jìn)而轉(zhuǎn)化為第二輪土地承包中實行的三十年不變的政策。對一些為了務(wù)工經(jīng)商或子女上學(xué)謀求將戶口遷到城鄉(xiāng)結(jié)合部村莊的農(nóng)戶，遷入地實行了只接收戶口關(guān)系而不享受當(dāng)?shù)丶w經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)利益的“變通性掛戶”政策。一些因建設(shè)性征地成批轉(zhuǎn)為城市居民戶口的原村民，也被許諾可以繼續(xù)享有村組集體經(jīng)濟(jì)成員的福利待遇，有些地方還出臺了戶口進(jìn)城可以不退出承包田的政策規(guī)定。所有這些，都是農(nóng)村干部群眾從實際出發(fā)的積極探索，都體現(xiàn)了村民與社員相對分開的改革思路，并在一定程度上緩解了二者一體化所造成的種種現(xiàn)實矛盾，為農(nóng)村戶籍制度的改革提供了經(jīng)驗。但是，這些變革都是在原體制內(nèi)進(jìn)行的局部調(diào)整，并沒有從整體上和根本上解除一體化所造成的經(jīng)濟(jì)社會問題。尤其值得關(guān)注的是，到城鄉(xiāng)結(jié)合部或其他經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)務(wù)工、經(jīng)商、長期居住的外地村民，一般都不能取得當(dāng)?shù)氐拇迕裆矸?。即使一些?dāng)?shù)卦试S“掛戶”的外來村民，也不能享有當(dāng)?shù)卮迕竦耐冉?jīng)濟(jì)社會權(quán)利，即使是個別地方允許他們參加村委會選舉，也由于他們不享有集體經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)利益而難以享有村民委員會組織法賦予村民的所有權(quán)益，因為現(xiàn)行的村民委員會組織法，也是立足于村民與社員一體化這一現(xiàn)實基礎(chǔ)之上的。

上述問題的根本解決辦法，是實行村民身份與集體經(jīng)濟(jì)成員身份的分離，實現(xiàn)村民自然身份的回歸⑧。其要點是，對現(xiàn)有集體經(jīng)濟(jì)組織實行股份制改造，按照農(nóng)戶人口并結(jié)合對集體的貢獻(xiàn)，將所有集體資產(chǎn)折合的股份一次分配到戶到人，今后不再隨村內(nèi)及各戶人口變動增減并允許繼承，同時按照股份制企業(yè)的規(guī)則形成新的治理結(jié)構(gòu)和分配制度。在此基礎(chǔ)上實現(xiàn)村民身份屬地化，外地外村人員只要長期在村居住，即可成為該村村民，履行村民義務(wù)并享有相應(yīng)權(quán)利，人口流動不再與集體資產(chǎn)權(quán)益發(fā)生任何關(guān)系。事實上，一些地方在解決“城中村”、“村改居”等問題時，也是采用了這樣的思路，即把原村集體資產(chǎn)股份化至個人，實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)權(quán)利與居民身份的分離。

一種比較現(xiàn)實的選擇是從進(jìn)一步完善村民自治制度出發(fā)，對現(xiàn)實中兩種身份一體化產(chǎn)生的體制性障礙采取一些諸如適當(dāng)延長土地承包期限、戶口進(jìn)城原村民可以不退出承包田、允許家居本村的退休職工在不侵犯其他村民經(jīng)濟(jì)權(quán)益前提下享有村民待遇并發(fā)揮積極作用等方面進(jìn)行一些變通性的改進(jìn)，以利于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會的發(fā)展。葉阿金所處的情形就屬于這樣一種制度變遷的結(jié)果⑨。

