第一篇：因違約解除合同,是否應(yīng)當(dāng)支付違約金？

因違約解除合同，是否應(yīng)當(dāng)支付違約金？

案例：

甲公司與乙公司訂立合同，約定聯(lián)合經(jīng)營(yíng)醫(yī)院，由甲公司出資5千余萬元，乙公司出資3千余萬元，違約金為1000萬元。由于乙公司僅出資481.7萬元，導(dǎo)致醫(yī)院未能如期開業(yè)。經(jīng)甲公司催促，乙公司拒絕繼續(xù)履行出資義務(wù)。甲公司直接提起訴訟，要求解除與乙公司訂立的聯(lián)營(yíng)合同，并由乙公司支付其違約金400萬元。乙公司同意解除合同，但不同意支付違約金。

處理意見：

一種意見認(rèn)為，由于乙公司違約，就應(yīng)當(dāng)按照合同的約定支付違約金；違約金條款屬于合同的結(jié)算、清理?xiàng)l款之一，《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第九十八條規(guī)定：合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。合同解除后，當(dāng)事人仍然可以主張違約金。同時(shí)，解除合同對(duì)解除之前發(fā)生的權(quán)利和責(zé)任沒有影響（不具有追溯力），就不應(yīng)當(dāng)消滅已經(jīng)發(fā)生的違約責(zé)任。由于在現(xiàn)實(shí)生活中存在先主張違約責(zé)任后，再解除合同的情況，此時(shí)當(dāng)事人已經(jīng)取得了違約金。如果不允許在解除合同之時(shí)或者之后支持違約金，就會(huì)出現(xiàn)先主張違約責(zé)任再解除合同與主張違約金的同時(shí)解除合同，二者的法律效果產(chǎn)生不同；并且在訴訟請(qǐng)求列明解除合同與主張違約金順序上的不同也會(huì)產(chǎn)生法律效果迥異的情況。支持給付違約金，可以有效實(shí)現(xiàn)違約金的懲罰功能，有利于維護(hù)正常的市場(chǎng)交易秩序。由于甲公司與乙公司均同意解除合同，違約金為1000萬元，但甲公司僅主張400萬元，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

第二種意見認(rèn)為，因乙公司違約，遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，甲公司有權(quán)解除合同。此種情況下，合同解除時(shí)或者解除之后，不能主張違約責(zé)任。應(yīng)當(dāng)確認(rèn)甲公司解除合同有效，駁回其要求乙公司支付違約金的訴訟請(qǐng)求。

評(píng)析：

本案涉及解除合同的法律效果，即因違約解除合同是否影響違約責(zé)任的承擔(dān)。司法實(shí)踐中，對(duì)此問題存在較大的爭(zhēng)議。筆者贊同第二種意見。

一、關(guān)于合同的解除

合同解除，是指在合同有效成立之后，因一方或雙方當(dāng)事人的意思表示，使合同關(guān)系溯及或不溯及地消滅，未履行的部分不必繼續(xù)履行，已經(jīng)履行的部分依據(jù)具體情形進(jìn)行清算的制度，它是合同特有的消滅的原因。

合同解除的類型包括法定解除、約定解除與當(dāng)事人合意解除。法定解除包括因不可抗力履行不能與根本違約兩類情形，本案則屬于后者。從設(shè)定合同解除制度的原因及其功能來看，在于解決合同有效成立后，由于主客觀情況的變化，使得合同的履行成為不必要或者不可能，導(dǎo)致合同當(dāng)事人一方甚至雙方訂立合同的目的無法實(shí)現(xiàn)。如果仍然固守合同的約束力，不但

對(duì)當(dāng)事人沒有好處，而且對(duì)于社會(huì)整體利益也沒有增益。解除合同就是讓合同消滅，并妥善處理相關(guān)事宜，從而更加符合當(dāng)事人的需要。一般說來，合同的不履行正是違約方刻意追求的目標(biāo)，守約方行使合同解除權(quán)，是將合同解除作為違約的補(bǔ)救手段，并不屬于合同責(zé)任的范疇。其功能在于對(duì)非違約方合同義務(wù)的解放，并派生出交易自由的回復(fù)及違約方合同利益的剝奪。其追求的最終目標(biāo)就是將當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系回復(fù)到訂立合同之前的狀態(tài)。