也有人提出了另外一種思路⑩。因為從1997年以來，國務(wù)院、公安部連續(xù)發(fā)布了《關(guān)于完善農(nóng)村戶籍管理制度的意見》、《小城鎮(zhèn)戶籍管理制度改革試點方案》、《關(guān)于小城鎮(zhèn)戶籍管理制度改革試點和完善農(nóng)村戶籍管理制度有關(guān)問題的解答》、《關(guān)于推進(jìn)小城鎮(zhèn)戶籍管理制度改革的意見》等一系列行政法規(guī)、規(guī)章。從這些法規(guī)和規(guī)章出發(fā)，涉及農(nóng)村戶籍管理和農(nóng)民進(jìn)城后城鎮(zhèn)戶籍管理最重要的有兩條：一是要求建立健全農(nóng)村常住、暫住、出生、死亡、遷出、遷入和變更更正等項登記管理制度，二是要求經(jīng)批準(zhǔn)在小城鎮(zhèn)落戶的人員，必須向原所在地的集體經(jīng)濟(jì)組織或村民委員會交回承包地和自留地，憑交回承包地和自留地的證明在城鎮(zhèn)辦理落戶手續(xù)。這就清楚地表明，村民同農(nóng)村社會經(jīng)濟(jì)組織和土地的關(guān)系是身份契約關(guān)系，只要農(nóng)民的身份存在，同農(nóng)村社會經(jīng)濟(jì)組織和土地的權(quán)利-義務(wù)關(guān)系就存在；一旦身份發(fā)生改變，其所隱含的契約關(guān)系也就隨之而發(fā)生改變。根據(jù)上述法規(guī)的精神，那些具有城市戶口的居民都不是本村村民，而只能算是常住本村的城市居民。自從他們把自己的戶口從本村農(nóng)業(yè)戶口轉(zhuǎn)為了城市居民戶口以后，就意味著他們終止了同村集體經(jīng)濟(jì)組織和土地的契約關(guān)系，同時也放棄和改變了同村的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，當(dāng)這些決定村民身份的關(guān)鍵要件不存在以后，他們的村民身份已經(jīng)不復(fù)存在，哪怕他們事實上一直仍然居住在本村，哪怕他們的家庭成員中仍然有人屬于地地道道的本村人。

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五、結(jié)論

村民自治是中國社會主義民主政治的一項重要制度，是人民當(dāng)家作主的一個重要方面。村民自治的內(nèi)在含義是自我管理、自我教育、自我服務(wù)，實行村民自治的方式是民主選舉、民主決策、民主管理、民主監(jiān)督。本文所論及的村民資格問題，只是村民選舉過程中暴露出來的諸多問題之一。對村民自治的前景，我們有理由樂觀，因為一旦村民自治成為廣大農(nóng)村居民自覺的行動時，就沒有理由不讓這種制度推進(jìn)下去。但在具體操作中，如果不及時對有關(guān)配套的規(guī)則加以完善，則會給村民自治的實施帶來很多障礙。

在村民資格認(rèn)定上，由于各地情況千差萬別，國家法律沒有必要也毋須作出明確規(guī)定，但地方立法中應(yīng)當(dāng)考慮到這個問題。由此反觀《浙江省村民委員會選舉辦法》第十一條的規(guī)定，確可進(jìn)一步加以完善?；诋?dāng)時的情景（《浙江省村民委員會選舉辦法》于1999年10月制定），可以說立法者已經(jīng)作出了努力。但經(jīng)過兩屆村委會選舉（1999年、2002年）的檢驗，實踐中提出了對此問題作出明確規(guī)定的要求。筆者建議對該選舉辦法適時加以修改，對村民作出明確的界定，除了戶籍因素，必須要考慮權(quán)利義務(wù)關(guān)系。由于人戶分離現(xiàn)象的大量存在，不履行義務(wù)者則不享有權(quán)利。最現(xiàn)實的做法就是實現(xiàn)村民自然身份與經(jīng)濟(jì)權(quán)利身份的分離。自然身份就是以居住地為劃分標(biāo)準(zhǔn)。村民自治中的民主管理的內(nèi)容主要是與村民利益密切相關(guān)的公共事務(wù)，一個人是否屬于這個社區(qū)的成員，應(yīng)當(dāng)考慮其是否與該社區(qū)有密切的公共事務(wù)方面的利害關(guān)系。經(jīng)濟(jì)權(quán)利身份表明了其是否屬于該集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，可否參與集體權(quán)益的分配。這樣，就可以解決參與公共事務(wù)管理（選舉權(quán)利）與享受個人經(jīng)濟(jì)權(quán)益（集體權(quán)益的分配）的矛盾。中國農(nóng)村正處于轉(zhuǎn)型期，各地結(jié)合實際的一些創(chuàng)造性做法應(yīng)當(dāng)給予肯定。如前所述六種情形的人，如果不再履行村民的義務(wù)，就不能享有作為村民的政治權(quán)利，就不能參加村委會選舉。反之，從政治權(quán)利與經(jīng)濟(jì)權(quán)利可分離的角度，即允許履行了村民義務(wù)的人參加村委會選舉，但村集體的收益分配等權(quán)利只能夠由集體資產(chǎn)的所有者來享受。

村民自治制度的實施，使廣大農(nóng)村村民的民主觀念、民主意識都有了全面的提高。江澤民在“5.31”重要講話中提出，發(fā)展社會主義民主政治、建設(shè)社會主義政治文明，是社會主義現(xiàn)代化建設(shè)有重要目標(biāo)。村民自治是農(nóng)村基層民主建設(shè)的重要內(nèi)容，也是社會主義民主政治的重要組成部分。但不容否認(rèn)，在村民自治制度實施過程中尤其是村委會選舉中出現(xiàn)了不少問題，如候選人資格是否要規(guī)定的問題，選舉中的賄選認(rèn)定問題，罷免中的問題，以及村黨支部與村委會關(guān)系的處理、新老村委會班子的交接、村務(wù)公開等方面都有值得探討和完善之處。村民自治面臨很多困境，本文所涉的村民資格問題無非是一個側(cè)面而已。村民自治作為一項理想政治制度的設(shè)計⑾，需要在實踐層面和法律制度層面不斷地加以完善。

第三篇：行政復(fù)議制度的現(xiàn)實缺陷

淺談行政復(fù)議制度的現(xiàn)實缺陷及對策

行政復(fù)議法自1999年10月1日施行以來，通過行政復(fù)議渠道化解了大量的行政爭議，有效維護(hù)了公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，為維護(hù)社會和諧穩(wěn)定發(fā)揮了積極作用。但隨著我國政治、經(jīng)濟(jì)、社會、文化各領(lǐng)域的快速發(fā)展，改革的深層次矛盾逐漸顯現(xiàn)疊加，新的矛盾問題和挑戰(zhàn)擺在行政復(fù)議工作者面前。在行政復(fù)議制度優(yōu)勢得到發(fā)揮的同時，隨著我國依法行政進(jìn)程加快，法治環(huán)境正在發(fā)生深刻變化，在工作實踐中行政復(fù)議制度的部分缺陷逐漸暴露出來，亟待通過理論創(chuàng)新、制度創(chuàng)新加以完善。

行政復(fù)議制度的現(xiàn)實缺陷之一：理論創(chuàng)新相對滯后。

行政復(fù)議法施行以來，行政復(fù)議制度通過國家立法的形式得以確立、推廣，并通過國務(wù)院行政法規(guī)《行政復(fù)議法實施條例》的形式，在總結(jié)實踐工作經(jīng)驗成果的基礎(chǔ)上進(jìn)行了進(jìn)一步完善，行政復(fù)議制度進(jìn)一步適應(yīng)和滿足了我國經(jīng)濟(jì)社會快速發(fā)展的實際需要。但通過《行政復(fù)議法》和《行政復(fù)議法實施條例》的具體制度內(nèi)容比較來看，一方面表現(xiàn)為行政復(fù)議法實施條例對行政復(fù)議制度有所創(chuàng)新，另一方面的表現(xiàn)則是行政復(fù)議制度設(shè)計上前后已不是一個嚴(yán)謹(jǐn)?shù)捏w系，相互有矛盾的地方，這里不討論行政法規(guī)突破上位法的問題，究其實質(zhì)是支持行政復(fù)議制度的理論認(rèn)識發(fā)生了根本性變化。從可以對具體行政行為進(jìn)行調(diào)解和解的制度設(shè)計來看，傳統(tǒng)意義上的行政法學(xué)理論以不能完全適應(yīng)我國在實踐中推行的工作制度，作為行政復(fù)議制度的理論支撐有著明顯

1的不足。從現(xiàn)實情況來看，行政復(fù)議制度的完善，客觀上需要符合中國現(xiàn)階段國情、民情的行政法學(xué)理論創(chuàng)新，在中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成的情況下，完善行政復(fù)議制度已勢在必行?？偨Y(jié)十幾年行政復(fù)議工作實踐經(jīng)驗，進(jìn)一步創(chuàng)新順應(yīng)時代潮流，有利于維護(hù)和促進(jìn)社會公平正義、和諧穩(wěn)定的行政法學(xué)理論就顯得十分緊迫。行政復(fù)議制度的完善需要中國特色社會主義行政法學(xué)理論指導(dǎo)，行政復(fù)議制度自身也還在不斷發(fā)展完善，指導(dǎo)行政復(fù)議制度的中國特色社會主義行政法學(xué)理論需要與時俱進(jìn)。當(dāng)前行政復(fù)議制度顯現(xiàn)的制度性缺陷，與行政法學(xué)理論創(chuàng)新不及時不到位有著密切關(guān)聯(lián)。