對(duì)于合同解除的法律效果，學(xué)術(shù)界存在較大的爭(zhēng)議，主要學(xué)說有四種：直接效果說、間接效果說、折中說和債務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)換說。我國(guó)以前采取的是直接效果說，制定合同法時(shí)則采取了折中說。該學(xué)說認(rèn)為，對(duì)于尚未履行的債務(wù)自解除時(shí)歸于消滅（與直接效果說相同），對(duì)于已經(jīng)履行的債務(wù)并不消滅，而是發(fā)生新的返還債務(wù)（與間接效果說相同）。解除合同只是向?qū)戆l(fā)生效力，使雙方當(dāng)事人從將來的債務(wù)關(guān)系中解放出來；但并不必然影響在解除之前發(fā)生的權(quán)利和責(zé)任。也就是說，合同成立生效后，直至合同解除前該合同一直處于有效狀態(tài)，自合同解除時(shí)才使得當(dāng)事人之間的合同關(guān)系歸于消滅。但出于對(duì)已經(jīng)履行部分的尊重，解除合同原則上對(duì)以往不具有追溯力（學(xué)者觀點(diǎn)不一，但均承認(rèn)應(yīng)區(qū)分不同情況，對(duì)非繼續(xù)性合同具有追溯力，對(duì)繼續(xù)性合同則不具有追溯力）。

解除權(quán)的行使，對(duì)于雙方約定的給付義務(wù)中已經(jīng)履行的部分，建立了返還義務(wù)。違約責(zé)任條款屬于非繼續(xù)性合同，守約方對(duì)于解除合同前已經(jīng)受領(lǐng)的違約金，在解除合同后應(yīng)當(dāng)返還違約方。解除權(quán)只是變更了合同之債的內(nèi)容，其債之關(guān)系仍然存在。由于合同解除不影響合同中結(jié)算和清理

二、關(guān)于違約金

違約金，是指因合同一方當(dāng)事人違約而依照法律規(guī)定或合同的約定向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢或者其它給付。就《合同法》第一百一十四條規(guī)定的違約金性質(zhì)而言，屬于賠償性違約金（我國(guó)僅有限地承認(rèn)懲罰性違約金）?！逗贤ā吩试S債權(quán)人對(duì)違約責(zé)任與損失賠償請(qǐng)求權(quán)進(jìn)行選擇，但一般說來，不能同時(shí)主張損失和違約金（在損失高于違約金的情況下，違約金被賠償損失所吸收）。一方當(dāng)事人在解除合同之前已經(jīng)構(gòu)成違約，《合同法》并未明確規(guī)定在合同解除后排除違約責(zé)任的承擔(dān)，由違約方承擔(dān)違約責(zé)任，從邏輯上講是可行的。但《合同法》亦未明文規(guī)定在因違約解除合同時(shí)，仍然應(yīng)當(dāng)按照合同的約定支付違約金。由于相關(guān)法條并未直接明確解除合同是否影響違約責(zé)任的承擔(dān)，文義解釋不能直接得出結(jié)論，就需要以其他方法來進(jìn)行分析。

三、兩類損失賠償請(qǐng)求權(quán)范圍的區(qū)分

支付違約金和賠償因違約造成的損失均屬于違約責(zé)任的形式。設(shè)定違約責(zé)任的目的在于以法律手段保障和監(jiān)督合同的全面履行?！逗贤ā返谝话偃畻l作出特別規(guī)定，違約造成的損失包括期待利益。該損失與承擔(dān)締約過失責(zé)任、解除合同的民事責(zé)任中所賠償?shù)膿p失在性質(zhì)上是不同的。主流觀點(diǎn)認(rèn)為：由于合同解除，單純地回復(fù)原狀，只是在給付方面的歸還，出于對(duì)解除權(quán)人的周全保護(hù)，對(duì)其信賴?yán)妗⒐逃欣娣矫娴膿p失賠償請(qǐng)求均應(yīng)當(dāng)予以支持（但不包括期待利益）。由此區(qū)別可以看出，設(shè)定合同解除制度通過對(duì)損失的賠償范圍的限制，所達(dá)到的最終法律效果就是在消滅合同權(quán)利義務(wù)的同時(shí)，最大限度地將當(dāng)事人的合同利益回復(fù)到合同訂立以前的狀態(tài)；而不是按照合同的約定，賠償在訂立合同時(shí)所能預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見因違約可能造成的損失。