行政復(fù)議制度的現(xiàn)實缺陷之二：與信訪制度銜接不夠。

信訪制度具有明顯的中國特色，其作用不容忽視。新的信訪條例自2005年5月1日施行以來，其第三十五第三款明確規(guī)定“信訪人對復(fù)核意見不服，仍然以同一事實和理由提出投訴請求的，各級人民政府信訪工作機(jī)構(gòu)和其他行政機(jī)關(guān)不再受理”。這里的其他行政機(jī)關(guān)當(dāng)然包括政府法制機(jī)構(gòu)和行政復(fù)議機(jī)關(guān)。也就是說經(jīng)過作出信訪事項處理意見、復(fù)查意見、復(fù)核意見之后，其他行政機(jī)關(guān)無權(quán)再處理，這是信訪制度設(shè)計中的一個很重要的內(nèi)容。但在實際工作中，人民群眾對此并不認(rèn)可，在信訪機(jī)關(guān)作出處理決定之后，大量的上訪人又重新選擇行政復(fù)議渠尋求再次啟動解決問題程序，一些信訪工作機(jī)構(gòu)因不同情況也把信訪終結(jié)的當(dāng)事人引向政府法制部門，僅我市政府法制部門每年接待答復(fù)此

類上訪人員從幾十人到三四百人次不等。這其中最大的問題就是政府法制機(jī)構(gòu)不能依據(jù)行政復(fù)議法或行政復(fù)議法實施條例給當(dāng)事人以明確答復(fù)。政府法制機(jī)構(gòu)在咨詢服務(wù)過程中要經(jīng)常引用信訪條例第三十五條第三款對其進(jìn)行解釋說明，在多數(shù)人能夠認(rèn)可的情況下，仍有少數(shù)人堅持行政復(fù)議，并由此引發(fā)一系列問題。究其原因，從制度設(shè)計角度來看，信訪條例第二十一條第一款第（一）項對選擇行政復(fù)議等法定途徑已作出制度安排，但在行政復(fù)議法或行政復(fù)議法實施條例的制度設(shè)計中并沒有與信訪條例對接的條款，使行政復(fù)議機(jī)關(guān)在接待、答復(fù)上訪人時處于一種被動局面，因而加深了信訪人對我國復(fù)議制度的誤解和不理解。

行政復(fù)議制度的現(xiàn)實缺陷之三：行政賠償效果不明顯。

行政復(fù)議法第二十九條規(guī)定了申請人在申請行政復(fù)議時可以一并提出行政賠償請求，行政復(fù)議法實施條例第二十一條第一款第（三）項進(jìn)一步明確規(guī)定“申請行政復(fù)議時一并提出行政賠償請求的，提供受具體行政行為侵害而造成損害的證明材料”。從制度設(shè)計角度來看，是為了全面維護(hù)申請人的合法權(quán)益并力爭一步到位減少當(dāng)事人訴累。但事實表現(xiàn)這一制度有如雞肋，實際效果并不明顯，其尷尬之處主要表現(xiàn)在兩個方面：一是行政復(fù)議法第二十九條的規(guī)定過于簡單，可操作性不強(qiáng)；二是行政復(fù)議法規(guī)定的行政賠償無法與新的國家賠償法沒能實現(xiàn)有效銜接。從工作實踐看，復(fù)議機(jī)關(guān)最容易做的就是確認(rèn)被申請人違法，責(zé)令依法賠償。被申請人為了履行行政復(fù)議決定，有的作出賠償決定但

一般情況下申請人無法接受，或者有的不做，申請人依據(jù)行政復(fù)議決定繼續(xù)進(jìn)行行政賠償訴訟，在這個過程中，申請人的訴累實際上并沒有減輕，想得到賠償也需要經(jīng)過很長的時間。就復(fù)議機(jī)關(guān)而言，此類案件最好的效果是經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成一致，申請人直接得到賠償，其他情況下多數(shù)由于申請人舉證不能或者缺乏具體賠償操作的制度，復(fù)議機(jī)關(guān)多數(shù)情況下將行政賠償工作變相交由法院來完成，復(fù)議機(jī)關(guān)大多是為申請人實現(xiàn)了形式上的公平正義，實質(zhì)性的賠償并沒有及時做到。個別情況下，因為地方制定的賠償標(biāo)準(zhǔn)過低，有時連法院都不認(rèn)可，若復(fù)議機(jī)關(guān)依據(jù)過低的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)去賠償當(dāng)事人，實際上也會形成損害申請人利益的反面效果。

行政復(fù)議與新的國家賠償法銜接方面也出現(xiàn)了新的情況。新的國家賠償法第三章刑事賠償部分，行使偵查權(quán)的機(jī)關(guān)包括公安機(jī)關(guān)，當(dāng)其在實際工作中出現(xiàn)不依法履行賠償義務(wù)等復(fù)雜情況時，按照規(guī)定，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在收到賠償請求人申請未在規(guī)定期限內(nèi)作出賠償?shù)臎Q定，賠償請求人可以自期限屆滿之日三十日內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議，國家賠償法第二十五條對復(fù)議機(jī)關(guān)如何處理作出了具體規(guī)定。也就是說按照新的國家賠償法，行政復(fù)議機(jī)關(guān)有可能收到屬于刑事賠償范圍的賠償請求，而在行政復(fù)議法的規(guī)定中根本就沒有這方面的對應(yīng)規(guī)定。《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國國家賠償法〉的決定》自2010年12月1日起施行以來，此類案件浮出水