如果允許解除合同時(shí)支付違約金，在適用《合同法》第一百一十四條第二款時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)一定的矛盾。該法條規(guī)定，在約定的違約金低于造成的損失時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。守約方通過選擇增加違約金（實(shí)際上可能包括了期待利益在內(nèi)的損失），與解除合同所主張賠償?shù)膿p失（不包括期待利益）相比，就產(chǎn)生了不同的法律效果。解除合同后支持違約金給付請(qǐng)求，一方面滿足了訂立合同的目的，在另一方面卻違背了解除合同所要達(dá)到目的，這顯然是不合理的。

四、體系解釋方法之分析

《合同法》第九十七條規(guī)定了解除合同的效果：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求回復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。該法條見于《合同法》第六章“合同的權(quán)利義務(wù)終止”里面，其內(nèi)容中規(guī)定了可以要求賠償損失，但沒有規(guī)定當(dāng)事人可以要求違約一方承擔(dān)違約責(zé)任（如支付違約金）。從該章中規(guī)定的合同權(quán)利義務(wù)終止幾類情況的法律效果來看，均不存在在合同關(guān)系消滅的同時(shí)或者之后，還可以主張違約金的情況，當(dāng)事人沒有選擇的余地。相對(duì)比而言，在第七章“違約責(zé)任”中，則規(guī)定了當(dāng)事人對(duì)損失和違約金的主張可以進(jìn)行選擇。由此可以推斷，《合同法》的立法本意在于，認(rèn)為合同解除后，即對(duì)當(dāng)事人的違約責(zé)任予以免除。

五、關(guān)于合同結(jié)算和清理?xiàng)l款的理解

合同中的結(jié)算和清理?xiàng)l款屬于合同中相對(duì)獨(dú)立的部分。所謂結(jié)算條款，就是當(dāng)事人將某一時(shí)期內(nèi)的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)收支往來進(jìn)行核算的約定，其方式分為現(xiàn)金結(jié)算和轉(zhuǎn)帳結(jié)算。結(jié)算條款包括了對(duì)雙方已經(jīng)發(fā)生的（實(shí)際履行的）金錢債權(quán)債務(wù)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)、核對(duì)工作的時(shí)間、方式、方法等內(nèi)容。清理?xiàng)l款，是指雙方當(dāng)事人關(guān)于徹底解決、處理雙方之間債權(quán)債務(wù)的約定。結(jié)算和清理?xiàng)l款均具有簡(jiǎn)化、明確處理雙方債權(quán)債務(wù)方式的作用，相對(duì)獨(dú)立于合同的債權(quán)債務(wù)。該條款在履行中可能調(diào)整當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)（增加或減少債權(quán)債務(wù)），但條款本身并不含有直接增加或減少債權(quán)債務(wù)的內(nèi)容。

違約金條款則直接增加或減少當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)。違約金屬于從債，具有一定的擔(dān)保性質(zhì)。違約金條款從屬于主合同而不能獨(dú)立于主合同單獨(dú)存在。合同解除后，合同的權(quán)利義務(wù)的終止，即包括主合同，也及于從合同的權(quán)利義務(wù)。因此，解除合同后，在法律沒有明確規(guī)定的情況下，違約金條款的效力亦被解除，喪失對(duì)當(dāng)事人的約束力。因此違約金條款不屬于結(jié)算和清理?xiàng)l款。

六、解除合同對(duì)違約金產(chǎn)生不同影響之利益衡量

中國(guó)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的過程中，由于當(dāng)前法律制度缺失、誠(chéng)信失范等原因，部分市場(chǎng)交易主體惡意違約的情況屢見不鮮。支持守約方在解除合同時(shí)或者其后仍然有權(quán)主張違約金，有利于加大對(duì)違約方的懲罰，增加其違約成本，降低違約率，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)交往協(xié)調(diào)、有序地發(fā)展?，F(xiàn)實(shí)生活中，存在著大量已經(jīng)主張了違約責(zé)任的合同。如果解除合同后要返還違約金，由于守約方已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了自己合同的最大利益，就會(huì)對(duì)合同棄之不顧，導(dǎo)致當(dāng)事人之間的合同關(guān)系長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。相反的，如果對(duì)當(dāng)事人解除合同之前或者同時(shí)主張違約金的請(qǐng)求予以支持，當(dāng)事人只需要通知即可達(dá)到解除合同的目的（方式簡(jiǎn)便），同時(shí)又能實(shí)現(xiàn)履行合同的目的（通過領(lǐng)受違約金取得可期待利益等）。