面，除了協(xié)調(diào)處理外，有的也只能依據(jù)行政復(fù)議法第二十八條的規(guī)定，要求賠償義務(wù)機(jī)關(guān)依法履行法定職責(zé)，實際上又把問題推了回去，這些都是無耐之舉。

以上只是結(jié)合工作實踐談一些初淺的看法，因為在行政復(fù)議實務(wù)中確實感到行政復(fù)議制度在與民事訴訟法銜接的一些地方不夠科學(xué)，證據(jù)制度設(shè)計沒有形成自身的體系，基層復(fù)議機(jī)關(guān)建設(shè)軟弱沒在立法中明確等等，還存在一些不符合基層實際的地方，行政復(fù)議制度仍需要不斷的探索和實踐，使這一制度發(fā)揮更大的優(yōu)勢，在不斷完善的過程中實現(xiàn)以人為本，復(fù)議為民，定紛止?fàn)帲附Y(jié)事了。為此，筆者認(rèn)為當(dāng)前應(yīng)著重抓住幾個重點：

一是加快中國特色社會主義行政法學(xué)理論創(chuàng)新，以指導(dǎo)行政復(fù)議制度發(fā)展完善。應(yīng)旗幟鮮明的加快中國特色社會主義行政法學(xué)理論創(chuàng)新，以中國特色社會主義理論體系為指導(dǎo)，以中國特色社會主義行政法實踐為理論源泉，從大專院校、人民法院、行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)、政府法制機(jī)構(gòu)等不同層面系統(tǒng)研究總結(jié)我國行政法律制度制定、實施、適用、立法效果、存在問題等各方面情況，進(jìn)一步總結(jié)創(chuàng)新符合中國國情的行政法學(xué)理論，為行政復(fù)議制度的深入推行提供智力支持。

二是充分研究現(xiàn)行法律體系，搞好相關(guān)立法與行政復(fù)議制度的有效銜接，使行政復(fù)議制度形成科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹贫润w系。如在信訪制度與行政復(fù)議制度銜接方面應(yīng)從法律規(guī)范和實際操作兩個方面入手，一方面在修訂完善行政復(fù)議法過程中，制定相應(yīng)條款實現(xiàn)與信訪制度的相關(guān)規(guī)定的緊密銜接，為答復(fù)信訪人提供行政

復(fù)議法律支持；另一方面從創(chuàng)新行政管理方式入手，加快推進(jìn)政府信息化建設(shè)，積極推行電子政務(wù)，為預(yù)防和化解行政爭議打造內(nèi)部管理平臺和信息平臺，盡早建立政府電子政務(wù)管理模式，在電子政務(wù)管理基礎(chǔ)上，建立各地區(qū)行政復(fù)議、行政訴訟、國家賠償、信訪等社會矛盾爭議案件數(shù)據(jù)庫，為有效解決和協(xié)調(diào)處理行政復(fù)議與信訪案件等各類爭議提供基礎(chǔ)的信息資源。

三是針對行政復(fù)議機(jī)關(guān)具有準(zhǔn)司法機(jī)構(gòu)的特點，國務(wù)院法制辦公室和各級政府法制機(jī)構(gòu)具體承擔(dān)行政復(fù)議工作職責(zé)和行政復(fù)議案件審理的實際，為及時有效解決行政復(fù)議實務(wù)中的法律適用問題，應(yīng)明確授權(quán)國務(wù)院法制辦公室有關(guān)行政復(fù)議問題的答復(fù)在一定條件下具有法律解釋效力，通過建立和完善行政復(fù)議答復(fù)機(jī)制，及時解決在行政復(fù)議實踐中遇到的新情況新問題，為不斷完善行政復(fù)議制度夯實基礎(chǔ)。

第四篇：物業(yè)管理招投標(biāo)

物業(yè)管理招投標(biāo)

重慶經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)物業(yè)發(fā)展有限公司

————巫大德 Email:wudade@163.comTel:***86300588

一、中國物業(yè)管理市場化產(chǎn)生的歷史背景

1.誰建設(shè)誰主管階段

1981年?a?a1993年

建設(shè)部提出?°誰建設(shè)誰主管?±的模

式，強(qiáng)制開發(fā)單位負(fù)責(zé)物業(yè)管理

2.萌芽階段

1993年——1999年

1993年深圳市推出“蓮花北村住宅小區(qū)”物業(yè)管理公開招投標(biāo)，深圳萬廈居業(yè)物業(yè)中我國第一次采用招標(biāo)方式確定物業(yè)管理權(quán)標(biāo)