筆者認(rèn)為，由于在實(shí)現(xiàn)違約金之后解除合同，相對(duì)于雙方當(dāng)事人訂立合同時(shí)的權(quán)利義務(wù)而言，進(jìn)行了實(shí)質(zhì)變更，違約方可以要求回復(fù)原狀，向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張返還違約金。此種處理方式的不利之處在于程序繁瑣，并且由于傾向于保護(hù)違約方的利益，在一定程度上限制了守約方利用解除合同制度維護(hù)自己權(quán)益，以及及時(shí)終止那些沒有存在必要合同的積極性。

但是，維護(hù)合同的效力和權(quán)威，是守約方實(shí)現(xiàn)自己合同權(quán)利時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的合同義務(wù)之一。合同一旦訂立，就應(yīng)當(dāng)予以最大的尊重和勤勉地履行。解除合同只是大量實(shí)際履行合同之外的特殊情況。由于解除合同是對(duì)合同的完全消滅，不可不慎，就應(yīng)當(dāng)予以合理限制。允許解除合同時(shí)主張違約責(zé)任，對(duì)于違約方來說，由于合同被解除，使其喪失了因履行合同取得期待利益的同時(shí)（一種制裁），還承擔(dān)了支付違約金的合同義務(wù)（又一種制裁）。在違約金包括期待利益的情況下，違約方被給予了雙倍的懲罰。而在合同沒有解除的情況下，違約方承擔(dān)違約責(zé)任后，可以通過繼續(xù)履行合同，實(shí)現(xiàn)自己的合同利益，彌補(bǔ)自己的損失。對(duì)比之下，解除合同時(shí)仍然支持違約金是不公平的。

當(dāng)事人在行使解除權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意到解除合同在免除了自己合同義務(wù)的同時(shí)，也排除了因合同科以違約方的合同義務(wù)。由于合同解除權(quán)屬于形成權(quán)，當(dāng)事人在充分權(quán)衡利弊后可以選擇是否行使以及何時(shí)行使。若認(rèn)為主張違約責(zé)任對(duì)自己更為有利時(shí)，就沒有必要通知對(duì)方當(dāng)事人解除合同，而是要求其給付違約金，乃至于賠償可得利益。此時(shí)雖然合同沒有繼續(xù)履行，但守約方可以依據(jù)合同履行抗辯權(quán)，使得自己在不構(gòu)成違約的情況下，既拒絕履行自己的合同義務(wù)，又能通過主張違約金達(dá)到懲罰對(duì)方當(dāng)事人的目的。

對(duì)于合同長(zhǎng)期中止履行的問題，在理想狀態(tài)下，由于違約方受到了違約制裁，守約方取得了違約金或者預(yù)期利益，違約方為擺脫不利地位，促使其主動(dòng)要求協(xié)議解除合同，對(duì)債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理。雙方可以以不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的方式約定對(duì)違約金的處理，進(jìn)而達(dá)到對(duì)守約方最大利益的保護(hù)下，及時(shí)對(duì)合同進(jìn)行清理。同時(shí)，《合同法》第九十五條規(guī)定：法律沒有規(guī)定或當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。違約方為避免對(duì)自己不利的狀況，可以通過催告的方式，促使守約方及時(shí)行使解除權(quán)，進(jìn)一步減少長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定狀態(tài)的可解除的合同，有效地解決合同長(zhǎng)期中止履行的問題。

通過對(duì)雙方當(dāng)事人在解除合同過程中對(duì)立利益的考量，筆者認(rèn)為，在合同不具備繼續(xù)履行條件或者繼續(xù)履行將導(dǎo)致守約方較大損失的情況下，可以支持其主張違約金的請(qǐng)求，以避免違約方在實(shí)際取得合同利益后惡意違約，使守約方完全喪失期待利益，迫不得已解除合同時(shí)卻不能得到合理救濟(jì)的情況發(fā)生；在守約方仍然具備繼續(xù)履行合同的充分條件時(shí)，對(duì)主張違約金的請(qǐng)求則不予支持，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)合同當(dāng)事人雙方利益的有效衡平。

結(jié)論:

合同因一方當(dāng)事人違約而解除后，在守約方可以選擇繼續(xù)履行合同不會(huì)導(dǎo)致其不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情況下，不應(yīng)支持其給付違約金的請(qǐng)求。其根本原因在于，合同解除后，當(dāng)事人原則上不再享有合同所約定的權(quán)利。就本案而言，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)甲公司解除合同有效，駁回甲公司要求乙公司支付違約金的訴訟請(qǐng)求。

第二篇：2018就業(yè)協(xié)議違約支付違約金

就業(yè)協(xié)議書補(bǔ)充條款

甲方（公司）： 乙方（學(xué)生）：

甲乙雙方通過“雙向選擇”已簽訂就業(yè)協(xié)議書，為保證雙方忠實(shí)履行就業(yè)協(xié)議書各項(xiàng)約定，根據(jù)《民法通則》、《合同法》相關(guān)規(guī)定，雙方補(bǔ)充約定如下：

一、甲方保留乙方的錄用名額，直到乙方畢業(yè)并提交畢業(yè)證書；畢業(yè)后如乙方未能提交畢業(yè)證書，則甲方不再保留乙方的錄用名額，相關(guān)責(zé)任由乙方承擔(dān)。

二、未經(jīng)甲方同意，乙方不得再與其他用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議或勞動(dòng)合同。

三、如乙方畢業(yè)前到甲方實(shí)習(xí)或見習(xí)，雙方不是勞動(dòng)關(guān)系，但甲方仍應(yīng)當(dāng)按照雙方約定給予乙方實(shí)習(xí)或見習(xí)補(bǔ)貼。

四、簽訂就業(yè)協(xié)議書后，雙方均不得毀約，否則須一次性向?qū)Ψ街Ц哆`約金人民幣1000元。

五、符合下列情形之一，甲乙雙方簽訂的就業(yè)協(xié)議書可解除，在向?qū)Ψ匠鍪鞠嚓P(guān)證明材料后，雙方均無需向?qū)Ψ街Ц哆`約金：

1、乙方在畢業(yè)離校前升學(xué)、入伍、被錄用為國(guó)家公務(wù)員或參加國(guó)家及地方志愿服務(wù)項(xiàng)目；

2、乙方被判處拘役以上刑罰或者被勞動(dòng)教養(yǎng)；

3、甲方被撤銷或依法宣告破產(chǎn)；

4、法律、法規(guī)、政策規(guī)定的其它情況。

本補(bǔ)充條款，甲方蓋章、乙方簽字后生效。

甲方（蓋章）： 乙方（簽字）： 年 月 日 年 月 日

第三篇：工程勞務(wù)中介費(fèi)是否應(yīng)當(dāng)支付[模版]

工程勞務(wù)中介費(fèi)是否應(yīng)當(dāng)支付

2009-9-29 9:03:0

5代 理 詞

審判長(zhǎng)、審判員：

我受君恒律師事務(wù)所的指派，擔(dān)任本案上訴人喬先生的代理人，今天依法出庭履行職責(zé)，現(xiàn)發(fā)表代理意見。代理人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律不當(dāng)，請(qǐng)二審撤銷原判，改判支持上訴人的訴訟請(qǐng)求。具體理由如下：

一、一審認(rèn)定上訴人第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求主張費(fèi)用為工程信息介紹費(fèi)用錯(cuò)誤。

一審以上訴人和第二被上訴人簽訂的是承攬工程中介協(xié)議書，且該協(xié)議書已明確表明系上訴人向被上訴人提供某某工程信息而得到的中介費(fèi)用，同時(shí)上訴人主張?jiān)撡M(fèi)用為中介勞務(wù)費(fèi)用證據(jù)不足為由認(rèn)定上訴人第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求主張的費(fèi)用為工程信息介紹費(fèi)用。代理人認(rèn)為一審判決這一觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的：