從產(chǎn)品經(jīng)營到品牌經(jīng)營的標(biāo)志

1996年深圳鹿丹村住宅小區(qū)（10多年

舊小區(qū)）物業(yè)管理公開招標(biāo)，深圳萬科物業(yè)

中標(biāo)

深圳甲級物業(yè)管理企業(yè)由幾家發(fā)展到

40多家，企業(yè)規(guī)模由幾十萬平米發(fā)展到上百

萬平米

全國物管企業(yè)發(fā)展到2萬多家,員工200

余萬

3.試驗階段

1999年?a?a2003年

1999.5.23-24日,全國物業(yè)管理工作會

議在深圳召開，提出打破地方保護(hù)，打破

壟斷，把先進(jìn)的物業(yè)管理理念、方法和機(jī)

制推向全國

會上南京周學(xué)柏副市長歡迎全國優(yōu)秀

物業(yè)管理企業(yè)到南京投標(biāo)

深圳會議上南京推出百家湖別墅、公寓花園小區(qū)項目公開招標(biāo)。當(dāng)場幾十家

企業(yè)響應(yīng)，22家企業(yè)報名，最后8家企業(yè)

（其中上海5家、深圳1家、南京2家）參與

竟標(biāo)

1999.6北京 “回龍觀經(jīng)濟(jì)適用房住宅

小區(qū)”項目物業(yè)管理招標(biāo) , 幾十家物管企業(yè)

響應(yīng)，10多家企業(yè)入圍，深圳長城物業(yè)和

北京天鴻物業(yè)中標(biāo)

2000年元月深圳萬科物業(yè)中標(biāo)建設(shè)

部大院38萬平米的物業(yè)管理

我國招投標(biāo)的發(fā)展歷程

1980 年以前無招投標(biāo)

1980 年國務(wù)院頒布《 關(guān)于開展和保護(hù)

社會主義競爭暫行規(guī)定》

1981 年第一次使用世行扶貧貸款（大

學(xué)項目）2 億美元，要求招投標(biāo)，自此設(shè)備

采購采用招投標(biāo)

九十年代建筑業(yè)逐步采用招投標(biāo)

2000年1月1日《中華人民共和國招投

標(biāo)法》實施

2003年7月1日建設(shè)部《前期物業(yè)管理

招投標(biāo)管理暫行辦法》實施

2004年7月1日重慶市《前期物業(yè)管理

招投標(biāo)管理暫行辦法》實施

二、物業(yè)管理招投標(biāo)的基本概念

1.定義

物業(yè)管理招投標(biāo)

———指物業(yè)所有權(quán)人或其法定代表

人根據(jù)物業(yè)管理服務(wù)的需求，制定符合其

管理服務(wù)要求和標(biāo)準(zhǔn)的招標(biāo)文件，由多家

物業(yè)管理企業(yè)或?qū)I(yè)服務(wù)公司竟投，從中

選擇最符合招標(biāo)條件的竟投者，并與之訂

立物業(yè)管理服務(wù)合同的交易行為。

2.范圍

根據(jù)《招投標(biāo)法》判斷一個項目是否應(yīng)該公開招投標(biāo)的原則：

（1）是否與社會公共利益密切相關(guān)

（2）是否關(guān)系到國家利益

（3）是否涉及國家機(jī)密

該原則也是國際慣例

《前期物業(yè)管理招投標(biāo)管理暫行辦法》規(guī)定以下項目必須招投標(biāo)：

（1）住宅項目

（2）與住宅同一物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的非住宅項目

例外：

a、同一物管區(qū)域內(nèi)規(guī)模較小的；b、建設(shè)單位全部自用的；

c、法律另有規(guī)定的。

3、招標(biāo)的類型

公開招標(biāo)

———招標(biāo)人通過公共媒體公開發(fā)布招標(biāo)信息，邀請所有符合投標(biāo)條件的潛在投標(biāo)人參加投標(biāo)的招標(biāo)方式

特點：招標(biāo)人以公開的方式邀請不特定的投標(biāo)人參與投標(biāo)，招標(biāo)程序和中標(biāo)結(jié)果公開，其評選條件和程序預(yù)先設(shè)定，且不允許在程序啟動后單方面改變。

時間長、程序復(fù)雜、費用高

邀請招標(biāo)?a?a?a不公開發(fā)布招標(biāo)信息，而

直接邀請某些組織或法人參加投標(biāo)的方式。

特點：招標(biāo)人以邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ?投標(biāo)人參與投標(biāo)，招標(biāo)程序和中標(biāo)結(jié)果公開，其評選條件和程序預(yù)先設(shè)定，且不允許在程序 啟動后單方面改變。

省時、省力、省錢

4、原則

公開、公平、公正、合理

三、招標(biāo)的基本程

準(zhǔn)備階段：建立招標(biāo)機(jī)構(gòu)制作招標(biāo)文件招標(biāo)項目備案

招標(biāo)階段：發(fā)布招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書（邀

標(biāo)）接受投標(biāo)人投標(biāo)意向書投標(biāo)人資格預(yù)對預(yù)審合格的投標(biāo)人發(fā)出投

標(biāo)邀請書發(fā)售招標(biāo)文件組織投標(biāo)人踏勘現(xiàn)場召開標(biāo)前會，解釋招標(biāo)文

件，并以書面形式告知所有投標(biāo)人

調(diào)查階段：投標(biāo)人調(diào)查（信譽、業(yè)績、質(zhì)量）開標(biāo)評標(biāo)階段：組建評委會（5人以上單數(shù)，專家> 2/3）組織開標(biāo)會（招標(biāo)人主持）評標(biāo)

投標(biāo)書評分（權(quán)重50~60）

業(yè)績質(zhì)量評分（權(quán)重20~25）

現(xiàn)場答辯評分（權(quán)重20~25）編制評標(biāo)報告（評委會）

定標(biāo)階段招標(biāo)人定標(biāo)發(fā)出中標(biāo)或未中標(biāo)通知書退還保證金評標(biāo)和中標(biāo)結(jié)果備案

合同簽定階段：完善服務(wù)方案招標(biāo)人與中標(biāo)人簽定合同

四、物業(yè)管理投標(biāo)程序

準(zhǔn)備階段：獲取招標(biāo)信息項目評估遞交投標(biāo)意向書購買或取得招標(biāo)文件市場調(diào)研踏勘現(xiàn)場參加標(biāo)前會

標(biāo)書制作階段：投標(biāo)書制作

投標(biāo)書包括：

投標(biāo)函

投標(biāo)報價書（價格標(biāo)）

管理服務(wù)方案（技術(shù)標(biāo)）

資格證明文件（商務(wù)標(biāo)）

招標(biāo)文件要求的其它文件

投標(biāo)階段：繳納投標(biāo)保證金送交投標(biāo)文件接受招標(biāo)方的資格審查參加開標(biāo)會和現(xiàn)場答辯完善管理服務(wù)方案簽定合同

五、物業(yè)管理項目投標(biāo)書結(jié)構(gòu)

（一）綜合式投標(biāo)書

1.標(biāo)的物業(yè)管理服務(wù)的整體設(shè)想與策劃

物業(yè)檔次的定位

服務(wù)檔次的定位

2.擬采取的管理服務(wù)模式與機(jī)制

3.管理服務(wù)的主要服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和承諾指

標(biāo)及保障措施

4.人力資源的配置、培訓(xùn)與管理

5.物資裝備計劃與管理

6.規(guī)章制度建立和檔案的管理

7.社區(qū)文化建設(shè)與社區(qū)服務(wù)

8.物業(yè)維修養(yǎng)護(hù)計劃與實施

9.物業(yè)日常管理

10.費用測算與財務(wù)管理

11.報價及說明

12.商務(wù)資料

（二）三標(biāo)式投標(biāo)書

1.商務(wù)標(biāo)(相當(dāng)于綜合式投標(biāo)書第12項)投標(biāo)人簡介

業(yè)績特色介紹

工商執(zhí)照復(fù)印件

物管資質(zhì)復(fù)印件

稅務(wù)登記復(fù)印件

企業(yè)代碼復(fù)印件

項目主要管理人員資質(zhì)復(fù)印件

答辯人員委托書

其它

2.技術(shù)標(biāo)

項目管理服務(wù)技術(shù)方案（相當(dāng)于綜合標(biāo)書1-10項）

1、標(biāo)書中不得出現(xiàn)任何能識別投標(biāo)人的文 字、圖案和標(biāo)識，否則一律作廢標(biāo)處理

2、標(biāo)書首尾頁加蓋投標(biāo)人鮮章處，須由招 標(biāo)機(jī)構(gòu)開標(biāo)后統(tǒng)一編號密封，交評委會評標(biāo)，評標(biāo) 完成后拆封

3.經(jīng)濟(jì)標(biāo)（價格標(biāo)）

（相當(dāng)于綜合標(biāo)書的第11項）

報價函

報價說明

招標(biāo)公告（邀請函）

招標(biāo)書

主要協(xié)議條款

標(biāo)書說明

投標(biāo)須知

招標(biāo)人簡介

標(biāo)的物業(yè)概況

招標(biāo)范圍、內(nèi)容、要求

標(biāo)書編制的方法與依據(jù)