首先，一審判決故意遺漏了中介協(xié)議書的內(nèi)容。中介協(xié)議書完整的內(nèi)容是：“喬先生提供某某工程信息并負(fù)責(zé)跟蹤，疏通關(guān)系。經(jīng)招投標(biāo)中標(biāo)，同意按合同總造價(jià)的1%付給勞務(wù)費(fèi)?！憋@然，這里約定的是因?yàn)閱滔壬峁┕こ绦畔ⅲ⒇?fù)責(zé)跟蹤和疏通關(guān)系所應(yīng)當(dāng)支付的勞務(wù)費(fèi)。并不是如一審法院所認(rèn)定的那樣，只提供了信息，而不提供其他勞務(wù)。其次，上訴人在一審提供的證據(jù)足以證明上訴人已經(jīng)完成了協(xié)議約定的事項(xiàng)，即為被上訴人承攬工程提供了勞務(wù)。被上訴人在一審提出承攬工程中介協(xié)議是為了防止公司收回工程而簽訂的，并不是真實(shí)意思表示，且上訴人也并沒有按照協(xié)議提供工程信息和提供勞務(wù)的主張，但這是不能成立的。其一，2002年7月16日雙方簽訂了承攬工程中介協(xié)議，在成功承攬到某某工程8#樓工程后雙方于2003年6月16日在該協(xié)議上確認(rèn)了“此工程項(xiàng)目正中標(biāo)八號(hào)樓，中標(biāo)價(jià)2550萬元，統(tǒng)一按協(xié)議執(zhí)行”的事實(shí)。此外，雙方于2003年11月18日對(duì)帳時(shí)也確認(rèn)了“中介勞務(wù)費(fèi)：甲方已付631萬元，中介勞務(wù)費(fèi)應(yīng)付至63100元”的事實(shí)。這說明：

1、對(duì)于上訴人履行了協(xié)議約定勞務(wù)的事實(shí)雙方是確認(rèn)的；

2、一再確認(rèn)承攬工程中介協(xié)議的履行情況，進(jìn)一說明該協(xié)議是真實(shí)的協(xié)議。其二，證人諸某經(jīng)過公證的證言證明上訴人在被上訴人承攬工程的過程中付出了勞動(dòng)和心血，這和工程承攬中介協(xié)議、雙方有關(guān)確認(rèn)勞務(wù)費(fèi)的證據(jù)相吻合。其三，一審時(shí)多名證人證明了被上訴人分兩次支付了上訴人勞務(wù)費(fèi)2萬元的事實(shí)。同時(shí)證人證言還證明了上訴人為收到的勞務(wù)費(fèi)給被上訴人出具了收條的事實(shí)。一審再上訴人提供了上述證據(jù)的情況下足以認(rèn)定上訴人為被上訴人承攬工程付出勞務(wù)的事實(shí)。

其三，被上訴人關(guān)于上訴人沒有參與其承攬工程的主張不能成立。被上訴人提出中介協(xié)議僅僅是為了防止公司收回工程造成損失，上訴人并沒有實(shí)際提供工程信息，也沒有提供勞務(wù)的主張，這是不能成立的。被上訴人對(duì)于其上述主張僅僅提供了幾位和其有利害關(guān)系人正人的證言，以及一份由其自己寫書的沒有其他人簽字的所謂的會(huì)議紀(jì)要。這是不足以對(duì)抗上訴人證據(jù)的：其一，上訴人的主要證據(jù)是書證，證明效力高于被上訴人的證人證言。其二，被上訴人的證人和其有利害關(guān)系，且證言內(nèi)容和其他證據(jù)不能吻合。其三，會(huì)議紀(jì)要為其本人書寫，沒有任何其他人的簽字，且記載的事項(xiàng)不真實(shí)，不能作

為證據(jù)使用。因此，一審在上訴人的證據(jù)明顯優(yōu)于被上訴人證據(jù)的情況下，不支持上訴人的主張而支持被上訴人主張是違反民事訴訟證明規(guī)則的。

因此，一審認(rèn)定上訴人第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求主張的費(fèi)用為工程介紹信息費(fèi)是錯(cuò)誤的，正確的應(yīng)當(dāng)是上訴人主張的中介勞務(wù)費(fèi)。

二、一審以上訴人主張工程介紹信息費(fèi)用違法為由駁回上訴人訴訟請(qǐng)求錯(cuò)誤

首先說明一點(diǎn)，上訴人主張的費(fèi)用為中介勞務(wù)費(fèi)，并非一審認(rèn)定工程介紹信息費(fèi)用。理由前面已經(jīng)陳述，不再贅述。

其次，一審引用的、用以認(rèn)定工程信息介紹費(fèi)用違法的法規(guī)已經(jīng)失效。一審根據(jù)1990年11月19日最高人民法院在給山西高級(jí)人民法院《關(guān)于給承包單位介紹工程索要信息費(fèi)如何處理的復(fù)函》中指出“向承包單位索要信息費(fèi)違反了1987年2月10日城市建設(shè)環(huán)境保護(hù)部，國(guó)家工商行政管理局頒發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)建筑市場(chǎng)管理的暫行規(guī)定》中第七條：“承發(fā)包工程必須嚴(yán)格遵守國(guó)家政策、法規(guī)，嚴(yán)禁行賄受賄、索要回扣，弄虛作假，不準(zhǔn)任何單位或個(gè)人私自介紹收取工程‘介紹費(fèi)’”的規(guī)定，認(rèn)定訴爭(zhēng)費(fèi)用違反上述規(guī)定而不予支持。而其中的《關(guān)于加強(qiáng)建筑市場(chǎng)管理的暫行規(guī)定》已經(jīng)被１９９１年１１月２１日建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理總局的《建筑市場(chǎng)管理辦法》第三十三條明確廢止。最高院復(fù)函的是依據(jù)已經(jīng)被廢止的行政法規(guī)做出的，該復(fù)函也當(dāng)然失效。同時(shí)最高院上述復(fù)函是針對(duì)山西省高原關(guān)于一個(gè)介紹工程非轉(zhuǎn)包中索要信息費(fèi)的案件所作的報(bào)告作的，本案并非非法轉(zhuǎn)包，與該復(fù)函的情況不一致。

其三，合同法確認(rèn)了中介信息費(fèi)的合法地位。合同法第二十三章對(duì)“居間合同”做出了規(guī)定，其中合同法第四百二十四條規(guī)定：“居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同”。這里的報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)是實(shí)際上就是提供信息，提供訂立合同的媒介服務(wù)實(shí)際上也是一種中介服務(wù)。也就是說合同法如確認(rèn)了信息費(fèi)、中介費(fèi)的合法地位。合同法屬于全國(guó)人大頒布的法律，其效力由于任何行政法規(guī)。同時(shí)，合同法于１９９９年生效，而一審引用的行政法規(guī)都是合同法生效之前頒布生效的，兩者發(fā)生沖突時(shí)應(yīng)當(dāng)適用合同法。因此，在沒有效力上優(yōu)于或者等同合同的法律規(guī)定信息介紹費(fèi)違法的情況下，認(rèn)定工程信息介紹費(fèi)違法是錯(cuò)誤的。

綜上，代理人認(rèn)為上訴人第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求的費(fèi)用屬于中介勞務(wù)費(fèi)，而非一審認(rèn)定的工程介紹信息費(fèi)用；同時(shí)一審適用的法規(guī)已經(jīng)失效；按照合同法的規(guī)定，在沒有證據(jù)證明違法的情況下，信息費(fèi)同樣屬于合同法保護(hù)的范圍。因此，上訴人一審時(shí)第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求是正確的，一審駁回上訴人這項(xiàng)請(qǐng)求錯(cuò)誤，請(qǐng)二審予以糾正。

以上意見請(qǐng)法庭參考。

代理人：君恒律師事務(wù)所

律師孫瑛

２００７年月日

第四篇：協(xié)商一致是否意味著可以不支付違約金？（推薦）

在單位負(fù)責(zé)勞動(dòng)合同管理，近年來遇到幾次同樣的問題：?jiǎn)T工提出，經(jīng)與單位協(xié)商一致后依《勞動(dòng)法》第二十四條提前解除了勞動(dòng)合同。這種情況下，員工是否應(yīng)向單位支付違約金（合同中約定：違約解除合同應(yīng)支付違約金）？

【員工提前解除合同，經(jīng)與單位協(xié)商后同意其提前解除，這時(shí)，就表明雙方的意思表示一致，雙方的權(quán)利義務(wù)在解除之日起終止履行，也表明單位在“同意”之時(shí)起，放棄了追訴員工違約責(zé)任，員工不應(yīng)支付違約金。如果還要支付違約金的話，就與單方解除的結(jié)果是一樣的，就失去了“協(xié)商一致”的意義】。

我認(rèn)為，如果我們換一角度考慮 ：?jiǎn)T工提出提前解職，單位同意，就解除勞動(dòng)關(guān)系問題雙方達(dá)成了一致。但是不是單位就當(dāng)然放棄了索要提前解職的違約金權(quán)力呢？

應(yīng)該說協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同關(guān)系，并不意味著可以不支付違約金！

1、單位同意員工離職，達(dá)成了一致，提前解職的違約金雙方也可以單獨(dú)議定?；蛘邌挝煌夥艞?、或者單位不同意放棄、或者數(shù)額上進(jìn)一步確定。

首先這種做法對(duì)于員工的“辭職權(quán)”給予了肯定！勞動(dòng)關(guān)系解除了，并不一定解除了違約金的民事債務(wù)關(guān)系問題！兩種法律關(guān)系還是應(yīng)該分開考慮更好一些。