評標(biāo)、定標(biāo)辦法

投標(biāo)人業(yè)績資質(zhì)要求

實地考察的時間、地點

解釋招標(biāo)文件的時間、地點

投標(biāo)書遞交的時間、地點

繳納保證金的金額、時間、地點

開標(biāo)、評標(biāo)的時間、地點及要求

其他

開標(biāo)會標(biāo)準(zhǔn)議程

1.主持人宣布開標(biāo)會開始及會場

紀(jì)律

2.主持人介紹參加會議的招標(biāo)方、監(jiān)督方、代理方和評委會評委

及相關(guān)人員

3.招標(biāo)方介紹招標(biāo)項目情況

4.投標(biāo)人和監(jiān)督人（或公證

員)檢查投標(biāo)書密封情況，確認(rèn)投標(biāo)書密封完好并簽字確認(rèn)

5.主持人宣布評標(biāo)辦法

6.主持人確認(rèn)并宣布開標(biāo)人、唱標(biāo)人、監(jiān)標(biāo)人、記錄人

7.公布標(biāo)底（有標(biāo)底時）

8.按投標(biāo)書送達(dá)的時間順序編號，投標(biāo)人抽簽確定答辯順序

9.開標(biāo)并唱標(biāo)（唱標(biāo)內(nèi)容：投標(biāo)人、投標(biāo)書份數(shù)、投標(biāo)函、報價書等）

10.投標(biāo)人確認(rèn)開標(biāo)內(nèi)容并在開標(biāo)記錄上簽字

11.公布對投標(biāo)人的調(diào)查報告（有調(diào)查報告時）

12.評委會評審?fù)稑?biāo)書

13.投標(biāo)人現(xiàn)場答辯

14.評委會現(xiàn)場評分

15.評分統(tǒng)計匯總

16.評委會出具評標(biāo)報告，評委和監(jiān)督人在評標(biāo)報告上簽字

17.當(dāng)場宣布評標(biāo)結(jié)果和中標(biāo)人

18.開標(biāo)會議結(jié)束

謝謝!

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第五篇：物業(yè)管理招投標(biāo)流程圖

物業(yè)管理招投標(biāo)流程圖

1、小區(qū)業(yè)委會制作征詢意見表，決定是續(xù)簽物業(yè)管理服務(wù)合同，還是公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)以及如何具體操作等事宜

根據(jù)三分之二以上業(yè)主的意見，形成決議，報房地局、街道辦事處、居委會

根據(jù)三分之二業(yè)主的意見，決定是否聘請中介咨詢服務(wù)代理機(jī)構(gòu)（可以在征詢業(yè)主意見前參與）

2、編制招標(biāo)文件

招標(biāo)項目簡介、招標(biāo)文件、招標(biāo)公告或招標(biāo)邀請書、招標(biāo)工作方案等文件報物業(yè)所在地的區(qū)、縣房地產(chǎn)管理部門備案

3、發(fā)布招標(biāo)公告或者招標(biāo)邀請書

接受物業(yè)公司報名咨詢

物業(yè)公司提供有關(guān)公司情況資料，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格初審，初選符合條件的物業(yè)公司，4、確認(rèn)投標(biāo)人的資格

通過資格審查的物業(yè)公司領(lǐng)取或者購買招標(biāo)文件

5、從專家?guī)斐槿＜颐麊?，組成評審小組，接受投標(biāo)文件

評審小組和業(yè)主代表等到投標(biāo)物業(yè)公司所管小區(qū)現(xiàn)場考察，這些小區(qū)由投標(biāo)物業(yè)公司提供，隨機(jī)抽取，同時進(jìn)行的還有：邀請業(yè)主委員會成員、投標(biāo)物業(yè)公司、業(yè)主代表、房地部門、街道辦事部門、居委會等參加開標(biāo)活動，公布物業(yè)公司的標(biāo)的，小區(qū)管理文書封好，抽簽定答辯順序

6、閱標(biāo)。其間，物業(yè)公司退場，專家獨立打分，業(yè)主代表可以互相商量打分

7、答辯。針對投標(biāo)書，專家提出問題，投標(biāo)單位回答；評審小組對答辯進(jìn)行評分

8、投標(biāo)單位全部到場，工作人員統(tǒng)計分?jǐn)?shù)

9、評審小組寫出評標(biāo)意見

10、業(yè)主大會或者授權(quán)業(yè)主委員會根據(jù)評標(biāo)意見確定中標(biāo)人

11、向全體業(yè)主公告中標(biāo)結(jié)果和評標(biāo)意見

12、業(yè)主委員會代表業(yè)主與中標(biāo)人簽定物業(yè)管理服務(wù)合同