2、如果員工不同意支付提前離職的違約金，單位就不同意員工離職，將離職問題與提前解職的違約金捆綁在一起。這樣就無法解釋“辭職權(quán)”問題。勢(shì)必造成員工為了躲避違約金不辭而別、暫時(shí)放棄檔案關(guān)系走人；繼而單位對(duì)員工進(jìn)行曠工處理、扣押檔案等等，雙方勞動(dòng)關(guān)系處于緊張狀態(tài)。

3、雇傭雙方在合同中約定提前解除合同，應(yīng)該支付違約金，不完全屬于法定的必須支付范疇，但是也不是完全意思自治。過高約定的違約金數(shù)額，屬于無效條款。

法律對(duì)于單位一方提前提出解約，規(guī)定依法必須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，這是法定的義務(wù)；

《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》第19條規(guī)定，約定勞動(dòng)者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動(dòng)合同前12 個(gè)月的工資總額?？梢姡^高約定的違約金數(shù)額，屬于無效條款。（馬國(guó)華）

來源：中國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議網(wǎng)

第五篇：違約減免違約金申請(qǐng)

申 請(qǐng) 書

尊敬的XXXX領(lǐng)導(dǎo)：

您好！

我叫XXX,是XX學(xué)院材料成型及控制工程（模具方向）專業(yè)的學(xué)生,已與貴單位簽約，但由于崗位調(diào)配和家庭的原因想與貴單位違約，望請(qǐng)見諒！

我深知貴單位是國(guó)際化的大公司，是中國(guó)市場(chǎng)上開發(fā)并運(yùn)用鉛酸電池科技的領(lǐng)軍者，企業(yè)的效益連年上升，使得貴單位成為學(xué)生心目當(dāng)中求之不得的好單位。我相信在貴單位全體職工的共同努力下，成為全球化的、有競(jìng)爭(zhēng)力的蓄電池領(lǐng)軍制造商！

由于考慮到步入社會(huì)后個(gè)人的職業(yè)發(fā)展方向的問題，所以決定繼續(xù)在和本專業(yè)密切相關(guān)的崗位上鍛煉來提高自己的競(jìng)爭(zhēng)力，所以不能去貴單位工作，望貴單位領(lǐng)導(dǎo)諒解，我深知我的違約行為也將會(huì)給貴單位的招聘工作帶來極大的不便，在此對(duì)我給貴單位帶來的資源浪費(fèi)表示深深的歉意！并希望您能通過我的申請(qǐng)。

此致

敬禮

申請(qǐng)人：

日期：2011年12月7日星期

三

尊敬的XX領(lǐng)導(dǎo)：

您好！

我很抱歉由于崗位不服從調(diào)配和其他的個(gè)人原因而與貴公司違約。我深知我的違約行為也將會(huì)給貴單位的招聘工作帶來極大的不便。在此對(duì)我對(duì)沒有深思熟慮處理好個(gè)人事情而給貴單位帶來的資源浪費(fèi)表示深深的歉意！我也很想盡自己最大的努力按照就業(yè)協(xié)議承擔(dān)責(zé)任，履行與貴單位的違約條款，但是由于家庭原因，我很難達(dá)到違約條款的要求。

我是農(nóng)村的孩子，家庭經(jīng)濟(jì)情況很艱難。家里有我和弟弟妹妹上學(xué)，父母都已年近五旬，母親有病在身，長(zhǎng)年不離治療，還有年邁的爺爺奶奶需要照顧，家里的重?fù)?dān)全靠父親長(zhǎng)年在外地打工苦苦支撐。幸好在學(xué)校由國(guó)家老師同學(xué)的幫助，每年都會(huì)申請(qǐng)助學(xué)金，我也抽空做兼職補(bǔ)貼生活費(fèi)，同時(shí)我還一直在學(xué)校做勤工儉學(xué)。即便這樣，至今我的學(xué)費(fèi)還沒有交齊。所以對(duì)于我和我的家庭來說，違約金是一筆巨大的開支，是我很難支付的。所以我申請(qǐng)貴公司能考慮到我的特殊情況，減免違約金。

我深知如此要求和申請(qǐng)會(huì)對(duì)貴公司帶來困擾，但是希望得到貴公司的理解，我將不勝感激。

望公司領(lǐng)導(dǎo)酌情批準(zhǔn)！

申請(qǐng)人

申請(qǐng)日期